ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ. Č. j.: ÚOHS-S332/2010/VZ-503/2011/520/EMa V Brně dne: 26. dubna 2011

Transkript

1 *UOHSX003DEZ1* UOHSX003DEZ1 ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ Č. j.: ÚOHS-S332/2010/VZ-503/2011/520/EMa V Brně dne: 26. dubna 2011 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ve správním řízení zahájeném dne z moci úřední, jehož účastníkem je zadavatel Česká televize, IČ , Kavčí hory, Praha 4, zastoupená Mgr. Jiřím Janečkem, generálním ředitelem, ve věci přezkoumání úkonů zadavatele učiněných ve veřejné zakázce "Prodej reklamního prostoru České televize na mediálním trhu" zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo v informačním systému o veřejných zakázkách uveřejněno dne pod ev. č a v Úředním věstníku Evropské unie dne pod číslem 2010/S , rozhodl takto: I. Správní řízení se podle 117a písm. d) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, zastavuje. ODŮVODNĚNÍ 1. Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen Úřad ), který je podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon ), příslušný k dohledu nad dodržováním tohoto zákona, obdržel podnět týkající se postupu zadavatele Česká televize, IČ , Kavčí hory, Praha 4, zastoupená Mgr. Jiřím Janečkem, generálním ředitelem (dále jen zadavatel ) při zadávání veřejné

2 zakázky "Prodej reklamního prostoru České televize na mediálním trhu", zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo v informačním systému o veřejných zakázkách uveřejněno dne pod ev. č a v Úředním věstníku Evropské unie dne pod číslem 2010/S (dále jen veřejná zakázka ). V rámci řízení o podnětu si Úřad vyžádal od zadavatele dokumentaci o předmětné veřejné zakázce, ze které zjistil mj. následující skutečnosti. 2. V čl zadávací dokumentace zadavatel vymezil předmět veřejné zakázky tak, že uvedl, že "Předmětem veřejné zakázky je zastupování České televize (dále také ČT ) na mediálním trhu při prodeji reklamního prostoru ve vysílání ČT a na teletextových stránkách, popřípadě v elektronickém programovém průvodci ČT. Zastupováním se rozumí tvorba a rozvoj obchodní nabídky reklamního prostoru ČT, uzavírání smluv s mediálními agenturami a dalšími zadavateli a obchodními partnery o prodeji reklamních časů, sponzoringu a speciálních operací a poskytnutí prostoru na teletextových stránkách, popřípadě v elektronickém programovém průvodci ČT. Dále se jedná o zajištění plnění těchto smluv, tedy o dodávání vysílacího materiálu, případně informací, které budou předmětem takto uzavřených smluv, v náležité technické kvalitě a režimu vybraným uchazečem do ČT. Technické podmínky zadavatele pro zařazení reklamních příspěvků do vysílání České televize, technické podmínky pro sponzorování pořadů v České televizi, technické podmínky pro prodej reklamního prostoru na teletextu ČT jsou vymezeny v přílohách č. 1 až č. 3 včetně této zadávací dokumentace (dále také souhrnně Technické podmínky )". 3. Podle čl. 6 zadávací dokumentace zvolil zadavatel základním hodnotícím kritériem ekonomickou výhodnost nabídek podle následujících kritérií o Nabídková cena (provize z prodeje reklamního prostoru ČT v %) s váhou 50 % o Výše poskytnuté bankovní záruky s váhou 35 % o Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011 s váhou 15 % 4. V čl. 6 zadávací dokumentace je rovněž uvedeno, že "pro hodnocení nabídek použije hodnotící komise bodovací stupnici v rozsahu 0 až 100. Každé jednotlivé nabídce je dle dílčího kritéria přidělena bodová hodnota, která odráží úspěšnost předmětné nabídky v rámci dílčího kritéria". 5. Zadavatel v čl. 6 bod 2 "Výše poskytnutého příslibu bankovní záruky" zadávací dokumentace uvedl, že v rámci dílčího kritéria bude hodnocena výše příslibu bankovní záruky. Uchazeč ve své nabídce doloží příslib bankovní záruky. Jako nejvýhodnější bude z hlediska tohoto dílčího kritéria hodnocena nabídka s nejvyšší hodnotou příslibu bankovní záruky. 6. Zadavatel v čl. 6 bod 3 "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" zadávací dokumentace uvedl, že v rámci tohoto kritéria budou hodnocena níže uvedená subkritéria o Struktura, jasnost a relevance metodiky stanovení (výpočtu) obratu v klasické reklamě s váhou 30 % o Použité proměnné pro stanovení obratu s váhou 20 % 2

3 o Zvolený postup odhadu obratu ve sponzoringu včetně popisu produktu s váhou 20 % o Zvolený postup odhadu obratu ve speciálních operacích včetně popisu produktu s váhou 30 % 7. V čl. 6 bod 3 zadávací dokumentace je dále uveden způsob hodnocení nabídek, resp. způsob přidělení bodů jednotlivým subkritériím, v kritériu "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" a dále je v čl. 6 bodě 3 zadávací dokumentace specifikováno, co musí nabídka obsahovat, aby byla v rámci jednotlivých subkritérií hodnocena jako nejvhodnější. 8. Posouzením obsahu podání a na základě materiálů zaslaných zadavatelem získal Úřad pochybnosti o správnosti postupu zadavatele při zadávání veřejné zakázky, tj. pochybnosti o zákonnosti stanovení hodnocení podle dílčích hodnotících kritérií, resp. pochybnosti o zákonnosti stanovení hodnocení podle dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" a z tohoto důvodu zahájil správní řízení z moci úřední ve věci přezkoumání úkonů zadavatele učiněných ve veřejné zakázce. I. Řízení před správním orgánem 9. Účastníkem správního řízení je podle 116 zákona zadavatel. 10. Zahájení správního řízení oznámil Úřad účastníku řízení dopisem č. j. ÚOHS-S332/2010/VZ /2010/520/EMa ze dne , ve kterém účastníka řízení seznámil se zjištěnými skutečnostmi, které budou podkladem pro rozhodnutí, současně Úřad účastníku řízení usnesením č. j. ÚOHS-S332/2010/VZ-13039/2010/520/EMa z téhož dne stanovil lhůtu, v níž mohl navrhovat důkazy, či činit jiné návrhy, a lhůtu, ve které se mohl vyjádřit k podkladům rozhodnutí. 11. Rozhodnutím o předběžném opatření č. j. ÚOHS-S332/2010/VZ-13040/2010/520/EMa ze dne Úřad zadavateli uložil zákaz uzavřít smlouvu v šetřeném zadávacím řízení, a to až do doby nabytí právní moci rozhodnutí, kterým bude správní řízení ukončeno. 12. Dne , kdy bylo oznámení o zahájení správního řízení doručeno účastníku řízení, bylo podle 113 odst. 1 zákona zahájeno ve věci správní řízení. 13. Podle protokolu o otevírání obálek ze dne obdržel zadavatel dvě nabídky uchazečů II. o Media Master, s. r. o., IČ , Lazarská 1719/5, Praha 1, za niž jedná Ing. Ivan Hyžák, jednatel a o MediaPlatform a. s., IČ , Husitská 117/90, Praha 3, za niž jednají Štěpán Wolde, předseda představenstva, a Stanislav Novotný, člen představenstva, které obě vyhověly kontrole úplnosti podle 71 odst. 8 zákona. Vyjádření zadavatele 14. Zadavatel se ve stanovené lhůtě vyjádřil dopisem ze dne , kde uvedl, že kritérium "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 3

4 2011" považuje v rámci komplexního posouzení všech nabídek za velmi důležité, nikoliv však nejdůležitější, čemuž odpovídá i váha 15 %, která mu byla přiřazena. 15. V případě dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" jde podle zadavatele o nejzákladnější ukazatel toho, jak kvalitně bude uchazeč schopen spolupracovat se zadavatelem na zvolení optimální strategie ve vztahu k trhu zadavatelů reklamy, a který má dopady na některá rozhodnutí zadavatele v programových otázkách a na straně druhé na následnou obchodní strategii prodejce reklamy směrem k trhu. Použitím uvedeného kritéria zadavatel tedy hodnotí kvalitu plnění z důvodu specifičnosti činností spojených s prodejem reklamy a dalších forem obchodních sdělení, jejichž ekonomický výsledek je předurčen kvalifikovaným dialogem mezi provozovatelem vysílání a prodejcem jeho reklamy. 16. V oblasti prodeje reklamního prostoru je podle zadavatele základním kritériem kvality služeb generovaný obrat, resp. způsob, jakým je kalkulován a dosahován. Zadavatel proto v zadávací dokumentaci požaduje kalkulaci plánovaného obratu z prodeje reklamního prostoru v prvním roce prodeje a popis strategie, obchodní politiky a postupu, kterým je uchazeč schopen plánovaný obrat zajistit. 17. Zadavatel se domnívá, že všechna dílčí subkritéria použitá v rámci dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" umožňují transparentně a rovným způsobem posoudit kvalitu, technickou úroveň a zabezpečení dodávek v jednotlivých předložených nabídkách. 18. Vzhledem k tomu, že uchazeč, s nímž zadavatel uzavře smlouvu na plnění veřejné zakázky, bude zadavateli dodávat obrat z prodeje reklamních časů v měsíčních předpokládaných objemech řádů desítek milionů korun, které v průběhu roku velmi výrazně kolísají, splatnost těchto dodávek ze strany klientů je dlouhá a výše jeho předpokládané odměny je vzhledem k zabezpečované výši dodávek nízká, vzniká nebezpečí podcenění plánování provozního financování (cash-flow) na straně uchazeče s vážnými následky pro zadavatele. Zadavatel proto považuje také výši bankovní záruky za relevantní hodnotící kritérium prokazující schopnost uchazeče zabezpečit zadavateli příslušné dodávky. 19. Zadavatel má za to, že užitím hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" nedošlo k porušení zásad zakotvených v 6 zákona a navrhuje, aby Úřad správní řízení zastavil. 20. Úřad přezkoumal na základě 112 a následujících zákona případ ve všech souvislostech a po zhodnocení všech podkladů a vyjádření předloženého zadavatelem a na základě vlastního zjištění rozhodl o zastavení řízení. Ke svému rozhodnutí uvádí Úřad následující rozhodné skutečnosti. 21. Zadavatel v čl. 6 bod 3 "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" zadávací dokumentace uvedl, že v rámci tohoto kritéria budou hodnocena níže uvedená subkritéria o Struktura, jasnost a relevance metodiky stanovení (výpočtu) obratu v klasické reklamě s váhou 30 % o Použité proměnné pro stanovení obratu s váhou 20 % 4

5 o Zvolený postup odhadu obratu ve sponzoringu včetně popisu produktu s váhou 20 % o Zvolený postup odhadu obratu ve speciálních operacích včetně popisu produktu s váhou 30 % 22. Pro toto kritérium, které nelze vyjádřit číselně, sestaví hodnotící komise pořadí nabídek od nejvhodnější po nejméně vhodné a přiřadí nejvhodnější nabídce 100 bodů a každé následující nabídce přiřadí nižší bodové hodnocení, a to o podíl 100 a počtu hodnocených nabídek. Tento způsob hodnocení bude použit i pro hodnocení nabídek podle jednotlivých subkritérií; dílčí hodnocení podle subkritérií budou vynásobena přiřazenou dílčí vahou subkritéria. Na základě součtu takto získaných vážených hodnot za všechna subkritéria u každé nabídky komise stanoví v tomto dílčím kritériu pořadí nabídek od nejvhodnější k nejméně vhodné. 23. Zadavatel uvedl, že v případě subkritéria "Struktura, jasnost a relevance metodiky stanovení (výpočtu) obratu v klasické reklamě" bude nejlépe hodnocena nabídka, která bude obsahovat metodiky a přístup zajišťující "správný, kompletní a optimální postup kalkulace obratu vedoucí k maximální výši generovaného obratu s ohledem na specifika nabídky ČT, její pozici na televizním trhu, aktivní skupinu inzerentů a zvolenou obchodní politiku uchazeče". 24. K subkritériu "Použité proměnné pro stanovení obratu" zadavatel uvedl, že bude nejlépe hodnocena nabídka, která bude obsahovat "všechny relevantní proměnné potřebné pro stanovení obratu, která bude všechny proměnné správně interpretovat a predikovat a správně užívat pro zajištění maximálního obratu". 25. V rámci dílčího subkritéria "Zvolený postup odhadu obratu ve sponzoringu včetně popisu produktu" zadavatel uvedl, že bude nejlépe hodnocena nabídka, která "bude obsahovat takový přístup ke standardní nabídce sponzoringu, který umožní maximální využití programové nabídky ČT, předloží takové sponzoringové produkty, resp. strategii jejich tvorby, které budou odpovídat aktuálním požadavkům trhu, stanoví relevantní způsob tvorby cen umožňující maximalizaci výnosu". 26. V případě dílčího subkritéria "Zvolený postup odhadu obratu ve speciálních operacích včetně popisu produktu" zadavatel uvedl, že bude nejlépe hodnocena nabídka, která bude obsahovat "aktivní a inovativní přístup k nabídce speciálních operací, který umožní využití nabídky ČT, bude respektovat pozici a možnosti ČT a odrážet aktuální situaci na trhu a stanoví relevantní způsob tvorby cen, marketingu a prodeje speciálních operací umožňující maximalizaci výnosu". 27. Podle čl. 6 bodu 6.1 zadávací dokumentace provede hodnotící komise celkové hodnocení tak, že "jednotlivá bodová ohodnocení nabídek podle dílčích kritérií vynásobí příslušnou vahou daného dílčího kritéria. Na základě součtu výsledných hodnot u jednotlivých nabídek hodnotící komise stanoví výsledné pořadí tak, že jako ekonomicky nejvýhodnější bude stanovena nabídka, která dosáhla nejvyšší bodové hodnoty. Bude-li považovat hodnotící komise hodnotu jiného dílčího kritéria, než je cena a výše poskytnutého příslibu bankovní záruky, za nepřiměřenou, postup podle vpředu popsané metody nepoužije a nabídce v rámci tohoto kritéria přiřadí 0 bodů". 5

6 28. Podle 6 zákona je zadavatel povinen při postupu podle tohoto zákona dodržovat zásady transparentnosti, rovného zacházení a zákazu diskriminace. 29. V 44 odst. 1 zákona je stanoveno, že zadávací dokumentace je soubor dokumentů, údajů, požadavků a technických podmínek zadavatele vymezujících předmět veřejné zakázky v podrobnostech nezbytných pro zpracování nabídky. Za správnost a úplnost zadávací dokumentace odpovídá zadavatel. 30. Podle 44 odst. 3 písm. f) zákona musí zadávací dokumentace obsahovat alespoň způsob hodnocení nabídek podle hodnotících kritérií. 31. Rozhodne-li se zadavatel pro zadání veřejné zakázky podle základního hodnotícího kritéria ekonomické výhodnosti nabídky, stanoví podle 78 odst. 4 zákona vždy dílčí hodnotící kritéria. Dílčí hodnotící kritéria se musí vztahovat k nabízenému plnění veřejné zakázky a mohou jimi být vedle nabídkové ceny zejména kvalita, technická úroveň nabízeného plnění, estetické a funkční vlastnosti, vlastnosti plnění z hlediska vlivu na životní prostředí, provozní náklady, návratnost nákladů, záruční a pozáruční servis, zabezpečení dodávek, dodací lhůta nebo lhůta pro dokončení. 32. V šetřeném případě zadavatel zvolil základní hodnotící kritérium, a to ekonomickou výhodnost nabídek, přičemž stanovil dílčím hodnotícím kritériím, jakož i jejich subkritériím váhy. V zadávací dokumentaci, jak vyplývá z bodů odůvodnění tohoto rozhodnutí, specifikoval způsob hodnocení nabídek podle hodnotících kritérií a popsal přesný způsob výpočtu přidělovaných bodů (viz body 22 a 27 odůvodnění napadeného rozhodnutí). 33. Úřad obecně ke stanovení způsobu hodnocení uvádí, že zákon zadavateli umožňuje zvolit si kromě objektivních hodnotících kritérií v rámci ekonomické výhodnosti i kritéria subjektivní, tedy taková, která se vztahují ke kvalitativní stránce požadovaného předmětu plnění, a která jsou předmětem subjektivního slovního hodnocení. Stěžejním znakem subjektivního slovního hodnocení, je skutečnost, že takové slovní hodnocení je výsledkem odborného uvážení členů hodnotící komise. Lze ale zároveň konstatovat, že s ohledem na skutečnost, že zadávací dokumentace je stěžejním pramenem pro zpracování nabídek uchazečů, musí být kladen v tomto kontextu značný důraz na stanovení takového způsobu hodnocení v případě kvalitativních hodnotících kritérií, který umožňuje uchazečům zpracovat nabídky v souladu se zadávací dokumentací a tak, aby bylo možné jejich srovnání. 34. V šetřeném případě se právě u kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" jedná o kvalitativní kritérium, které zadavatel rozčlenil do dalších subkritérií, přičemž uvedl, že pro toto kritérium, které nelze vyjádřit číselně, sestaví hodnotící komise pořadí nabídek od nejvhodnější po nejméně vhodné a dále specifikoval postup přidělení bodů (viz bod 26 odůvodnění tohoto rozhodnutí). Z bodů odůvodnění tohoto rozhodnutí vyplývá, že zadavatel uvedl podmínky, za jakých bude nabídka považována v daném subkritériu za nejvhodnjěší, resp., co musí nabídka obsahovat, aby byla v daném subkritériu hodnocena jako nejvhodnější. 35. Úřad má tedy za to, že zadavatel v zadávací dokumentaci uvedl konkrétní parametry jednotlivých subkritérií kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011", jejich váhy i způsob hodnocení, a tedy stanovil způsob 6

7 hodnocení nabídek podle hodnotících kritérií, jak mu ukládá zákon v ustanovení 44 odst. 3 písm. f). 36. Vzhledem k tomu, že předmětem šetřené veřejné zakázky je zastupování zadavatele na mediálním trhu při prodeji reklamního prostoru ve vysílání a na teletextových stránkách, přičemž zastupováním se rozumí tvorba a rozvoj obchodní nabídky reklamního prostoru zadavatele, uzavírání smluv o prodeji reklamních časů, sponzoringu a speciálních operací a poskytnutí prostoru na teletextových stránkách, popřípadě v elektronickém programovém průvodci, má Úřad za to, že v šetřeném případě nedošlo postupem zadavatele k porušení 78 odst. 4 zákona, který ukládá zadavateli povinnost stanovit dílčí hodnotící kritéria tak, že se musí vztahovat k nabízenému plnění veřejné zakázky. Lze přitom přisvědčit zadavateli, že v oblasti prodeje reklamního prostoru je možné považovat za základní kritérium kvality služeb generovaný obrat, resp. způsob, jakým je kalkulován a dosahován. 37. V souvislosti s předmětem veřejné zakázky, resp. se stanovením hodnocení podle dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011", je nutné přihlédnout i ke konkrétní konstrukci vztahů mezi zadavatelem a potenciálním vybraným uchazečem. Vybraný uchazeč v tomto konkrétním případě bude zabezpečovat příjmy zadavatele z prodeje reklamního prostoru, tj. záměrem zadavatele je dosáhnout prostřednictvím vybraného uchazeče co nejvyššího obratu z prodeje reklamního prostoru. Vybraný uchazeč bude inkasovat provizi za "dodání obratu" zadavateli. Zájmem zadavatele tedy je, aby při výběru nejvhodnější nabídky mohl hodnotit i kvalitativní stránku způsobu, kvality a relevantnosti stanovení obratu resp., hodnotit skutečnosti rozhodné pro kalkulaci obratu, jako je metodika stanovení obratu, použité proměnné či zvolený postup odhadu obratu, které byly předmětem dílčích hodnotících subkritérií kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011", neboť tyto skutečnosti mohou ovlivňovat výši dosahovaného obratu z prodeje reklamního prostoru a v konečném důsledku tedy mohou sloužit k naplnění účelu zadávacího řízení, tj. výběru takového uchazeče, který bude schopen generovat co nejvyšší obrat pro zadavatele. 38. Požadavek, aby uchazeči ve svých nabídkách uvedli, jakým způsobem budou postupovat při kalkulaci plánovaného obratu z prodeje reklamního prostoru v prvním roce prodeje a jakou zvolí strategii, obchodní politiku a postup k dosažení takového obratu, resp. obsahová náplň dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011", tak naplňuje podmínku, že se dílčí hodnotící kritérium musí vztahovat k nabízenému plnění veřejné zakázky. 39. Úřad vzhledem ke shora uvedenému neshledal v postupu zadavatele při stanovení způsobu hodnocení podle dílčích hodnotících kritérií, resp. při stanovení hodnocení podle dílčího hodnotícího kritéria "Způsob, kvalita a relevantnost stanovení obratu ČT z prodeje reklamního prostoru v roce 2011" porušení ustanovení 44 odst. 3 písm. f) a ustanovení 78 odst. 4 zákona. Jelikož nebyly zjištěny důvody pro uložení nápravného opatření podle 118 nebo pro uložení sankce podle 120 nebo 120a zákona, Úřad správní řízení podle 117a písm. d) zákona zastavil, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí. 7

8 POUČENÍ Proti tomuto rozhodnutí lze do 15 dní ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže sekce veřejných zakázek, tř. Kpt. Jaroše 7, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl Úřad zaslat jeden stejnopis. Mgr. Kamil Rudolecký místopředseda otisk úředního razítka Obdrží: 1. Česká televize, Kavčí hory, Praha 4 Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy 8