Bankovní financování akvizice společnosti (vybrané právní aspekty) 17. října 2018

Transkript

1 Bankovní financování akvizice společnosti (vybrané právní aspekty) 17. října 2018

2 Přednášející Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš Partner a advokát Advokát SAMAK s dlouholetou zkušeností v oblasti korporátního práva, M&A, korporátních restrukturalizací, finančního práva a blokových prodejů a správy pohledávek. Mgr. Jan Vozár Advokát Advokát se zkušeností v oblasti M&A, závazkového práva, korporátního práva a se zkušenostmi v oblasti insolvence a restrukturalizací.

3 Služby PRÁVO DANĚ PODNIKOVÉ PORADENSTVÍ Podpora v podnikání, správa majetku Fúze a akvizice, restrukturalizace Bankovnictví, finance, leasing Nemovitosti a stavební právo Sporná agenda, správa pohledávek Banka Banka Služby při transakcích Daňové plánování, daňová optimalizace Daňové kontroly a finanční úřady Mezinárodní zdanění Transferové ceny Účetní poradenství Fúze a akvizice Korporátní restrukturalizace, mezigenerační obměny Financování Interim management

4 Obsah 1. Úvod do tématu 2. Co po klientovi budeme chtít právní požadavky 3. Finanční asistence 4. Fúze společností 5. Případová studie manažerský odkup společnosti 6. Diskuse

5 1. Úvod do tématu

6 Počet transakcí Počet transakcí Trh M&A v České republice Počet M&A transakcí Polsko, Česká republika a Turecko se už několik let střídají na prvních třech pozicích řebříčku transakčně nejaktivnějších trhů regionu. Je tomu tak i v roce 2017 kdy bylo první Polsko s 265 transakcemi oproti českým 246 resp. tureckým 171. Počet českých transakcí tak meziročně mírně poklesl o 15 % z rekordních hodnot. Čeští investoři uskutečnili v roce celkem 59 zahraničních investic. To je nejvíc ze zemí střední a jihovýchodní Evropy. V tomto ukazateli nechali za sebou druhé Polsko (33) i třetí Turecko (19) Počty transakcí podle typu investorů Transakce celkem Domácí (Čeští investoři v ČR) Zahraniční (Čeští investoři v zahraničí) Zdroj informací: EY Strategičtí investoři Finanční investoři

7 Fúze a akvizice: strany transakce Prodávající Kupující

8 Akviziční proces jako multioborový projekt Finanční aspekty Daňové aspekty Právní aspekty Účetní aspekty HR aspekty Technické aspekty Psychologie stran, psychologie vyjednávání Emoce Zkušenost

9 Typické milníky M&A procesu výběr poradců Předprodejní prověrka a valuace společnosti příprava marketingové dokumentace (teaser, info memo) kontaktování potenciálních kupujících úvahy o prodeji / koupi Prvotní diskuse a plánování (filozofování) úklid ve společnosti příprava na prodej Identifikace potenciálních kupujících

10 Typické milníky M&A procesu prověrka (due diligence) vyjednávání smluvní dokumentace (SPA) plnění podmínek pro vypořádání fáze po vypořádání transakce (restrukturalizace) základní osnova transakce (letter of intent / term sheet) strukturování transakce (daňové úspory!) podpis SPA (signing) vypořádání (closing)

11 Časová osa zahájení jednání vyjednávání dokumentace dojednání dokumentace signing closing TRANSAKCE: FÚZE: FINANCOVÁNÍ: rozhodný den / / / / / /2016 feasibility term sheet financování dokumentace schválení úvěru zahájení prací signing a closing projekt fúze účinnost fúze INVESTOŘI: 01/ / / / / /2016 hledání investorů vstup InvestCo 2 akcionářská (ne)dohoda vstup InvestCo 1

12 Klíčové milníky pro banku Právní prověrka: výsledkem právní prověrky je positive capacity opinion Uzavření úvěrové smlouvy: úvěrová smlouva je uzavírána oproti bankou odsouhlasené SPA Uzavření rámcové SPA, tzv. signing : Na základě uzavřené SPA čerpá banka peníze na úschovní účet Uzavření realizační SPA, tzv. closing + první část zajištění: Na základě uzavřené realizační SPA a na základě zástavení podílů/akcií na SPV a na cílové společnosti vyplácí banka kupní cenu prodávajícím

13 Klíčové milníky pro banku (pokrač.) Fúze SPV a cílové společnosti + druhá část zajištění: Po realizaci fúze banka zajišťuje úvěr majetkem cílové společnosti

14 2. Co po klientovi budeme chtít právní požadavky

15 Co po klientovi budeme chtít právní požadavky Ověření struktury transakce (eliminace rizika finanční asistence a soulad struktury transakce s akvizičním financováním) Omezená právní prověrka (vs. reliance letter) Právní posudek (na co?) Transakční dokumentace včetně zápisů do OR Úvěrová dokumentace Zajišťovací dokumentace včetně zápisů do OR/KN/jiných rejstříků Role banky jako agenta pro vypořádání

16 Právní prověrka (due diligence) Proces jehož cílem je zejména: potvrzení právních titulů k podílům (akciím) a ke klíčovým aktivům zjištění právního stavu cílové společnosti identifikace rizik a kostlivců ověření předpokladů pro poskytnutí zajištění Cílová společnost poskytne podklady a dokumentaci v požadovaném rozsahu (tzv. data room) a v tomto rozsahu provádí poradce právní prověrku nutno správně vymezit rozsah! Výsledkem je zpráva o právní prověrce, která umožní bance posoudit právní rizika zamýšlené transakce + poradce vystavuje capacity opinion

17 Právní prověrka (due diligence) klíčové oblasti Pro banku budou rozhodující zejména následující oblasti: Struktura společnosti a její činnost (vlastnické poměry, akcionářské vztahy, oprávnění k podnikání, apod.) Podíly / Akcie (zejména nabývací nabývací tituly k nim) Financování (stávající úvěry a zajištění) Klíčový majetek (zejména nabývací tituly a případné zatížení) Regulatorika (plnění zákonných povinnosti v daném oboru podnikání) Dalšími zkoumanými oblastmi jsou: hospodářská soutěž, environmentální otázky, duševní vlastnictví, informační technologie, oblast pracovního práva, probíhající řízení a soudní spory

18 Právní prověrka (due diligence) typická zjištění Setkáváme se s následujícími negativními zjištěními: neexistující či chybně vydané akcie absence korporátních souhlasů s převody akcií/podílů absence souhlasů manželek/manželů s historickými převody absence korporátních souhlasů a zanelckých posudků v souvislosti s historickými převody majetku ( 196a ObchZ)

19 Právní prověrka realizovaná investorem a její využití bankou v naprosté většině případů realizuje investor (výjimkou např. MBO) vlastní právní prověrku banka se může spolehnout na výsledek právní prověrky realizované investorem Banka by měla trvat na výběru kvalifikovaného poradce! pokud se banka dohodne s investorem, právní poradce investora vystaví tzv. reliance letter, na základě kterého jsou výsledky právní prověrky zpřístupněny bance a právní poradce investora nese rovněž vůči bance odpovědnost Výsledkem je zjednodušení procesu, zkrácení doby jeho trvání a úspora nákladů

20 3. Finanční asistence co to je finanční asistence?

21 Přímá finanční asistence poskytnutí zálohy, půjčky, úvěru, jiného peněžitého plnění poskytnutí zajištění účel = získání podílu ve společnosti Investor 100 % HoldCo akvizice 100% podílu úvěr Banka TargetCo zajištění

22 Nepřímá finanční asistence poskytnutí finanční asistence přes třetí subjekt není výslovně zakázána zákaz v rámci zákazu obcházení zákona Investor 100 % HoldCo akvizice 100% podílu TargetCo úvěr Banka Dceřiná společnost zajištění

23 Starý přístup úplný zákaz finanční asistence poprvé v Companies Act (1928) Druhá směrnice o ochraně základního kapitálu (1976) - zákaz pro veřejné akciové společnosti ObchZ (zákaz FA od roku 1996) zákaz vztáhl na všechny kapitálové společnosti účel zákazu ochrana kapitálového trhu ochrana základního kapitálu

24 Revize přístupu k finanční asistenci úplný zákaz finanční asistence narušoval evropský trh M&A novela Druhé směrnice (2006) finanční asistence byla za určitých podmínek povolena novela ObchZ (2009) účel regulace = ochrana věřitelů a menšinových společníků

25 Regulace v platném právu ZOK: (obecný zákaz), 190 (schválení VH u s.r.o.), 200 n. (whitewash s.r.o.), 311 n. (whitewash a.s.), 608 (whitewash družstvo) regulace se vztahuje na a.s., s.r.o. i družstva u s.r.o. je povolena, ale je sledována informační povinnost jednatele a jeho odpovědnost (péče řádného hospodáře)

26 Důsledky porušení zákazu riziko neplatnosti neplatnost relativní = musí se jí někdo dovolat neplatné je právní jednání, které odporuje zákonu, pokud to smysl a účel zákona vyžaduje ( 580 NOZ) neplatnost podle 48 ZOK (časové omezení) ochrana dobré víry třetí strany odpovědnost statutárních orgánů

27 3. Finanční asistence jak na ni?

28 Fúze nahoru (up-stream merger) TargetCo zaniká fúzí sloučením do SPV jako nástupnické společnosti nevýhoda: zánik některých licencí, nové IČO Investor Investor úvěr zajištění SPV Banka Nástupnická společnost Banka TargetCo

29 Fúze dolů (down-stream merger) SPV zaniká fúzí sloučením do TargetCo jako nástupnické společnosti Investor Investor úvěr SPV Banka Banka TargetCo Nástupnická společnost zajištění

30 Převod majetku místo převodu podílů ( Asset Deal ) Investor Holdingová společnost Cílová společnost kupní cena úvěr závod / majetek Banka

31 Výplata dividend cílová společnost vykazuje nerozdělený zisk cílová společnost přijme úvěr na výplatu dividend a vyplatí dividendu, ze které se splatí akviziční dluh Investor splátka úvěru z dividend Holdingová společnost úvěr Banka Cílová společnost úvěr na výplatu dividend

32 Harmonogram white-wash procedury Splnění testů + Vypracování znaleckého posudku + Vypracování zprávy představenstva PLNĚNÍ PODMÍNEK FINANČNÍ ASISTENCE Valná hromada č. 2 - schválení finanční asistence Založení zprávy představenstva do sbírky listin a zveřejnění na webu společnosti SIGNING Načerpání kupní ceny do úschovy Pokyn depozitáři cenných papírů + Podpis realizační SPA Vyplacení kupní ceny prodávajícím CLOSING Emise dluhopisů Podpis rámcové SPA Valná hromada č. 1 - změna stanov společnosti Zápis změn v depozitáři cenných papírů 32

33 Whitewash s.r.o a násl. ZOK dodatečné podmínky může stanovit společenská smlouva test insolvence = poskytnutí finanční asistence nesmí přivodit úpadek platební neschopnost / předlužení splnění podmínky se v praxi osvědčuje znaleckým posudkem spravedlivé podmínky pojem není právem definován, pouze rozporuplná judikatura k staršímu pojmu podmínky obvyklé v obchodním styku časté je zpracování znaleckého posudku

34 Whitewash s.r.o. (pokrač.) zpráva jednatelů obsah = výhody, rizika a podmínky finanční asistence odpovědnost jednatelů za obsah zprávy zpráva ale musí být společníkům dostupná v sídle společnosti ode dne odeslání pozvánek na VH zpráva musí být uložena do sbírky až po rozhodnutí VH, namísto před konáním VH souhlas valné hromady chybí výslovný zákaz hlasovacích práv (v případě zneužití 212 odst. 2 NOZ) pokud není neplatnost podle 48 ZOK (časové omezení)

35 Whitewash a.s a násl. ZOK poskytnutí finanční asistence musí být výslovně umožněno stanovami cílové společnosti test insolvence spravedlivé podmínky trhu představenstvo musí prošetřit finanční způsobilost osoby přijímající finanční asistenci

36 Whitewash a.s. (pokrač.) zpráva představenstva zpráva ale musí být akcionářům dostupná také na internetu je-li FA poskytována členovi představenstva / ovládající osobě -> prověření zprávy představenstva nezávislým odborníkem, kterého jmenuje dozorčí rada zákaz snížení vlastního kapitálu pod upsaný základní kapitál zvýšený o nedělitelné fondy rezervní fond ve výši finanční asistence: finanční asistence ve formě úvěru rezervní fond ve výši jistiny úvěru finanční asistence ve formě zajištění rezervní fond ve výši jistiny zajištěného dluhu nebo hodnoty zajištěného majetku, pokud je nižší (?)

37 4. Fúze společností

38 1. Post-akviziční fáze LBO transakce

39 Post-akviziční fáze LBO transakce Časová osa průběhu LBO AKVIZICE FÚZE 6-12 m Podpis úvěrové smlouvy Splnění podmínek čerpání Čerpání úvěru Následné zajištění Splácení amortizovaného úvěru Plnění finančních kovenantů

40 2. Testování proveditelnosti fúze

41 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 1. Fúze Fúze sloučením jedna nebo více společností se ruší bez likvidace, jmění přechází na jinou existující společnost pokračující A zanikající B Fúze splynutím zánik dvou a více společností, jejichž jmění přechází na nově vzniklou společnost zanikající A zanikající B nově vzniká C 41

42 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 2. Časová osa / fúze Konečné účetní závěrky Zahajovací rozvaha nástupnické společnosti Přiznání k DPPO Den zápisu fúze do OR Uzavření účetnictví nástupnické společnosti LEDEN ČERVEN ČERVENEC ROZHODNÝ DEN audit příprava projektu fúze vyhotovení projektu registrace de-registrace založení projektu publikace v OV ocenění Schválení projektu VH vypořádání daňových povinností zaniklé společnosti Přípravná fáze 42

43 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 3. Fúze přípravná fáze KOORDINACE: úkolem poradce je koordinovat a spojovat činnost účetních, znalců, klienta, notáře a banky Vypracování STUDIE PROVEDITELNOSTI poradci stanoví s ohledem na ekonomická a právní východiska vhodnou strukturu fúze Stanovení ROZHODNÉHO DNE: od tohoto dne se jednání zanikající společnosti bude považovat z hlediska účetního a daně z příjmů právnických osob za jednání uskutečněné na účet nástupnické společnosti ( ekonomický den fúze ) rozhodný den nemůže předcházet o více než 12 měsíců dne, v němž bude podán návrh na zápis fúze do OR nejpozději den zápisu fúze do OR

44 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 3. Fúze přípravná fáze měsíců od rozhodného dne na přípravu dokumentace k přeměně a podání návrhu na zápis této přeměny do OR typický den, ke kterému je sestavena konečná účetní závěrka typický rozhodný den Poslední den, kdy je možné vyhotovit projekt přeměny na základě konečné účetní závěrky nejzazší den pro podání návrhu na zápis přeměny do OR 44

45 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 3. Fúze přípravná fáze Účetní test proveditelnosti / 5a ZOP Jestliže ze zahajovací rozvahy nástupnické společnosti s ručením omezeným nebo akciové společnosti vyplývá, že celková ztráta nástupnické společnosti dosáhne následkem přeměny takové výše, že při jejím uhrazení z disponibilních zdrojů by neuhrazená ztráta dosáhla nejméně poloviny základního kapitálu nebo to lze s ohledem na všechny okolnosti předpokládat, nemůže rozhodný den přeměny následovat po vyhotovení projektu přeměny a přeměna může být zapsána do obchodního rejstříku, jen jestliže osoby zúčastněné na přeměně doloží znalecký posudek, z něhož vyplývá, že přeměna nezpůsobí úpadek nástupnické společnosti. 45

46 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 3. Fúze přípravná fáze Účetní test proveditelnosti / 5a ZOP Zahajovací rozvaha nástupnické společnosti AKTIVA PASIVA B. Dlouhodobý majetek A. Vlastní kapitál B.I. Dlouhodobý nehmotný majetek A.I. Základní kapitál Ochrana známka Kč Základní kapitál Kč B.II. Dlouhodobý hmotný majetek A.III. Fondy ze zisku Budovy Kč Rezervní fond Kč Stroje Kč A.IV: Výsledek hospodaření minulých let Dopravní prostředky Kč Neuhrazená ztráta minulých let Kč A.V.1. Výsledek hospodaření běžného úč. Období Výsledek hospodaření Kč C. Oběžná aktiva B. Cizí zdroje C.IV. Krátkodobý finanční majetek B.IV. Bankovní úvěry a výpomoci Hotovost Kč Bankovní úvěr Kč CELKEM Kč CELKEM Kč

47 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 4. Fúze projekt Projekt vyhotovují osoby zúčastněné na přeměně, tzn. její statutární orgán Náležitosti dle 70 ZOP identifikace zúčastněných společností rozhodný den výměnný poměr kdo, kolik a jaké podíly dostane, kompenzace (doplatek) výhody poskytnuté členům statutárního orgánu změny zakladatelského právního jednání 47

48 Testování proveditelnosti fúze (pokrač.) 9. Fúze zápis do OR Právní účinky přeměny nastávají dnem zápisu přeměny do OR: sloučení zanikající společnost zaniká, její jmění přechází na nástupnickou společnosti podle projektu splynutí zanikající společnosti zanikají a jejich jmění přechází na vznikající entitu podle projektu Ručení společníků společnosti společníci nástupnické společnosti ručí po zápisu fúze do obchodního rejstříku i za dluhy, které nástupnické společnosti vznikly před tímto zápisem nebo které na ni tímto zápisem přešly 48

49 5. Případová studie manažerský odkup společnosti

50 Výchozí situace SellCo AT iniciátor AT 100 % CZ TargetCo CZ manažer TargetCo CZ: výroba s vysokou přidanou hodnotou; silné a stabilní cash flow Kupní cena na úrovni 4,5 x EBITDA Výhody MBO pro SellCo Výhody MBO pro manažera

51 Akcionářská (ne)dohoda AT SellCo AT 5 M EUR 50 % 400 TEU EQ Term sheet akcionářské dohody CZ 100 % SPV CZ 50 % TargetCo CZ TEUR DLUH 100 TEUR EQ Požadavek na silnou SHA Banka Krystalizace povah a očekávání při vyjednávání = nalomená důvěra Vždy je dobré mít plán B

52 Hledání co-investora (fáze 1) AT 100 % SellCo AT kupní smlouva 10 % InvestCo TEUR EQ akcionářská dohoda CZ 100 % SPV CZ 90 % TargetCo CZ nové provozní financování TEUR EQ Banka americká hypotéka 200 TEUR InvestCo jako trusted investor

53 Fúze a hledání co-investora (fáze 2) AT InvestCo 1 10 % akcionářská dohoda 10 % 200 TEUR InvestCo 2 CZ 200 TEUR 100 TEUR EQ akcionářská dohoda TargetCo CZ 100 % SPV CZ TEUR DLUH splacení hypotéky 200 TEUR Down-stream fúze Down-stream nebo up-stream? Finanční asistence? Whitewash? Včasný test proveditelnosti fúze Parametry pro InvestCo 2 nové provozní financování Banka

54 Cílová struktura InvestCo 1 InvestCo 2 10 % 80 % 10 % Target Co CZ akviziční úvěr SPV CZ zaniká Akviziční úvěr splývá s TargetCo CZ Banka se dostává ke standardnímu balíku zajištění provozní úvěr Banka a.s.

55 6. Diskuse

56 Děkujeme za pozornost Zdeněk Mikuláš & Jan Vozár SAMAK poradenská skupina Mgr. Ing. Zdeněk Mikuláš Purkyňova 74/ Praha 1 Tel.: zdenek.mikulas@samak.cz