Žaloba na plnění ,78 Kč s příslušenstvím

Transkript

1 JUDr. Zdeňka Prudilová Koníčková, advokátka a insolvenční správkyně, se sídlem Brno, Orlí 36 Obvodní soud pro Prahu 8 Justiční areál Na Míčánkách ul. 28. pluku 1533/29b Praha 10 Vršovice V Brně dne 6. února 2015 Žalobce: Advokátní kancelář Zrůstek, Lůdl a partneři v.o.s., IČ , se sídlem Praha Praha 4, Doudlebská 1699/5, PSČ , adresa pro doručování Brno, Orlí 36, PSČ , jednající Mgr. Jiřím Zrůstkem, ohlášeným společníkem, jako insolvenční správce dlužníka CS Expres, a. s., IČ , se sídlem Brno, Vlhká 170/14, PSČ právně zastoupen JUDr. Zdeňkou Prudilovou Koníčkovou, advokátkou, ev. č. ČAK 13342, se sídlem Brno, Orlí 36, PSČ Žalovaný: AWT Čechofracht a. s., IČ , se sídlem Praha 8 Karlín, Pernerova 676/51, PSČ Žaloba na plnění ,78 Kč s příslušenstvím Elektronicky Přílohy: plná moc a dále dle seznamu příloh uvedeného sub II.4 Tel./fax: , GSM: , zdenka.konickova@akpzl.cz banka: Fio banka, a.s., číslo účtu: /2010

2 I. Úvod Usnesením Krajského soudu v Brně ze dne č. j. KSBR 39 INS 9707/2010-A-67 byl zjištěn úpadek dlužníka CS Expres, a. s., IČ , se sídlem Brno, Vlhká 170/14, PSČ (dále jen Dlužník ) a insolvenčním správcem byla ustanovena Advokátní kancelář Paroulek, Zrůstek, Lůdl v.o.s. (dnes Advokátní kancelář Zrůstek, Lůdl a partneři v.o.s.), IČ , se sídlem Doudlebská 5/1699, Praha 4. Usnesením Krajského soudu v Brně ze dne č. j. KSBR 39 INS 9707/2010-B-7 byl na majetek Dlužníka prohlášen konkurs. II. Vylíčení rozhodných skutečností II.1 Vznik a trvání Smlouvy Dlužník (jako poskytovatel na straně jedné) a žalovaný (jako provozovatel na straně druhé) uzavřeli dne Smlouvu o provozování přepravního systému CS EXPRES (dále jen Smlouva ). Oznámením ze dne žalobce žalovanému sdělil ve smyslu ustanovení 253 odst. 2 zákona č. 182/2006 Sb., o úpadku a způsobech jeho řešení (insolvenční zákon), ve znění pozdějších předpisů, že hodlá pokračovat v plnění Smlouvy. Důkaz: - kopií Smlouvy o provozování přepravního systému CS EXPRES ze dne kopií Oznámení o insolvenčním řízení a o pokračování v plnění uzavřených smluv ze dne kopií poštovního podacího listu žalobce ze dne (viz 3. položku od konce na listu 5) Ze strany žalovaného nebyl dosud učiněn žádný úkon směřující k zániku právního vztahu vyplývajícího ze Smlouvy. Podle čl. VII. odst. 3 Smlouvy ji po 3 letech od její účinnosti byl oprávněn vypovědět ve tříměsíční výpovědní době, což však žalovaný neučinil. Žalovaný přitom pokračoval v plnění Smlouvy, když až do září 2012 byly v souladu s čl. IV. odst. 1 Smlouvy žalovanému fakturovány částky ve výši od Kč (za leden až září roku 2012 byla nejnižší fakturovaná částka žalovanému právě Kč splatnost ). V následující tabulce jsou uvedeny jednotlivé fakturované částky, čísla faktur a data i s výšemi úhrad, které na tyto faktury žalovaný poukázal. Z následující tabulky je patrné, že na fakturu č neposkytl žalovaný žádnou úhradu, odměnu Dlužníka splatnou dne tedy žalovaný ještě dluží (jak se odměna podle dotčených ujednání Smlouvy stanovuje, je popsáno v části II.2 tohoto návrhu). Tabulka č. 1: Faktury vydané Dlužníkem na základě Smlouvy v únoru až září 2012 Č. faktury Fakturováno Kč Vystavení Splatnost Uhrazeno Kč Datum úhrady , , , , , , , , , , , , , , , , , , Důkaz: - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) 2

3 - výpisy z účtu Dlužníka vztahující se k příslušným úhradám Bohužel žalobce nemá k dispozici všechny faktury, které byly vydány Dlužníkem v souvislosti s plněním Smlouvy. Z výpisů z účtu Dlužníka však vyplývá, že (ač často s prodlením) žalovaný Dlužníkovi hradil jeho odměnu. V následující tabulce jsou vypsány částky, jaké žalovaný uhradil Dlužníkovi na faktury, které žalobce nemá k dispozici; dále je v tabulce vypsáno, kdy k úhradám došlo a k jakým fakturám se úhrady vztahovaly (č. faktury je zároveň variabilním symbolem platby). Podle výše částek je zřejmé, že se úhrady vztahovaly k fakturám vydaným na základě Smlouvy. Tabulka č. 2: Ostatní úhrady odměn Dlužníka z titulu Smlouvy Na fakturu č. Uhrazeno Kč Datum úhrady , , , , , , , , , , , , Důkaz: - výpisy z účtu Dlužníka vztahující se k příslušným úhradám II.2 Odměna Dlužníka vyplývající ze Smlouvy Částky fakturované Dlužníkem žalovanému významně poklesly v důsledku toho, že žalovaný zasílal podklady pro fakturaci, které zřejmě nemohly odpovídat skutečnosti. Podle čl. IV. odst. 1 Smlouvy činí odměna Dlužníka 15 % z fakturace žalovaného za realizaci přeprav kusových zásilek pro Dlužníka. Pro bližší podrobnosti o snižování odměny viz čl. IV. odst. 1 Smlouvy, který říká: Výše odměny poskytovatele bude činit 15 % z fakturace provozovatele bez DPH za realizaci přeprav kusových zásilek pro klienty poskytovatele uvedené v Příloze č. 1 za předpokladu, že poskytovatel bude provozovat sklady Chrudim, Kasejovice, Brno, a pro provozovatele v těchto skladech provádět činnosti sjednané Rámcovou smlouvou o manipulaci s kusovými zásilkami a jejich skladování. Výše odměny se sníží o 50 % (rozumí se o 50 % z 15 %) od okamžiku, kdy poskytovatel ukončí činnost pro provozovatele ve skladu Chrudim. Výše odměny se sníží o 12,5 % (rozumí se o 12,5 % z 15 %) od okamžiku, kdy poskytovatel ukončí činnost pro provozovatele ve skladu Kasejovice. Výše odměny se sníží o 3,5 % (rozumí se o 3,5 % z 15 %) od okamžiku, kdy poskytovatel ukončí činnost pro provozovatele ve skladu Brno. Odměnu poskytovatele za uplynulý kalendářní měsíc je provozovatel povinen zaplatit poskytovateli do konce kalendářního měsíce následujícího po měsíci, za který odměna náleží. Způsobem předpokládaným čl. IV. odst. 1 Smlouvy byla (fakturou č vydanou dlužníkem) vyfakturována za měsíc říjen 2012 žalovanému částka Kč, kterou uhradil. Následně se částky vyfakturované žalovanému v režimu čl. IV. odst. 1 Smlouvy pohybovaly v řádu stovek až desítek ko- 3

4 run, načež poklesly až na nulu. V následující tabulce jsou vypsány všechny fakturace vč. úhrad žalovaného. Tabulka č. 3: Faktury vydané Dlužníkem na základě Smlouvy v říjnu 2012 až srpnu 2013 Č. faktury Fakturováno Kč Vystavena Splatná Uhrazeno Kč Datum úhrady , , , , , , , , , , , , , Důkaz: - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - kopií faktury č (splatnost ) - výpisy z účtu Dlužníka vztahující se k příslušným úhradám Žalobce tento postup žalovaného, kdy posílal uměle nízké fakturace klientům Dlužníka za účelem snížení částek, které Dlužník následně fakturoval žalovanému, neakceptuje. Dle mínění žalobce tedy žalovaný neplnil svoje povinnosti vyplývající ze Smlouvy, a to zejm. ty povinnosti, které jsou uvedeny v čl. II. odst. 1 in fine Smlouvy, tj. vykonávání přepravy kusových zásilek, včetně realizace dobírek, a to u klientů Dlužníka. Žalovaný tedy pro klienty Dlužníka minimálně od listopadu 2012 nerealizoval žádné přepravní služby. Zasíláním podkladů pro fakturaci podle režimu čl. IV. odst. 2 Smlouvy se žalovaný snažil vyhnout povinnosti platit Dlužníkovi paušální odměnu tato skutečnost je zřejmá zejm. z faktur, které byly vystaveny na 0 Kč (tj. faktury č a násl.). Podle čl. IV. odst. 2 Smlouvy má Dlužník nárok na paušální odměnu ve výši Kč měsíčně v případě, že žalobce neprovozuje žádný sklad Dlužníka. Žalobce je toho názoru, že na splatnost paušální odměny lze použít ujednání o splatnosti odměny podle čl. IV odst. 1 Smlouvy. Paušální odměna je tedy splatná do konce měsíce následujícího po měsíci, za který odměna náleží (viz čl. IV. odst. 1 in fine, který již byl citován výše). Celková částka, kterou na paušálních odměnách žalobce dluží Dlužníku, činí Kč (to jsou odměny za listopad 2012 až prosinec 2014 ve výši Kč měsíčně, přičemž na odměnu za listopad 2012 žalobce započítal úhradu žalovaného ve výši 271 Kč učiněnou dne ). Na skutečnost, že Smlouva je nadále platná a účinná (z čehož vyplývá i povinnost žalovaného hradit odměnu sjednanou v čl. IV. Smlouva), byl žalovaný upozorněn Výzvou k jednání o náhradě škody a dalších pohledávek z porušení povinnosti ze dne , kterou žalovaný převzal dne Žalovaný však této výzvy nedbal a z titulu Smlouvy nadále neplnil ničeho. 4

5 Důkaz. - kopií Výzvy k jednání o náhradě škody a dalších pohledávek z porušení povinnosti ze dne včetně kopie příslušné dodejky II.3 Škoda způsobená ztrátou zákaznického kmene Jak již bylo uvedeno výše, žalovaný nejméně od měsíce listopadu 2012 nerealizoval přepravy kusových zásilek pro zákazníky Dlužníka. Žalobce má za to, že tímto postupem byla na majetkové podstatě Dlužníka způsobena škoda (v dalším textu této žaloby se pro jednoduchost bude považovat škoda způsobená na majetkové podstatě za škodu způsobenou Dlužníkovi), neboť v případě, kdy by bylo žalovaným fakticky pokračováno v plnění Smlouvy (tj. byla by vykonávána přeprava kusových zásilek pro zákazníky Dlužníka), nedošlo by k trvalému poškození zákaznického kmene Dlužníka. Zákaznický kmen dlužníka byl tvořen zákazníky Dlužníka, pro něž žalovaný realizoval na základě Smlouvy přepravu. O které zákazníky se jedná a jakou částku každému zákazníku Dlužníka žalovaný fakturoval, je možné vyčíst z fakturace žalovaného zákazníkům Dlužníka za měsíce leden až září Tuto fakturaci zasílal vždy po skončení příslušného měsíce žalovaný žalobci em. Důkaz: - em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za leden em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za únor em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za březen em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za duben em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za květen em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za červen em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za červenec em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za srpen em žalovaného ze dne fakturací žalovaného zákazníkům žalobce za září 2012 Jelikož ale žalovaný přestal Smlouvu fakticky naplňovat, došlo k nenávratnému poškození zákaznického kmene. Na tuto skutečnost byl žalovaný upozorněn Výzvou k úhradě dluhu ze dne , kterou si žalovaný převzal dne Důkaz: - kopií Výzvy k úhradě dluhu žalobce ze dne včetně kopie příslušné dodejky Protože žalovaný přestal realizovat přepravu kusových zásilek pro zákazníky, ač tak dle čl. II. odst. 1 in fine Smlouvy měl činit, přišel Dlužník o zákazníky, čímž mu byla způsobena škoda v podobě ušlého zisku. Při standardním plnění smlouvy za měsíce leden až září 2012 činila výše odměny vyplývající z čl. IV. odst. 1 Smlouvy v průměru ,89 Kč měsíčně (tato částka byla vypočtena jako aritmetický průměr částek, které Dlužník fakturoval žalovanému za měsíce leden až září 2012 viz Tabulka č. 1). Žalobce předpokládá, že takovýto zisk by byl generován i nadále, kdyby žalovaný nepřestal s plněním Smlouvy, případně kdyby žalovaný Smlouvu vypověděl, přičemž by Dlužník během tříměsíční výpovědní doby mohl namísto žalovaného sehnat náhradního obchodního partnera. Počet zákazníků i rozsah plnění, který jim byl poskytnut, lze prokázat fakturacemi klientům Dlužníka za období leden až září 2012, které žalovaný zasílal em žalobce a ze kterých je patrné, kolik bylo fakturováno každému zákazníkovi Dlužníka a kteří zákazníci tvoří Dlužníkův zákaznický kmen (na tuto fakturaci již bylo odkazováno výše). Tím, že Dlužník v důsledku neplnění Smlouvy žalovaným přišel o zákazníky, mu byla způsobena škoda odpovídající ušlému zisku v budoucnosti ve výši ,89 Kč měsíčně. Žalobce si je vědom toho, že částka v určité nominální výši v současnosti má vyšší hodnotu než částka ve stejné nominální výši v budoucnosti. Budoucí ušlý zisk je tedy nutné diskontovat. Při přepočtu budoucího ušlého zisku ve 5

6 výši ,89 Kč měsíčně žalobce vychází z diskontního kvocientu, který arbitrárně stanovuje na 0,95, což znamená, že každá měsíční odměna v měsíci n má čistou současnou hodnotu odpovídající 95 % čisté současné hodnoty měsíční odměny za měsíc n-1. Diskontní kvocient v sobě zahrnuje prvky jako podnikatelské riziko, inflace apod. Žalobce předesílá, že vzhledem k měsíčnímu (nikoliv ročnímu) diskontování je tento diskontní kvocient velmi konzervativní a nenadhodnocuje tedy hodnotu ušlého zisku (pro srovnání diskontní kvocient, který by byl stanoven jako převrácená hodnota průměrné úrokové sazby z úvěrů nefinančním podnikům zvětšené o 1, by činil cca 0,98, avšak diskontování by probíhalo v souladu s uvedenou úrokovou sazbou ročně a nikoliv měsíčně). 1 Celková hodnota ušlého zisku za použití diskontního kvocientu tedy bude dána součtem nekonečné geometrické řady, který lze vyjádřit jako: S=a 1 +a 2 + +a n =a+a q+ +a q (n-1) ; neboli jako S=a/(1-q); kde: a= ,89 Kč, q=0,95. Po dosazení do uvedeného vzorce se ušlý zisk vypočítá jako S=193039,89/(1-0,95)= ,78 Kč. Škoda v podobě ušlého zisku, která vznikla Dlužníkovi v důsledku neplnění Smlouvy žalovaným, tedy činí ,78 Kč. Pro případ, že by soud považoval toto vyčíslení ušlého zisku Dlužníka za nedostatečně prokázané (popř. nedostatečně prokazatelné), navrhuje žalobce důkaz znaleckým posudkem, který by měl určit obvyklou cenu, za kterou by se převáděla práva k zákaznickému kmeni Dlužníka. II.4 Rekapitulace Celkové jistiny nároků žalobce vůči žalovanému lze tedy shrnout v následující tabulce. Tabulka č. 4: Shrnutí nároků žalobce Právní důvod vzniku Dlužná částka Kč Dlužná odměna za srpen ,00 Dlužná paušální odměna za listopad 2012 až prosinec ,00 Náhrada ušlého zisku způsobeného ztrátou zákaznického kmene ,78 Celkem ,78 Žalobce si ještě pro větší přehlednost dovoluje zrekapitulovat seznam souborů, které přikládá k této žalobě: Tabulka č. 5: Seznam příloh Jméno souboru Obsah Smlouva.pdf Smlouva o provozování přepravního systému CS EXPRES ze dne Podací list pdf Poštovní podací list žalobce ze dne Oznámení pdf Oznámení o insolvenčním řízení a o pokračování v plnění uzavřených smluv ze dne Dlužník FAV.pdf Všechny faktury vydané Dlužníkem na základě Smlouvy žalovanému za období leden 2012 až srpen 2013 (celkem 20 faktur). CS Expres_úhrady AWT Čechofracht.pdf Výpisy z účtu Dlužníka vztahující se k příslušným úhradám. 1 Při tomto srovnání byla použita roční průměrná úroková sazba z úvěrů nefinančním podnikům, která podle zprávy ČNB za prosinec 2014 poklesla na 2,22 %. Srov.: 6

7 CS Expres_2 výzva z pdf y+fakturace za 1.12 až 9.12.pdf Výzva k jednání o náhradě škody a dalších pohledávek z porušení povinnosti ze dne včetně kopie příslušné dodejky. Výzva k úhradě dluhu žalobce ze dne včetně kopie příslušné dodejky. y žalovaného, kterými posílal žalobci fakturaci zákazníkům Dlužníka za leden až září 2012, včetně příslušné fakturace. III. Žalobní návrh S ohledem na výše uvedené žalobce navrhuje, aby soud rozhodl platebním rozkazem takto: I. Žalovaný je povinen do 15 dnů od doručení platebního rozkazu uhradit žalobci do majetkové podstaty dlužníka CS Expres, a. s., IČ , se sídlem Brno, Vlhká 170/14, PSČ , částku ,78 Kč spolu s úrokem z prodlení z částky: Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení. II. Žalovaný je povinen do 15 dnů od doručení platebního rozkazu uhradit žalobci náklady řízení. Pro případ, že by žalovaný v zákonné patnáctidenní lhůtě podal odpor proti platebnímu rozkazu, navrhuje žalobce, aby soud vydal následující rozsudek: I. Žalovaný je povinen do tří dnů od právní moci rozsudku uhradit žalobci do majetkové podstaty dlužníka CS Expres, a. s., IČ , se sídlem Brno, Vlhká 170/14, PSČ , částku ,78 Kč spolu s úrokem z prodlení z částky: 7

8 Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení, Kč od do zaplacení. II. Žalovaný je povinen do tří dnů od právní moci rozsudku uhradit žalobci náklady řízení. Advokátní kancelář Zrůstek, Lůdl a partneři v.o.s. Insolvenční správce dlužníka CS Expres, a. s. právně zastoupen JUDr. Zdeňkou Prudilovou Koníčkovou, advokátkou 8