Law, Economics, History, Political Science, Linguistics, International Relations. Vol 1/2012

Transkript

1 Law, Economics, History, Political Science, Linguistics, International Relations Vol 1/2012

2 Petr Valenta Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém Petr Valenta Hospodářská komora České republiky Abstakt Článek přibližuje některé aspekty týkající se nelegálního zaměstnávání v České republice, konkrétně zastřeného pracovního poměru, označovaného často také jako švarcsystém. Tato problematika se stala v poslední době poměrně diskutovaným tématem, a to především kvůli změnám v legislativě, kde je od začátku roku 2012 zastřený pracovní poměr explicitně označen jako nelegální, dále v souvislosti se zvýšenými sankcemi, které za porušení předpisů v této oblasti nově hrozí, a také s větší četností kontrol příslušných správních úřadů, které v souvislosti s touto problematikou probíhají. Cílem článku je proto stručně vymezit legislativní pozadí této problematiky, přiblížit konkrétní požadavky, které jsou v tomto ohledu orgány státní správy po zaměstnavatelích požadovány a shrnout konkrétní doporučení, která by zaměstnavatelé v této oblasti měli vzít v praxi v potaz. Článek dále shrnuje pohled na zastřený pracovní poměr z hlediska daňové problematiky, v rámci které je toto téma diskutováno již delší dobu, a v článku je na několika příkladech ilustrována i poměrně rozsáhlá judikatura rozvíjející dílčí aspekty této problematiky, která se postupně vytvořila. Abstract The article is focused on some specific aspects related to illegal employment in the Czech Republic, namely specific kind of undeclared employment, often known as švarcsystém. This issue has recently become quite a hot topic, mainly due to changes in legislation, where from the beginning of 2012 the undeclared employment is explicitly marked as illegal, considering also the context of increased sanctions for violation of the regulations and with more frequent inspections of the relevant authorities. The aim of this article is therefore to briefly define the legislative background of this issue, present the specific necessities in this regard required by government from employers and summarize specific recommendations that employers in this area should take into account in practice. This article also deals with undeclared employment from the point of view of tax issues, in which relation this topic has been discussed for some time and on a few examples is also illustrated case law laying down partial aspects of the issue that has gradually developed. Klíčová slova Právo zaměstnanosti, pracovní poměr, nelegální zaměstnávání, zastřený pracovní poměr Keywords Labour law, employment, illegal employment, undeclared employment 34

3 Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém 1 Úvod Za zastřený pracovní poměr švarcsystém je obecně označována situace, kdy existuje mezi zaměstnavatelem a fyzickou osobou obchodněprávní, nebo jiný obdobný vztah, na základě něhož je však vykonávána závislá práce. Z pohledu pracovního práva jde o nelegální zaměstnávání formou zastření faktického pracovněprávního vztahu jinou smlouvou. 1 Nejčastěji jde o situaci tzv. zaměstnání na živnostenský list, tedy případ, kdy je určitá pracovní činnost naplňující znaky závislé práce vykonávána na základě obchodněprávního vztahu podnikatel-podnikatel. Tuto situaci si do doby, než byla řešena legislativně a následně i mediálně v řadě případů dotčení zaměstnanci pracující na živnostenský list ani sami neuvědomovali. 2 Pojem zastřený pracovní poměr a závislá práce v českém právu Samotný pojem závislá práce je definován v 2 zákona 262/2006 Sb., zákoník práce, 2 jako práce, která je vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance, jménem zaměstnavatele, podle pokynů zaměstnavatele a zaměstnanec ji pro zaměstnavatele vykonává osobně. Závislá práce musí být dále vykonávána za mzdu, plat nebo odměnu za práci, na náklady a odpovědnost zaměstnavatele, v pracovní době na pracovišti zaměstnavatele, popřípadě na jiném dohodnutém místě. Zákoník práce dále v 3 ukládá, že závislá práce může být vykonávána výlučně v základním pracovněprávním vztahu (není-li upravena zvláštními právními předpisy, jako je například zákon o služebním poměru). Základními pracovněprávními vztahy jsou pak podle zákoníku práce pracovní poměr a právní vztahy založené dohodami o pracích konaných mimo pracovní poměr. Naplňuje-li tedy určitá činnost znaky závislé práce, neměla by být vykonávána na základě obchodněprávního vztahu (na živnostenský list) ale v řádném pracovněprávním vztahu. Tímto však nejsou běžné obchodněprávní či občanskoprávní vztahy nijak dotčeny a nenaplňujíli výše uvedené znaky závislé práce, je možné je bez jakýchkoliv omezení vykonávat. Jejich nejčastějším modelem mohou být různé jednotlivé či opakující se zakázky, například různé druhy outsourcingu, či dočasná výpomoc ve stavebnictví anebo zemědělství (více k této problematice viz část judikatura). Je však třeba si také uvědomit, aby příslušná činnost, nejde-li pouze o nahodilou činnost, vykazovala znaky podnikání dané příslušnými právními předpisy a byla také jako podnikání realizována. Příslušnými právními předpisy je v tomto případě především zákon 513/1991 Sb., obchodní zákoník, 3 podle kterého se dle 2 podnikáním rozumí soustavná činnost prováděná samostatně podnikatelem vlastním jménem a na vlastní odpovědnost za účelem dosažení zisku. Podobná je i definice živnosti upravená v 2 zákona 455/1991 Sb., živnostenského zákona, 4 kterou se rozumí soustavná činnost provozovaná samostatně, vlastním jménem, na vlastní odpovědnost, za účelem dosažení zisku a za podmínek stanovených tímto zákonem. 1 Stanovisko k nové definici nelegální práce [online] [cit ]. Ministerstvo práce a sociálních věcí ČR. Dostupné z: 2 Zákon č. 262/2006 Sb., ze dne 21. dubna 2006, zákoník práce, ve znění pozdějších předpisů 3 Zákon č. 513/1991 Sb., ze dne 5. listopadu 1991, obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů 4 Zákon č. 455/1991 Sb., ze dne 2. října 1991, živnostenský zákon, ve znění pozdějších předpisů 35

4 Petr Valenta Švarcsystém, tedy výkon závislé práce fyzickou osobou mimo pracovněprávní vztah, je dle 5 písm. e), bod 1 zákona 435/2004 Sb., o zaměstnanosti, 5 s účinností od 1. ledna 2012 považován za nelegální a je posuzován jako přestupek. Zároveň byly citelně zvýšeny pokuty, které za vykonávání této činnosti hrozí. U fyzických osob, které závislou práci vykonávají, hrozí postih až do výše Kč podle 139 odst. 3, písm. c) zákona o zaměstnanosti. Právnickým osobám, které výkon nelegální práce umožní, pak hrozí podle 140 odst. 4 zákona o zaměstnanosti pokuta až do výše Kč, nejméně však Kč. Do problému se švarcsystémem se z pozice zaměstnavatele může dostat jak právnická osoba vystupující jako zaměstnavatel, tak fyzická osoba (OSVČ) vystupující jako zaměstnavatel a v teoretickém případě i fyzická osoba nepodnikající, která může jako zaměstnavatel také figurovat. Naopak v roli zaměstnance se do problémů se švarcsystémem může dostat pouze fyzická osoba, obchodní společnost v žádném případě. 3 Povinnost předložit příslušné smluvní dokumenty Podle 136 zákona o zaměstnanosti je zároveň právnická nebo fyzická osoba povinna mít v místě pracoviště kopie dokladů prokazujících existenci pracovněprávního vztahu a dokladů, které je povinna uchovávat (tedy příslušné pracovní smlouvy či dohody). Tyto doklady musí být podle současné právní úpravy písemné, jinak jsou neplatné. Jejich nepředložení v průběhu případné kontroly je pak dle pokynu generálního inspektora Státního úřadu inspekce práce 6 zaznamenáno jako výkon nelegální práce podle příslušných ustanovení zákona o zaměstnanosti. Toto opatření pak bylo ještě tiskovou zprávou Ministerstva práce a sociálních věcí ČR 7 upřesněno tak, že každý zaměstnavatel musí být schopen prokázat, že na jeho pracovištích pracují pouze lidé, kteří mají řádně uzavřený pracovní poměr, nebo dohodu o provedení práce či dohodu o pracovní činnosti. To se týká i detašovaných pracovišť jako je například stavba či pole. V případě stálých provozoven může existenci příslušné smlouvy prokázat sám zaměstnavatel, který bude mít příslušné doklady k dispozici. K výraznému posunu však došlo následně v otázce výše uvedené velmi kontroverzní absolutní nemožnosti dodatečného prokázání existence pracovně právního vztahu. Došlo ke všeobecné shodě, na základě které byla akceptována možnost dodatečného prokázání řádného pracovního vztahu ve správním řízení. Jako důkazní prostředek by měla stačit nejenom pracovní smlouva, či dohoda, ale i prokázání řádných odvodů pojistného za příslušné zaměstnance, kopie výplatních pásek a podobně, neboť dříve avizovaná nemožnost prokázání dané skutečnosti postrádala logičnosti, například v případech, pokud si zaměstnanec příslušnou smlouvu vzít pouze 36 5 Zákon č. 435/2004 Sb., ze dne 13. května 2004, o zaměstnanosti, ve znění pozdějších předpisů 6 Metodický pokyn generálního inspektora Státního úřadu inspekce práce č. 01/2012 ze dne 31. března 2012 [online] [cit ]. Státní úřad inspekce práce. Dostupné z: 7 Tisková zpráva Ministerstva práce a sociálních věcí ČR ze dne 3. dubna 2012, Bezpodmínečná povinnost právnické nebo fyzické osoby mít v místě pracoviště kopie dokladů prokazujících existenci pracovněprávního vztahu [online] [cit ]. Ministerstvo práce a sociálních věcí ČR. Dostupné z: tz_030412a2.pdf

5 Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém zapomněl. V takovémto případě dodatečně prokázané existence řádného pracovněprávního vztahu pak není daná skutečnost posuzována jako neprokázaný pracovněprávní vztah, ale pouze jako administrativní pochybení. 8 Vzhledem k tomuto se doporučuje, aby všichni zaměstnanci a osoby vykonávající činnost na základě dohod konaných mimo pracovní poměr měli u sebe k dispozici kopie příslušných smluv vždy. U osob, které realizují závazky z obchodněprávních, či jiných vztahů tato povinnost ze zákona nevyplývá, ale s ohledem na předcházení případných problémů se doporučuje, aby byly schopny doložit existenci daného právního vztahu příslušnými smlouvami či jinými dokumenty také. 4 Jak je možné se zastřenému pracovnímu poměru vyhnout v praxi V praxi byly s pojmem závislá práce velké výkladové problémy již v dřívější době, a to v souvislosti s daňovou problematikou, proto Ministerstvo financí ČR zpracovalo již v roce 2005 pokyn, 9 ve kterém vymezilo nejčastější znaky závislé činnosti: plátce příjmu přímo či nepřímo ukládá úkoly, řídí a kontroluje fyzickou osobu a nese odpovědnost související s její činností, fyzická osoba má ve vztahu k plátci příjmu obdobné postavení jako zaměstnanec, odměna za práci je vypočítána na základě délky pracovní doby nebo obdobným způsobem běžným při odměňování osoby v pracovně-právním vztahu, materiál, pracovní pomůcky, stroje a zařízení potřebné pro výkon činnosti jsou fyzické osobě poskytovány plátcem příjmu, vztah mezi plátcem příjmu a fyzickou osobou je dlouhodobý anebo soustavný, resp. fyzická osoba vykonává činnost dlouhodobě pouze pro jednoho plátce příjmu, a to osobně nebo prostřednictvím spolupracující osoby. Vzhledem k řadě diskuzí souvisejících se zvýšenou intenzitou kontrol ze strany inspekčních orgánů pak Státní úřad inspekce práce dne 12. března 2012 zveřejnil své sdělení 10 k záležitosti výkonu závislé práce. V tomto sdělení tento úřad vymezil znaky, jejichž splnění definici závislé práce nenaplňuje a danou činnost je možné vykonávat i v obchodněprávním či občanskoprávním smluvním vztahu. Jde především o následující znaky, které je třeba splnit pokud možno kumulovaně: dodavatel při práci používá své vlastní pracovní prostředky (kancelář, výpočetní techniku apod.), dodavatel nepodléhá pokynům objednatele práce ohledně pracovních postupů a pracovní doby, 8 KAŠPÁREK, M. Opravdu musí mít zaměstnanec v kapse pracovní smlouvu? [online] [cit ]. Patria Online. Dostupné z: 9 TREZZIOVÁ, D. Náměstek ministra financí, Pokyn č. D-285 k aplikaci 6 odst. 1 a 2 zákona č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve znění pozdějších předpisů, a vymezení tzv. závislé činnosti, čj. 53/ / [online] [cit ]. Česká daňová správa. Dostupné online: 10 Informace Státního úřadu inspekce práce k záležitosti výkonu závislé práce, [online] [cit ]. Státní úřad inspekce práce. dostupné online: 37

6 Petr Valenta dodavatel poskytuje zakázky tímto způsobem více firmám, apod. (například práce daňového poradce, externí účetní, různé obory poradenství). Podpůrnou informací pro posouzení výkonu závislé práce je také skutečnost, zda u objednatele díla pracují na totožných pozicích vedle osob pracujících na základě obchodní smlouvy i zaměstnanci objednatele s pracovními smlouvami nebo dohodami o pracích konaných mimo pracovní poměr. Pro vyhodnocení konkrétního případu je pak podle Sdělení Státního úřadu inspekce práce vždy nutno vycházet z podrobného posouzení charakteru práce, kterou konkrétní fyzická osoba (obchodní zástupce, mandatář, zprostředkovatel, zhotovitel díla, resp. potenciální zaměstnanec ) pro druhou smluvní stranu (zastoupeného, mandanta, objednatele díla, resp. potenciálního zaměstnavatele ) vykonává. Rozhodující přitom je, zda se jedná o výkon tzv. závislé práce či nikoli. 5 Konkrétní tipy a doporučení při uzavírání příslušných smluv Zaměstnavatelé, kteří se chtějí vyhnout problémům při spolupráci s OSVČ, by měli své smlouvy formulovat tak, aby druhá smluvní strana služby, respektive dílo (konkrétní zakázku), dodávala s tím, že ve smlouvě by měl být stanoven pouze termín dodání a předmět plnění (a samozřejmě také jejich přesná specifikace odpovídající konkrétním aspektům daného plnění). OSVČ by měla činnost vykonávat vždy vlastním jménem, na vlastní odpovědnost a na své vlastní náklady, neměla by tedy například nijak vystupovat jménem objednatele, využívat vizitky s firmou a logem objednatele, využívat pracovní pomůcky a oděv objednatele. Dodavatelská OSVČ by ani nijak neměla figurovat v například v interním telefonním seznamu či v interním pracovním organigramu objednatele. Velmi pádným argumentem pro případ, že nejde o švarcsystém, je také fakt, že daná OSVČ vykonává činnost pro více objednatelů. Lze také smluvně stanovit OSVČ povinnost být pojištěn proti škodám způsobeným odběrateli. Dále lze doporučit, aby se smluvní strany v příslušných smlouvách, u kterých by mohly mít obavy, zda nepůjde o nelegální výkon závislé práce, vyhýbaly pojmům a formulacím, které by byly typické pro smlouvy pracovní, jako je například určení druhu a místa práce, pracovní doby, výkon práce výhradně pro objednatele, povinnost OSVČ řídit se pokyny objednatele či jeho zaměstnanců a podobně. Problém je také s vymezením odměny, která by měla být ideálně určena za dodané dílo, či poskytnutou službu jako celek, nikoliv hodinovou sazbou. Dohodnutá odměna by měla být vyplácena v časových termínech určitým způsobem navázaných na odvedené dílo, nikoliv například ve dvanácti pravidelných platbách vyplácených navíc ve výplatních termínech obvyklých pro výplatu platů a mezd zaměstnanců. Má-li být odměna OSVČ stanovena hodinovou sazbou, měla by být doba, po kterou OSVČ činnost vykonávala, stanovena na základě podkladů a evidence dodané od samotné OSVČ, nikoliv na základě podkladů dodaných objednatelem. Cena by pak měla být stanovena dodavatelem 38

7 Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém a měla by být přiměřeně vyšší než je odměna za obdobnou činnost vykonávanou zaměstnanci. Smluvnímu ujednání by pak vždy měl odpovídat i skutečný stav daného vztahu, který kontroloři při kontrolách také posuzují. 6 Postup jednotlivých subjektů v případě kontroly Případná kontrola musí být plně v souladu s veškerými právními předpisy, především zákonem číslo 251/2005 Sb., o inspekci práce, 11 který upravuje zřízení a postavení orgánů inspekce práce jako kontrolních orgánů na úseku ochrany pracovních vztahů a pracovních podmínek, působnost a příslušnost orgánů inspekce práce, práva a povinnosti při kontrole a sankce za porušení stanovených povinností. Státní úřad inspekce práce a jednotlivé inspektoráty kontrolují dodržování povinností vyplývajících z právních předpisů v pracovněprávních vztazích včetně právních předpisů o odměňování zaměstnanců, náhradě mzdy nebo platu a náhradě výdajů zaměstnancům, právních předpisů stanovících pracovní dobu a dobu odpočinku, právních předpisů k zajištění bezpečnosti práce a dalších aspektů. Dokladem o pověření k výkonu kontrolní činnosti samotného inspektora je jeho služební průkaz. V průběhu kontroly je inspektor podle 7 zákona o inspekci práce mimo jiné oprávněn: zajišťovat doklady; jejich převzetí musí kontrolované osobě písemně potvrdit a ponechat jí kopie převzatých dokladů, odebírat k rozboru nezbytně nutné množství vzorků materiálů, látek nebo výrobků, jejich převzetí musí kontrolované osobě písemně potvrdit, nařizovat provedení měření, prohlídek, zkoušek nebo revizí. Samotný inspektor pak má podle 8 zákona o inspekci práce mimo jiné následující povinnosti, které musí dodržovat v průběhu kontroly a v souvislosti s ní: prokázat se při výkonu kontroly svým průkazem inspektora, informovat příslušný odborový orgán nebo radu zaměstnanců nebo zástupce pro oblast bezpečnosti a ochrany zdraví při práci o zahájení kontroly, jestliže u kontrolované osoby působí, chránit práva a právem chráněné zájmy kontrolované osoby, zachovávat mlčenlivost o totožnosti toho, kdo podal podnět k provedení kontroly, zabezpečit řádnou ochranu pořízených kopií částí dokladů a jejich výpisů a zajištěných originálních dokladů proti ztrátě, zničení, poškození nebo zneužití, vrátit neprodleně kontrolované osobě zajištěné doklady, pominou-li důvody jejich zajištění; o pořízení kopií částí dokladů a pořízených výpisech provést záznam do protokolu o provedené kontrole, zjistit při kontrole skutečný stav a doložit kontrolní zjištění, pořídit o výsledku kontroly dílčí protokol a protokol; dílčí protokol musí být součástí protokolu, 11 Zákon č. 251/2005 Sb., ze dne 3. května 2005, o inspekci práce, ve znění pozdějších předpisů 39

8 Petr Valenta seznámit kontrolovanou osobu s obsahem protokolu a předat jí jeho stejnopis; seznámení s protokolem potvrzuje kontrolovaná osoba podpisem protokolu. Odmítne-li se kontrolovaná osoba seznámit se s protokolem nebo seznámení sním potvrdit, vyznačí se tyto skutečnosti v protokolu, zachovávat mlčenlivost o osobních údajích vztahujících se k fyzickým osobám a o obchodním tajemství, o kterých se při výkonu kontroly dověděl. Kontrolovaná osoba je pak v průběhu kontroly povinna vytvořit podmínky k výkonu kontroly, je povinna poskytnout součinnost odpovídající oprávněním inspektora, dále je kontrolovaná osoba povinna v nezbytném rozsahu odpovídajícím povaze své činnosti a technickému vybavení poskytnout materiální a technické zabezpečení pro výkon kontroly a oprávnění zaměstnanci, popřípadě zástupci kontrolované osoby, jsou povinni se na žádost inspektorů dostavit v určeném termínu k projednání výsledků kontroly. 7 Daňové aspekty spojené s problematikou zastřeného pracovního poměru Z daňového hlediska nedošlo v právní úpravě vymezení závislé činnosti k žádným změnám a pro účely výběru daní z příjmu realizují finanční úřady kontroly naplňování znaků závislé činnosti u OSVČ již dlouhodobě. Příjmy ze závislé činnosti zaměstnanců je totiž třeba zdanit dle 6 zákona 586/1992 Sb., o daních z příjmů. 12 Za příjmy ze závislé činnosti se podle odst. 1) písm. a) tohoto zákona považují příjmy ze současného nebo dřívějšího pracovněprávního, služebního nebo členského poměru a obdobného poměru, v nichž poplatník při výkonu práce pro plátce příjmu je povinen dbát příkazů plátce a příslušná daň je odváděna zaměstnavatelem prostřednictvím měsíčních záloh. Příjmy z podnikání a z jiné samostatné výdělečné činnosti musí být naopak zdaněny podle 7 zákona o daních z příjmu a platí pro jejich určení odlišná pravidla, která jsou díky možnosti využít nákladové paušály pro daného poplatníka daleko příznivější a jeho objednatele se nedotknou vůbec. Poměrně výrazné odlišnosti jsou také v platbě odvodů na zdravotní a sociální pojištění. Ke skutečnosti, že jde o výkon závislé práce konané, mimo pracovní poměr tak může dospět i správce daně v rámci své kontroly, kde posoudí veškeré aspekty daného vztahu. V takovémto případě pak při překvalifikování podnikání na závislou činnost hrozí zaměstnavateli doměření daně z příjmu, včetně úroků a penále a včetně sankce za nepodání vyúčtování daně za příslušného zaměstnance. Postihy připadají v úvahu i pro neodvedené pojistné na sociální a zdravotní pojištění Judikatura vymezující zastřený pracovní poměr Jelikož je z daňového hlediska výkon závislé práce mimo pracovní poměr kontrolován již dlouhodobě, existuje vzhledem k mnoha sporům této oblasti i řada judikátů, které výklad jednotlivých prvků daného vztahu ještě více upřesňují. Pokud se OSVČ ve své roli ocitla dobrovolně, není podle jednoho z judikátů důvod se 12 Zákon č. 586/1992 Sb., ze dne 20. listopadu 1992, o daních z příjmů, ve znění pozdějších předpisů

9 Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém švarcsystému bránit. V rozhodnutí Nejvyššího správního soudu, sp. zn: 7 Afs 72/ bylo konstatováno, že pokud se smluvní strany rozhodnou, v souladu s obecnými principy, jako je smluvní svoboda, dobrá víra, nezneužívání ekonomicky silnějšího postavení atd., do právního vztahu vstoupit se všemi důsledky z toho plynoucími a dojde k jeho skutečné realizaci, nejedná se o právní úkon zastření. Např. zastření pracovně-právního poměru. Jinak by tomu ovšem bylo, pokud by (v daném případě) stěžovatel např. přiměl k uzavření smluv o dílo druhou stranu za pomoci ekonomického nátlaku, zneužívaje jejich faktické ekonomické závislosti, a přiměl je tak uzavírat takovou smlouvu, kterou ve skutečnosti neměli zájem uzavřít. Na druhé straně vydal Nejvyšší soud rozsudek pod sp. zn. 21 Cdo 920/2010, 14 v němž při zkoumání platnosti výpovědi pro nadbytečnost dle tehdejšího zákoníku práce, zák. č. 65/1965 Sb., mimo jiné označil rámcovou smlouvu o přepravě osob a věcí uzavřenou dle obchodního zákoníku za simulovaný právní úkon zastírající platnou pracovní smlouvu, a to s odůvodněním že, závislá práce může být vykonávána výlučně v pracovněprávním vztahu. Právní úprava dle názoru soudu tedy neomezuje povinnost uzavřít pracovněprávní vztah pouze na běžné úkoly zaměstnavatele, ale na všechny činnosti, které jsou kvalifikovány jako závislá činnost. Dobrovolností nebo ekonomickým nátlakem ve výše uvedeném smyslu se tento soud nezabýval. K podobnému závěru došel i Nejvyšší správní soud v rozhodnutí 1 Afs 124/ , 15 týkajícím se výpomoci v zemědělské činnosti, kde byla shledána daná činnost jako závislá, tedy naplňující znaky švarcsystému, a soud dospěl k závěru, že měla být realizována v rámci pracovněprávního vztahu a vyvodil z toho patřičné důsledky ve vztahu k dani z příjmu. Jinak se nabízejí i další řešení dané situace, jako je např. uzavření dohod mimo pracovní poměr, agenturní zaměstnávání anebo též outsourcing. Ústavní soud se tímto zabýval v rozsudku ÚS 69/03 16, kdy svého času za určitých podmínek uznal outsourcing za jedno z možných řešení. V tomto případě si dotčená společnost najímala externí účetní, se kterou měla uzavřenou mandátní smlouvu. Spolupráce se společností trvala několik let. Tato účetní pracovala v prostorách společnosti a na technickém a programovém vybavení patřící společnosti (počítač, účetní software). Účetní byla odměňována paušální částkou. Ústavní soud ve svém stanovisku dospěl k závěru, že daný obchodní vztah není švarcsystém. Podstatným hlediskem, ale nikoliv jediným, pro posouzení této věci byla i skutečnost, že stěžovatelka vykonávala činnost účetní i pro jiné subjekty a ne výhradně pro daného objednatele. Sama skutečnost, že svoji činnost vykonávala stěžovatelka v prostorách společnosti a na hardware a za použití software této společnosti, ještě nezakládá poměr obdobný pracovnímu poměru. Jakkoliv je odpovědnost mandatáře za případné škody objektivní, je otázkou přesné potřeby mandanta a zvláště jeho zájmu na ochraně firemních dat, zda striktně vyžaduje takovou praxi, případně dobrovolně poskytuje mandatáři prostory a vybavení pro účely vedení účetnictví. Tímto způsobem si totiž může mandant zajistit vyšší ochranu proti ztrátě či poškození účetních dokladů pro případ dlouhodobé nemoci či vypovězení mandátní smlouvy. Daným rozsudkem 13 Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 15. ledna 2009, č.j. 7 Afs 72/ Rozhodnutí Nejvyššího soudu ze dne 16. června 2011, č.j. 21 Cdo 920/ Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 13. dubna 2010, č.j. 1 Afs 124/ Rozhodnutí Ústavního soudu ze dne 31. srpna 2004, č.j. ÚS 69/03 41

10 Petr Valenta tak bylo celkem jasně judikováno, že jde-li o dodávky externích služeb přímo nesouvisejících s činností dodavatele, tedy outsourcing, o švarcsystém se nejedná. Nejvyšší správní soud se ve svém rozsudku 2 Afs 62/ ze dne zabýval také výkonem závislé práce ve stavebnictví, kde v tomto případě stavební společnost proplácela na základě písemných dohod faktury za zednické práce, vedení stavby a výkon technického dozoru dodavatelům a na základě finanční kontroly ji byla doměřena daň ze závislé činnosti. Společnost se však bránila u soudu a argumentovala tím, že se nejednalo o činnost trvalého rázu, šlo o činnost částečně nezávislou a specifické povahy pro stavebnictví. Nejvyšší správní soud tento argument nakonec potvrdil a judikoval tak, že jde-li o částečně nezávislou, relativně krátkodobou činnost ve stavebnictví, nejedná se o švarcsystém. 9 Shrnutí Problematika zastřeného pracovního poměru představuje téma, které je v poslední době v České republice poměrně intenzivně diskutováno. K tomuto přispělo především jasné legislativní vymezení ilegálnosti tohoto jevu, zvýšené sankce a četnější kontroly. Ze strany Ministerstva práce a sociálních věcí ČR mělo zavedení těchto opatření znamenat krok, který měl tuto problematiku lépe vymezit a zamezit tak dosavadní situaci, kdy tento nežádoucí jev nebyl až na hledisko daní z příjmu nijak výrazně postihován a byl velmi rozšířen, což mělo poměrně výrazný dopad na pokřivení vzájemných obchodních vztahů především v oblasti subdodávek a v neposlední řadě také na příjmy státního rozpočtu. Zvolené řešení však není optimální, neboť bylo zavedeno velmi narychlo, jeho legislativní vymezení není pro zaměstnavatele příliš jasné a srozumitelné a především neodstraňuje hlavní příčinu, která negativní jev zastřeného pracovního poměru způsobuje, a to rozdílné výše daňových odvodů a především odvodů na zdravotní a sociální pojištění, které jsou při pracovních a obdobných poměrech oproti odvodům OSVČ daleko vyšší. Problémy se zastřeným pracovním poměrem by tak mělo odstranit až nové nastavení celého systému, které se připravuje a v rámci kterého se plánuje zavedení nových forem právních vztahů upravujících pravidelnou výpomoc, které by byly daleko pružnější a lépe využitelné než současné pracovně právní vztahy a zároveň by došlo ke sblížení výše odvodů vyplývajících z pracovněprávních vztahů, těchto nových systému a z podnikání OSVČ, čímž by hlavní důvod pro využívání zastřeného pracovního poměru odpadl. 10 Závěr Výše uvedený text shrnuje skutečnosti týkající se zastřeného pracovního poměru švarcsystému a v žádném případě není možné jej považovat za závazný a vyčerpávající návod k řešení této problematiky, ze kterého by plynula jakákoliv právní odpovědnost. Uvedené aspekty je třeba posuzovat vždy v konkrétních souvislostech, které se mohou odlišovat a mohou tak být vhodná i jiná řešení. V případě kontroly pak závisí na vyhodnocení dané situace konkrétním inspektorem. Závazný výklad dané problematiky a konkrétních situací pak může dát pouze soud Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 24. února 2005, č.j. 2 Afs 62/

11 Zastřený pracovní poměr švarcsystém Undeclared employment švarcsystém Zdroje Stanovisko k nové definici nelegální práce [online] [cit ]. Ministerstvo práce a sociálních věcí ČR. Dostupné z: svarcsystem Metodický pokyn generálního inspektora Státního úřadu inspekce práce č. 01/2012 ze dne 31. března 2012 [online] [cit ]. Státní úřad inspekce práce. Dostupné z: suip.cz/_files/suip-feefeadbe0c28e543c18f7810ea6f30c/mgi-01_2012_pokyn-%c2%a zamestnanost.pdf Tisková zpráva Ministerstva práce a sociálních věcí ČR ze dne 3. dubna 2012, Bezpodmínečná povinnost právnické nebo fyzické osoby mít v místě pracoviště kopie dokladů prokazujících existenci pracovněprávního vztahu [online] [cit ]. Ministerstvo práce a sociálních věcí ČR. Dostupné z: KAŠPÁREK, M. Opravdu musí mít zaměstnanec v kapse pracovní smlouvu? [online] [cit ]. Patria Online. Dostupné z: TREZZIOVÁ, D. Náměstek ministra financí, Pokyn č. D-285 k aplikaci 6 odst. 1 a 2 zákona č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve znění pozdějších předpisů, a vymezení tzv. závislé činnosti, čj. 53/ / [online] [cit ]. Česká daňová správa. Dostupné online: Informace Státního úřadu inspekce práce k záležitosti výkonu závislé práce, [online] [cit ]. Státní úřad inspekce práce. dostupné online: da0d3a9a7dde05624ab4f66e4fd1/informace-suip-k-nelegalni-praci.pdf Podklady ze semináře: Problematika zastřeného pracovního poměru, 16. května 2012, Hospodářská komora České republiky Zákony Zákon č. 262/2006 Sb., ze dne 21. dubna 2006, zákoník práce, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 513/1991 Sb., ze dne 5. listopadu 1991, obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 455/1991 Sb., ze dne 2. října 1991, živnostenský zákon, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 435/2004 Sb., ze dne 13. května 2004, o zaměstnanosti, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 251/2005 Sb., ze dne 3. května 2005, o inspekci práce, ve znění pozdějších předpisů Zákon č. 586/1992 Sb., ze dne 20. listopadu 1992, o daních z příjmů, ve znění pozdějších předpisů 43

12 Petr Valenta Judikatura Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 15. ledna 2009, č.j. 7 Afs 72/ Rozhodnutí Nejvyššího soudu ze dne 16. června 2011, č.j. 21 Cdo 920/2010 Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 13. dubna 2010, č.j. 1 Afs 124/ Rozhodnutí Ústavního soudu ze dne 31. srpna 2004, č.j. ÚS 69/03 Rozhodnutí Nejvyššího správního soudu ze dne 24. února 2005, č.j. 2 Afs 62/

13 ISSN TROAS, s.r.o