NEWS. obsah ŘÍJEN 2013 REKODIFIKACE 2014 NOVINKY, KTERÉ BY VÁM NEMĚLY UNIKNOUT PRÁVO NA VAŠÍ STRANĚ. Právní aktuality AK KVAPIL & ŠULC.

Transkript

1 NEWS Právní aktuality AK KVAPIL & ŠULC ŘÍJEN 2013 obsah REKODIFIKACE 2014 NOVINKY, KTERÉ BY VÁM NEMĚLY UNIKNOUT Změny společenských smluv a stanov k Smlouva o výkonu funkce dle zákona o obchodních korporacích Rekodifikace: hlavní změny v oblasti nemovitostí PRÁVO NA VAŠÍ STRANĚ Vážení, v dalším vydání našeho právního zpravodaje se již v plné míře věnujeme aktuálním tématům rekodifikace učinné od 1. ledna Vybrali jsme pro Vás tři opravdu zajímavá a především velice podstatná témata, která by neměla uniknout Vaší pozornosti. Z nového zákona o obchodních korporacích nahrazujícího zrušovaný obchodní zákoník upozorňujeme na povinné i dobrovolné změny, které je třeba učinit ve společenských smlouvách a stanovách u Vašich kapitálových společností, tj. společností s ručením omezeným a akciových společností. Velice doporučujeme Vaše základní společenstevní dokumenty posoudit a přizpůsobit nové právní úpravě ještě v tomto roce, samozřejmě s účinností ideálně od Členy orgánů kapitálových společností (jednatele, členy představenstev, dozorčích rad, nově i členy správních rad i statutární ředitele) jistě bude zajímat, že zákon o obchodních korporacích stanoví nové, přísnější požadavky na smlouvy o výkonu funkce, zejména týkající se odměňování. Pokud smlouvu nebudete mít řádně uzavřenu nebo nebude přizpůsobena požadavkům nového zákona, bude výkon Vaší funkce bezplatný. Zákon rovněž nově stanoví povinnost vydat prospěch získaný ze smlouvy o výkonu funkce, jakož i jiný prospěch, a to až dva roky nazpět (!), pokud za hrozícího úpadku neučiníte potřebné kroky. Abyste nepracovali bezplatně, případně nemuseli vracet odměnu či jiné plnění, věnujte pozornost i tomuto tématu. Z nového občanského zákoníku zařazujeme základní popis revoluční změny, kdy stavba přestává (až na výjimky) být věcí v právním smyslu a stává se součástí pozemku. Jak říkali již staří Římané: Superficies solo cedit! (povrch ustupuje půdě). Rovněž vysvětlujeme nové principy zápisů do katastru nemovitostí, kdy je rozhodující v katastru zapsaný stav a je možné nabýt i od nevlastníka, jakož i popisujeme nové,,ochranné pojistky, jež se zavádí ve vztahu ke katastru. V této souvislosti doporučujeme - zřiďte si hlídacího psa. Přejeme poučné a doufáme, že i zajímavé a srozumitelné čtení. JUDr. Robert Šulc, Ph.D., advokát

2 Změny společenských smluv a stanov k OBCHODNÍ PRÁVO, PRÁVO SPOLEČNOSTÍ Dva hlavní rekodifikační zákony, tj. nový občanský zákoník ( NOZ ) a zejména nový zákon o obchodních korporacích ( ZOK ), který ruší a nahrazuje stávající obchodní zákoník, zavádějí od rovněž mnoho podstatných změn ohledně fungování kapitálových obchodních korporací tj. společnosti s ručením omezeným a akciové společnosti. Tyto změny je třeba přitom promítnout do znění společenských smluv (rozuměj: včetně zakladatelských listin) a stanov společností, které musí být změnám a novým institutům přizpůsobeny. Od se bez dalšího (ex lege) ruší ujednání společenských smluv a stanov, které jsou v rozporu s donucujícími ustanoveními ZOK (donucující (kogentní) ustanovení zákona jsou ta ustanovení ZOK, od kterých se nelze dohodou stran odchýlit). Zároveň je třeba (nejpozději do ) přizpůsobit společenské smlouvy a stanovy ustanovením ZOK a doručit je do sbírky listin obchodního rejstříku. Pokud by tak společnost neučinila, a to ani přes výzvu v dodatečné přiměřené lhůtě, může být na návrh rejstříkového soudu nebo i osoby s právním zájmem soudem zrušena a nařízena její likvidace. Stávající společenské smlouvy a stanovy doporučujeme vzhledem k nové právní úpravě posoudit a revidovat již před Přizpůsobení společenských smluv a stanov bude spočívat jednak ve vypuštění či úpravě stávajících ustanovení, které jsou v rozporu s donucujícími ustanoveními ZOK (jedná se např. o tzv. statusové otázky ohledně působnosti orgánů a členství v orgánech společností, výše základního kapitálu u akciových společností, kdy se ruší přechodné ustanovení obchodního zákoníku, které umožňovalo zachovat základní kapitál ve výši 1 mil. Kč i poté, co byla min. výše zákonem zvýšena na 2 mil. Kč, změny u akcií na majitele atd.). V rámci přizpůsobení společenských smluv a stanov je třeba dále doplnit do textu těchto dokumentů jejich nové povinné náležitosti (pokud nejsou v textech již obsaženy), jako je u s.r.o. přesný počet jednatelů nebo určení druhů podílů každého společníka a práv a povinností s nimi spojených (připouští-li společenská smlouva vznik takových podílů). U akciových společností patří mezi nové povinné náležitosti nezbytné provedení volby modelu řízení společnosti (ZOK zavádí vedle tradičního modelu s představenstvem a dozorčí radou (tzv. dualistický systém) i obdobu německého modelu se správní radou a statutárním ředitelem (tzv. monistický systém), který umožňuje mimo jiné obsazení vedoucích a kontrolních orgánů dokonce jednou Zrušení ustanovení společenských smluv/stanov odporujících donucujícím ustanovením ZOK od Přizpůsobení společenských smluv/stanov ustanovením ZOK Povinné změny (nejpozději do ) Vypuštění zrušených ustanovení Doplnění nových povinných údajů Dobrovolné změny jedinou osobou), dále je třeba ve stanovách přesně určit počet členů orgánů společnosti, celkový počet hlasů ve společnosti či upravit případnou imobilizaci akcií na doručitele (majitele). V neposlední řadě je nutné v rámci přizpůsobení společenstevních dokumentů pamatovat na doplnění nových institutů či možností, které sice nejsou dle ZOK jejich povinnou náležitostí, ale bez jejichž úpravy a zakotvení ve společenských smlouvách či stanovách nelze tyto instituty a možnosti využít. Dle našeho názoru právě tyto nepovinné (fakultativní) náležitosti představují hlavní přínos ZOK, jeho nové možnosti a výhody, jakož se i na druhou stranu skrývají v nezakotvení některých institutů podstatná rizika. Z nových možností se jedná např. o možnost rozhodovat mimo valnou hromadu prostřednictvím technických prostředků i na dálku (např. video(tele)konference), včetně korespondenčního hlasování, možnost využít tzv. kumulativní hlasování u volby členů orgánů společností, možnost vydat kmenové listy představující podíly společníků na s.r.o. jako cenné papíry, možnost společníka vlastnit v s.r.o. i více podílů stejného i různého druhu, možnost u akciové společnosti vydat tzv. kusové akcie bez jmenovité hodnoty určující podíl akcionáře na základním kapitálu podle počtu akcií, nikoliv dle jmenovité hodnoty akcie atd. Podstatné, v některých případech potenciálně neřešitelné riziko představují ustanovení ZOK, která umožňují změnit společenskou smlouvu či stanovy rozhodnutím valné hromady, pouze v případě, že možnost valné hromady rozhodovat o této změně je ve společenské smlouvě či stanovách výslovně připuštěna. Pokud tedy možnost změny není ve společenské smlouvě či stanovách v působnosti valné hromady obsažena, bude od možné společenskou smlouvu či stanovy změnit pouze dohodou všech společníků či všech akcionářů, což může u větších společností nebo společností, kde není možná dohoda všech, prakticky vést k nemožnosti jakkoliv společenskou smlouvu či stanovy od změnit či upravit. Z tohoto pohledu se jeví zcela zásadní zkontrolovat, zda současná znění společenských smluv či stanov mají v působnosti valné hromady rozhodování o změně společenských smluv a stanov obsaženo či nikoliv (vzhledem k současnému znění obchodního zákoníku tomu tak být nemusí). Pokud by tuto možnost neobsahovaly, je zcela nezbytné tuto možnost zakotvit, a to rozhodnutím přijatým nejpozději do , neboť od by to již možné vzhledem k ZOK nebylo! Rovněž hojně využívaná možnost konat valnou hromadu akciové společnosti bez splnění požadavků zákona (zejména ohledně svolání) se souhlasem všech akcionářů, bude od využitelná pouze, bude-li to výslovně připuštěno ve stanovách. 2

3 Z uvedeného příkladného výčtu nutných a možných změn společenských smluv a stanov vyplývá, že nejpozději do musí být společenské smlouvy a stanovy revidovány a změněny. My však v každém případě velmi doporučujeme učinit potřebné revize a změny již před koncem roku 2013 s účinností k , a to nejen s ohledem na větší přehlednost a uživatelský komfort, ale zejména i s přihlédnutím k výše popsaným rizikům a komplikacím, které mohou vzniknout v důsledku neprovedení posouzení společenských smluv či stanov a neuskutečnění potřebných změn do konce roku Smlouva o výkonu funkce dle zákona o obchodních korporacích OBCHODNÍ PRÁVO, PRÁVO SPOLEČNOSTÍ Smlouva o výkonu funkce, upravující vztahy mezi obchodní společností a členy jejích orgánů, dostála v rámci rekodifikace soukromého práva významných změn. Dosavadní stručná úprava v obchodním zákoníku tak bude s účinností od nahrazena novými pravidly dle zákona o obchodních korporacích ( ZOK ). Nebudou-li stávající smlouvy o výkonu funkce uzpůsobeny požadavkům ZOK do , bude platit, že výkon funkce je bezplatný. Jedna z nejvýraznějších novinek vztahujících se k výkonu funkce se týká odměňování členů orgánů obchodních společností. Doposud platilo, že práva a povinnosti členů orgánů v rozsahu, ve kterém nejsou upraveny smlouvou o výkonu funkce, se přiměřeně řídí ustanoveními o smlouvě mandátní. Mandátní smlouva je přitom úplatným právním vztahem, a proto nebyla-li smlouva o výkonu funkce zvláště sjednána či byla-li sjednána neplatně, členům orgánů nárok na odměnu náležel přímo ze zákona. Naproti tomu dle nové úpravy se práva a povinnosti mezi obchodní korporací a členem jejího orgánu řídí podpůrně ustanoveními o příkazu dle nového občanského zákoníku, který je smluvním typem bezúplatným (ledaže je odměna příkazníka výslovně ujednána nebo je obvyklá), a proto při neexistenci smlouvy o výkonu funkce nebo v případě její neplatnosti (až na výjimky) nárok na odměnu členům orgánů zásadně nevzniká. Není-li v současné době smlouva o výkonu funkce mezi společností a členy jejích orgánů uzavřena resp. nebude-li taková smlouva (uzavřená dle stávající právní úpravy) existovat k , nebude mít člen orgánu od uvedeného data nárok na odměnu za výkon funkce. Ve společnostech, kde smlouvy o výkonu funkce uzavřeny jsou, bude třeba jejich znění revidovat. Nová úprava vyžaduje, aby smlouvy o výkonu funkce uzavřené před byly do 6 měsíců od nabytí účinnosti ZOK (tedy do ) nové úpravě uzpůsobeny. Pokud v uvedené lhůtě takové smlouvy uzpůsobeny nové právní úpravě nebudou, platí, že výkon funkce je bezplatný. Smlouvy o výkonu funkce musí být v kapitálových společnostech (a.s., s.r.o.) sjednány písemně a schváleny nejvyšším orgánem společnosti (u a.s. příp. dozorčí radou, volí-li představenstvo, a správní radou u statutárního ředitele). Vzhledem k tomu, že účelem nové právní úpravy je zejména to, aby si strany přesně a předem sjednaly výši odměny za výkon funkce, ustanovení 60 ZOK upravuje povinné údaje ohledně odměňování. Ve smlouvě musí být vedle určení výše odměny a její podoby (či alespoň způsobu jejího výpočtu) rovněž vymezeny všechny složky odměny, které členovi orgánu náleží či mohou náležet, včetně případného věcného plnění, úhrad do systému penzijního připojištění nebo dalšího plnění. Rovněž je ve smlouvě třeba přesně určit pravidla pro výplatu zvláštních odměn a podílu na zisku či údaje o výhodách nebo odměnách člena orgánu spočívajících v převodu účastnických cenných papírů nebo v umožnění jejich nabytí členem orgánu a osobou jemu blízkou. Nebude-li odměňování ve smlouvě o výkonu funkce sjednáno v souladu s požadavky ZOK, bude platit, že výkon funkce je bezplatný. Péče řádného hospodáře, se kterou jsou členové orgánů obchodních společností povinni jednat, bude nově akcentována rovněž ve vztahu k insolvenčnímu řízení. V případě, že členové orgánů společnosti věděli nebo mohli vědět, že je společnost v hrozícím úpadku a přitom neučinili vše potřebné a rozumně předpokládatelné za účelem jeho odvrácení, budou povinni na výzvu insolvenčního správce vydat veškerý prospěch získaný ze smlouvy o výkonu funkce zpětně za poslední 2 roky před právní mocí rozhodnutí o úpadku. Povinnost prokázat, že bylo jednáno s péčí řádného hospodáře, přitom bude na členovi orgánu obchodní společnosti. Tuto povinnost budou mít i bývalí členové orgánů obchodní společnosti. ZOK současně stanoví, že pokud výkon funkce zřejmě přispěje k nepříznivému hospodářskému výsledku obchodní společnosti, plnění podle smlouvy o výkonu funkce se neposkytne, ledaže ten, kdo schválil smlouvu o výkonu funkce, rozhodne jinak. 3

4 Rekodifikace: hlavní změny v oblasti nemovitostí OBČANSKÉ PRÁVO, PRÁVO NEMOVITOSTÍ Nabytím účinnosti nového občanského zákoníku ( NOZ ), tj. od , dojde k některým významným změnám v oblasti práva nemovitostí, jimž je vhodné věnovat pozornost. Zásadní novinkou je návrat k římskoprávní zásadě superficies solo cedit (povrch ustupuje půdě), v důsledku níž se (až na výjimky) od stavba stává součástí pozemku a přestává být samostatnou věcí v právním smyslu. Pro identifikaci nemovitostí ve smlouvách to bude prakticky znamenat, že stavba ve smlouvě již nebude jako samostatná věc resp. samostatný předmět právního vztahu figurovat (maximálně jako součást pozemku, na němž je zřízena). Tato zásada se však neuplatní mimo jiné v případě, kdy ke dni nebude pozemek a budova (nebo jiná stavba spojená se zemí pevným základem) na pozemku zřízená v rukou jednoho vlastníka (tj. pokud k tomuto dni bude stavba ve vlastnictví osoby odlišné od vlastníka pozemku). V tomto případě se stavba součástí pozemku nestane a bude nadále samostatnou nemovitou věcí. Podle přechodných ustanovení NOZ ( 3056 odst. 1) bude mít v tomto případě vlastník stavby předkupní právo k pozemku a vlastník pozemku předkupní právo ke stavbě. NOZ předkupní právo nelimituje žádnou dobou resp. neukládá vlastníku stavby ani vlastníku pozemku situaci vyřešit v určité době. Nelze tedy vyloučit, že rozdílný vlastnický režim může existovat i několik dalších desítek let, a to až do doby, než se pozemek i stavba stanou vlastnictvím téhož vlastníka (tímto okamžikem přestane být stavba samostatnou věcí a stane se součástí pozemku, na němž je zřízena). Od stavba (až na výjimky) přestává být samostatnou věcí a stává se součástí pozemku. Skutečnost, že se stavba (až na výjimky) stává součástí pozemku, se projeví i v katastru nemovitostí. Podle nového katastrálního zákona (zákon č. 256/2013 Sb. účinný od ) nejsou předmětem evidence katastru budovy 1, pokud jsou součástí pozemku. V těchto případech se existence budovy zaznamená na příslušném výpise z katastru nemovitostí pouze údajem o způsobu využití pozemku, na němž je budova zřízena (např. u způsobu využití pozemku bude uvedeno: Kobylisy, č.p. 1800, adminis., budova však na výpise již nebude samostatně uvedena jako nemovitost). 1 Pro účely nového katastrálního zákona se budovou rozumí nadzemní stavba spojená se zemí pevným základem, která je prostorově soustředěna a navenek převážně uzavřena obvodovými stěnami a střešní konstrukcí ( 2 písm. l). Další významnou změnou je ochrana nabyvatele nemovitosti pro případ, že nemovitost nabude od osoby zapsané jako vlastník v katastru nemovitostí, která však skutečným vlastníkem nemovitosti není. Pokud v takovém případě nabyvatel nabude nemovitost za úplatu v dobré víře, bude zapsaný stav svědčit ve prospěch takového nabyvatele (nabyvatel bude chráněn). Podle 980 odst. 2 NOZ se má za to, že je-li právo k věci zapsáno do veřejného seznamu, bylo zapsáno v souladu se skutečným právním stavem. Nabyvatel vycházející ze zapsaného stavu tak bude v dobré víře, dobrá víra se bude posuzovat k době podání návrhu na vklad vlastnického práva katastrálnímu úřadu. Dobrá víra se současně předpokládá ( 7 NOZ). Stav zapsaný v katastru nemovitostí bude tedy mít přednost před skutečným právním stavem. Ohledně práv zapsaných do katastru nemovitostí přede dnem nabytí účinnosti NOZ a ohledně práv zapsaných do katastru nemovitostí v době do jednoho roku ode dne nabytí účinnosti NOZ shora popsané účinky ochrany nabyvatele nastanou k Dosavadní právní úprava sice přiznávala osobě vycházející ze stavu zapsaného v katastru nemovitostí dobrou víru, ochrana takové osoby pro případ rozporu se skutečným právním vztahem byla však velmi omezená a komplikovaná protichůdnými názory nejvyšších soudních instancí. Dosud tedy nabyvatel (přestože při nabytí nemovitosti jednal v důvěře ve stav zapsaný v katastru nemovitostí) mohl o svou nemovitost přijít, pokud nemovitost nenabyl od skutečného vlastníka. Posílení ochrany nabyvatelů pro případ nabytí nemovitosti od nevlastníka je nutně spojeno s novou právní úpravou ochrany vlastníků nemovitostí, neboť v případě její absence by bylo zřejmě velmi jednoduché nemovitost ukrást (stačilo by zfalšování úředního ověření podpisu na smlouvě nebo plné moci). Pachatel by sice v dobré víře samozřejmě nebyl (tj. vlastnictví by bez ohledu na zápis své osoby do katastru nenabyl), ale převedlli by nemovitost další (žádnou nekalost netušící) osobě, ta by se vlastníkem nemovitosti stala. Za účelem zamezení takových praktik je konstrukce právní ochrany vlastníků (vyplývající z NOZ a nového katastrálního zákona) následující: 1) Katastrální úřad bude povinen informovat vlastníka (i v případě, že bude mít v řízení zástupce) o každé tzv. plombě (tj. vyznačení, že právní poměry jsou dotčeny změnou), nejpozději den poté, co ke změně došlo, zasláním informace na adresu jeho trvalého pobytu nebo sídla (u právnických osob) nebo prostřednictvím datové schránky (má-li ji vlastník zřízenu) a (pokud o to požádá) také e- mailem nebo SMS zprávou. Tím bude vlastník o sporném zápisu varován v předstihu. 4

5 Katastrální úřad bude mít dále povinnost zaslat vlastníkovi (opět bez ohledu na jeho případné zastoupení v řízení) vyrozumění o provedeném vkladu. 2) Katastrální úřad vklad povolí nejdříve po uplynutí lhůty 20 dnů ode dne odeslání informace o vyznačení plomby vlastníkovi (viz výše). Je proto nutné počítat s tím, že od vkladové řízení u katastrálního úřadu potrvá nejméně tři týdny. 3) Vlastník bude oprávněn požádat katastrální úřad o zápis tzv. poznámky spornosti, která bude působit vůči každému, komu vlastníkem popíraný zápis svědčí nebo kdo na jeho základě dosáhl dalšího zápisu, a která tak zpochybní dobrou víru všech těchto osob; podmínkou pro tento účinek poznámky spornosti bude, že vlastník o její zápis požádá nejpozději do 1 měsíce, kdy se o jím popíraném zápisu dozvěděl, nebo (nebyl-li o zápisu cizího práva řádně vyrozuměn) do tří let ode dne, kdy byl popíraný zápis proveden. Vlastník bude současně povinen nejpozději do dvou měsíců od doručení žádosti o zápis poznámky spornosti doložit katastrálnímu úřadu, že své právo uplatnil u soudu. Výše uvedené lhůty začnou plynout podle přechodných ustanovení NOZ po ) Nový katastrální zákon počítá s možností zřídit si placenou službu sledování změn v katastru (tzv. hlídací pes), jejímž prostřednictvím budou vlastníci elektronickými prostředky informování o každém podání (plombě). Podmínky poskytování této služby budou stanoveny prováděcí vyhláškou. Podle dostupných informací by služba měla být zpoplatněna zaváděcím poplatkem ve výši 500,- Kč zahrnujícím sledování změn až 49 nemovitostí vlastníka. Tuto službu si budou moci rovněž zřídit i osoby mající v katastru zapsáno jiné právo k nemovitosti než vlastnické (př. zástavní právo, věcné břemeno, právo nájmu). S ohledem na změnu právního režimu stavby nový katastrální zákon rovněž mění požadavky na označování nemovitostí v listinách pro zápis práv do katastru. Bude proto samozřejmě nutné tyto změny reflektovat zejména při uzavírání smluv týkajících se nemovitostí předkládaných katastrálnímu úřadu. Skutečnost, že stavba (až na výjimky) je součástí pozemku, bude však vhodné zohlednit i při identifikaci nemovitostí v jiných smlouvách (např. nájemních). Z důvodu nové právní úpravy ochrany nabyvatelů nemovitostí lze každému vlastníkovi doporučit, aby důsledně sledoval a přebíral si poštu nebo si ideálně zřídil službu hlídacího psa (viz výše) a aby (neobdrží-li od katastrálního úřadu žádné vyrozumění o změně) nejméně jednou za tři roky zkontroloval, zda je v katastru jako vlastník stále evidován. KONTAKT Protože NOZ umožňuje nabýt nemovitost od nevlastníka, musí být vlastníci bdělí svých práv a na každou nesrovnalost ohledně stavu zápisu v katastru včas reagovat poznámkou spornosti a soudní žalobou. KVAPIL & ŠULC, advokátní kancelář Národní Praha 1 Česká republika tel.: fax: info@kvapilsulc.cz web: V souvislosti s problematikou katastru považujeme za vhodné rovněž poznamenat, že nový katastrální zákon zásadním způsobem rozšiřuje okruh případů, kdy se zápis do katastru nemovitostí bude provádět vkladem. Vkladem se budou zapisovat všechna věcná práva, práva ujednaná jako věcná, nájem a pacht. Vkladem se budou zapisovat, mimo jiné, i zánik zástavního práva v důsledku zániku zajišťované pohledávky nebo vznik vlastnického práva děděním či příklepem v dražbě (dosud zapisované záznamem). Záznamem se budou zapisovat pouze práva odvozená od vlastnického práva (př. příslušnost organizační složky státu hospodařit s majetkem státu, právo hospodařit s majetkem státu, správa nemovitostí ve vlastnictví státu apod.). Tento dokument je určen pro klienty a obchodní partnery advokátní kanceláře KVAPIL & ŠULC. Jeho účelem je poskytnutí základních informací o důležitých legislativních změnách, nikoliv podat jejich vyčerpávající právní rozbor. V případě úmyslu uskutečnit na základě informací obsažených v tomto dokumentu jakékoli kroky se na nás můžete samozřejmě kdykoli obrátit a vyžádat si podrobnější právní konzultaci KVAPIL & ŠULC, advokátní kancelář Všechna práva vyhrazena. 5