JUDr. Barbara Wondreysová advokát, ev. č. ČAK Aviatická 12/1048, Praha 6, tel.:

Transkript

1 JUDr. Barbara Wondreysová advokát, ev. č. ČAK Aviatická 12/1048, Praha 6, tel.: Krajský soud v Brně Husovo nám Brno V Praze dne Sp.zn. : KSBR 29 INS 25443/2014 Věřitel : cargo-partner ČR s.r.o. se sídlem Praha 6, Aviatická 12/1048, PSČ IČ: , zapsaný v obchodním rejstříku u Městského soudu v Praze, sp.zn. C, Bankovní spojení: UniCredit Bank Czech Republic and Slovakia, a.s., č.ú. Zastoupený : JUDr. Barbara Wondreysová, advokát se sídlem Aviatická 12/1048, Praha 6 Dlužník : LIMATEC, s.r.o. se sídlem náměstí T. G. Masaryka 2957/9a, Břeclav IČ: , zapsaný v obchodním rejstříku u Krajského soudu v Brně, sp.zn. C Věc : Vyjádření k podání dlužníka ze dne

2 - 2 - Na základě usnesení Krajského soudu v Brně ze dne , č.j. KSBR 29 INS 25443/2014-A-9 navrhovatel sděluje k podání dlužníka ze dne následující v y j á d ř e n í: I. Dlužník ve svém podání insolvenční návrh věřitele neuznává, a to z následujících důvodů: a) dlužník namítá promlčení pohledávek věřitele s odkazem na úpravu promlčecí lhůty v Úmluvě o přepravní smlouvě v mezinárodní nákladní silniční dopravě (CMR) b) dlužník namítá, že věřitel nedoložil své pohledávky c) dlužník namítá, že věřitel neosvědčil, že by dlužník byl v úpadku, když jediný další věřitel, který potvrdil svůj nárok, je PEGAS GONDA, s.r.o. II. ad a) Pokud jde o námitku promlčení, věřitel sděluje, že tato námitka není důvodná. Jak vyplývá z insolvenčního návrhu věřitele i z předložených důkazů, věřitel v insolvenčním návrhu tvrdí a prokazuje, že má vůči dlužníkovi dvě pohledávky z titulu obstarání mezinárodní silniční přepravy zboží, které obstaral na základě objednávek dlužníka č ze dne a č ze dne a náklady s tím spojené vyúčtoval dlužníkovi fakturami č. CPBR131587/2010 ve výši ,- Kč a č. CPBR131583/2010 ve výši ,- Kč, které byly obě splatné dne Z Jedná se o nároky vzniklé v souvislosti s obstaráním mezinárodních přeprav zboží pro dlužníka na základě smluvního vztahu odpovídajícího svým obsahem smlouvě zasílatelské dle ust. 601 a násl. obchodního zákoníku, nikoli z titulu úhrady ceny za uskutečnění přepravy zboží dle smlouvy o přepravě věci ve smyslu ust. 610 a násl. obchodního zákoníku. Skutečnost, že se jednalo o obstarání přepravy, vyplývá jednak z předmětu podnikání věřitele, kterým je mezinárodní zasílatelství a v souladu s nímž věřitel dopravu neprovádí, ale obstarává, a dále pak z přepravních dokladů přiložených k přihlášce, tj. z mezinárodních nákladních listů CMR č. CZ RV , CZ RV a CZ RV , sloužících jako doklady o uzavření smlouvy o přepravě, které jsou vždy vystaveny příslušným dopravcem provádějícím přepravu a v nichž žalobce nikde jako dopravce nevystupuje. Z těchto dokladů je zřejmé, že věřitel sám žádné přepravy neprováděl, jen jejich provedení pro dlužníka obstarával resp. zprostředkovával v intencích ust. 601 a násl. obchodního zákoníku. V žádném případě se nejednalo o smlouvy o přepravě dle ust. 610 a násl. obchodního zákoníku. Z výše uvedených důvodů a vzhledem k tomu, že se mezi věřitelem a dlužníkem jednalo o vztah obchodně právní, podléhající právní úpravě zák.č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, je třeba promlčení předmětných pohledávek posuzovat podle obecných ustanovení tohoto zákona a nikoliv podle mezinárodních úmluv upravujících přepravu věci a ani podle ust. 108 občanského zákoníku. Pro uplatnění práv ze zasílatelské smlouvy není v obchodním zákoníku upravena žádná speciální promlčecí doba, vztahuje se na promlčení pohledávek, které byly žalovaným insolvenčním správcem popřeny, obecná promlčecí doba dle ust. 397 obchodního zákoníku, která činí čtyři roky a běží podle ust. 392 obchodního zákoníku ode dne, kdy měl být závazek splněn. S ohledem na splatnost předmětných pohledávek věřitele vůči dlužníkovi k datu a čtyřletou promlčecí lhůtu, která se na tyto pohledávky vztahuje, tedy k jejich promlčení nedošlo. Důkazy: výpis z obchodního rejstříku věřitele mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV faktura č. CPBR131587/2010 mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV faktura č. CPBR131583/2010 (přiloženy k insolvenčnímu návrhu) Věřitel dále sděluje, že žalobce tyto pohledávky uplatnil vůči dlužníkovi u Okresního soudu v Břeclavi na základě žaloby doručené soudu dne vedenou pod sp.zn. 116 C 39/2011, přípisem ze dne mu však soud sdělil, že ve věci dlužníka byl podán insolvenční návrh. Věřitel přihlásil dne předmětné pohledávky do insolvenčního řízení vedeného ve věci

3 - 3 - dlužníka u Krajského soudu v Brně pod sp.zn. KSBR 44 INS 19723/2011 a z důvodu zahájeného insolvenčního řízení a přihlášení pohledávek do insolvenčního řízení neuhradil ve věci sp.zn. 116 C 39/2011 a Okresní soud v Břeclavi usnesením č.j. 116 V 39/ ze dne řízení v této věci zastavil. Usnesením ze dne č.j. KSBR 44 INS 19723/2011-A-26, které nabylo právní moci dne bylo toto insolvenční řízení vedené ve věci dlužníka zastaveno z důvodu zpětvzetí insolvenčního návrhu. Důkazy: žaloba ze dne přípis OS v Břeclavi z Přihláška pohledávky do insolvenčního řízení KSBR 44 INS 19723/2011 usnesení OS v Břeclavi č.j. 116 C 39/ Podle ust. 109 odst. 1 písm. a) insolvenčního zákona se zahájením insolvenčního řízení pohledávky a jiná práva týkající se majetkové podstaty nemohou být uplatněny žalobou, lze-li je uplatnit přihláškou. Podle odst. 3 tohoto ustanovení lhůty k uplatnění práv, která lze podle odstavce 1 uplatnit pouze přihláškou, po zahájení insolvenčního řízení nezačínají nebo dále neběží. Podle ust. 173 odst. 4 insolvenčního zákona přihláška pohledávky má pro běh lhůty k promlčení nebo pro zánik práva stejné účinky jako žaloba nebo jiné uplatnění práva u soudu, a to ode dne, kdy došla insolvenčnímu soudu. Podle ust. 405 odst. 2 obchodního zákoníku jestliže v době skončení soudního řízení, v němž bylo právo uplatněno před promlčením, avšak v tomto řízení nebylo rozhodnuto ve věci samé, promlčecí doba uplynula nebo jestliže do jejího skončení zbývá méně než rok, prodlužuje se promlčecí doba tak, že neskončí dříve než jeden rok ode dne, kdy skončilo soudní řízení. Vzhledem ke všem výše uvedeným skutečnostem je zřejmé, že námitka promlčení předmětných pohledávek věřitele vůči dlužníkovi, vznesená dlužníkem, není důvodná. III. ad b) K námitce dlužníka, že věřitel nedoložil své pohledávky, věřitel sděluje, že předložil objednávky dlužníka prokazující objednání přepravy dlužníkem a mezinárodní nákladní listy, potvrzené dlužníkem, prokazující, že věřitel pro dlužníka objednané přepravy obstaral. Dále věřitel doložil faktury, kterými provedené služby vyúčtoval v souladu s objednávkami dlužníka. Obstaráním přepravy se ve smyslu ust. 601 obchodního zákoníku rozumí provedení úkonů potřebných k uzavření smluv o přepravě věci pro příkazce do dohodnutého místa určení. Z důkazů přiložených k přihlášce vyplývá, že žalobce za účelem obstarání předmětných přeprav uzavření těchto smluv o přepravě pro dlužníka zajistil, když dle čl. 4 CMR je nákladní list dokladem o uzavření přepravní smlouvy. Ve smyslu tohoto ustanovení platí, že má-li nákladní list nedostatky, není tím existence nebo platnost přepravní smlouvy dotčena. Prokázáním uzavření přepravní smlouvy ve prospěch dlužníka jako příkazce tedy věřitel prokázal splnění svých závazků vůči dlužníkovi vyplývajícího ze zasílatelských smluv, které byly mezi dlužníkem a věřitelem uzavřeny, když věřitele objednané přepravy obstaral a dlužník předmětné zboží převzal. Věřitel k tomu sděluje, že po celou dobu neobdržel od dlužníka žádnou reklamaci o tom, že by jeho objednávky nebyly věřitelem splněny a jeho tvrzení o neprokázání předmětných nároků považuje věřitel za účelové. Zároveň věřitel v souvislosti s touto námitkou dlužníka sděluje, že ve smyslu ust. 131 insolvenčního zákona musí být skutečnosti v insolvenčním návrhu osvědčeny, což neznamená prokázání pravdivosti skutkových tvrzení, ale jejich pravděpodobnost, resp. hodnověrnost. Věřitel je přesvědčen, že skutečnosti uvedené v insolvenčním návrhu nejen osvědčil, ale i prokázal skutkový stav. Důkazy: objednávka č mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV faktura č. CPBR131587/2010 objednávka č mezinárodní nákladní list CMR č. CZ RV faktura č. CPBR131583/2010 (přiložené k insolvenčnímu návrhu)

4 - 4 - IV. ad c) K námitce dlužníka, že věřitel neosvědčil, že by dlužník byl v úpadku, když jediný další věřitel, který potvrdil svůj nárok, je PEGAS GONDA, s.r.o., věřitel sděluje, že ve svém návrhu uvedl tři jemu známé věřitele. Zároveň k osvědčení úpadku stačí, aby dlužník měl více věřitelů, čímž se rozumí existence alespoň dvou věřitelů, potvrzení nároku dalším věřitelem PEGAS GONDA, s.r.o. je proto k osvědčení úpadku dlužníka dostatečné. Vzhledem k tomu věřitel úpadek dlužníka osvědčil. Z výše uvedených důvodů věřitel navrhuje, aby soud insolvenčnímu návrhu vyhověl. V. JUDr. Barbara Wondreysová advokát

5 Záznam o ověření elektronického podání doručeného na elektronickou podatelnu: Krajský soud v Brně Počet podaných příloh:1 Vysvětlení stavů při ověření příloh (vztaženo vždy k datu a času dodání): Stav "?" znamená, že systém tuto operaci ještě neprovedl, ale provedena bude Stav "-" znamená, že systém tuto operaci neprovádí Stav "!" znamená, že systém tuto operaci nemůže provést Stav "*" znamená, že bylo ověřeno proti CRL z uvedeného data. T Technické parametry 1 : A=splňuje N=nesplňuje U Uznávaný elektronický podpis / značka: A=připojen N=nepřipojen K Kvalifikované časové razítko: A=připojeno N=nepřipojeno P Uznáv. el. podpis kvalif. cerfikát (platnost): A=platný N=neplatný R Kvalifikované časové razítko (platnost): A=platné N=neplatné A Akreditovaný poskytovatel certifik. služeb 2 : A=ano N=ne C Kvalifikované časové razítko: A=platné N=neplatné V Vytvořeno před zneplatněním certifikátu: A=ano N=ne 1 Technické parametry velikost, formát, škodlivý kód. 2 Stav "Z"(Zahraniční) = certifikát není od české certifikační autority Kontrola podpisů a razítek byla provedena na základě CRL seznamů platných k datu a času ověření datové zprávy. dle vyhlášky 259/2012 Sb. Pořadové číslo zprávy: / 2014 Ev. číslo: bac fbe-4d2b-a1f8-32d40f4b385e Druh podání: Datová zpráva z ISDS ID zprávy: Věc: RE:29INS25443/2014, A-9 výzva + A-8 sdělení 25/11 Odesílatel: ID schránky: xq9fv56 Typ datové schránky: PFO Osoba: Barbara Wondreysová - JUDr. Barbara Wondreysová, advokátka, ev.č Adresa: Aviatická 1048/12, Praha, CZ Dodáno do DS dne: :48:06 Odesláno do DS dne: :48:05 Č.j. příjemce: 29 INS 25443/2014-A-9 Č.j. odesílatele: Sp.zn. příjemce: 29 INS 25443/2014 Sp.zn. odesílatele: Lhůta končí: K rukám: Ne Číslo zákona: Paragraf v zákoně: Odstavec paragrafu: Písmeno v paragrafu: Ověření obálky: Značka je platná Podepsal: Informační systém datových Vystavil: PostSignum Qualified CA 2 schránek - produkční prostředí Sériové číslo certifikátu: 19d8b0 Platnost: Antivirový test: Proběhl v systému ISDS Obsah podání: OK Elektronický podpis: Časové razítko: Platné (připojeno :48:06) Certifikát: Ověřeno na základě CRL z :54:20 Datum a čas autom. ověření: :50:11 Číslo přílohy Výsledek Název příl. CRL Identifikace podepisující osoby 1 Vyjádření k podání dlužníka.pdf Podpis je platný CRL z JUDr. Barbara Wondreysová 05:52:08 / a6e8de / Identifikace vystavitele certifikátu T U K P R A C V I.CA - Qualified Certification Autho... A A N * - A - - Čas ověření příloh: :50:11 Ověření příloh: ověřováno automaticky