ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE Brno, Joštova 8 ROZHODNUTÍ. Č.j.: VZ/S173/2006/DO-11158/2006/550-OŠ V Praze dne 27.7.

Transkript

1 ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE Brno, Joštova 8 ROZHODNUTÍ Č.j.: VZ/S173/2006/DO-11158/2006/550-OŠ V Praze dne Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení zahájeném dne z vlastního podnětu podle ustanovení 96 odst. 1 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb. na přezkoumání úkonů zadavatele České republiky Ministerstva obrany, se sídlem Tychonova 1, Praha 6, jehož jménem jedná ministr JUDr. Karel Kühnl při zadávání veřejné zakázky Nafukovací stany a haly doplnění, nákup otevřeným řízením, jehož oznámení bylo uveřejněno na centrální adrese dne pod ev. č , jehož jediným účastníkem je zadavatel rozhodl takto: zadavatel - Česká republika - Ministerstvo obrany porušil ust. 48 odst. 6 zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb. tím, že v bodě 5.5 oznámení zadávacího řízení a v bodě 1. zadávací dokumentace uvedl doplnění stanů TPE a hal MMS s příslušenstvím pro jednotky a útvary AČR a Vojenské policie, tj. specifická označení výrobků, která platí pro určitého podnikatele za příznačná a tento postup mohl ovlivnit hodnocení nabídek, dopustil se zadavatel - Česká republika - Ministerstvo obrany správního deliktu podle 102 odst. 1 písm. b) cit. zákona a proto se mu podle 102 odst. 2 písm. a) cit. zákona ukládá pokuta ve výši ,- Kč (dvacetpěttisíc korun českých). Pokuta je splatná do jednoho měsíce od nabytí právní moci rozhodnutí na účet Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže zřízený u pobočky České národní banky v Brně číslo /0710, konstantní symbol 1148, variabilní Odůvodnění Zadavatel Česká republika Ministerstvo obrany, zast. brigádním generálem Ing. Oldřichem Kubátem, náčelníkem Vojenské policie, se sídlem Vítězné náměstí 1500/5, Praha 6 (dále jen zadavatel ), uveřejnil podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění zákona č. 436/2004 Sb., zákona č. 437/2004 Sb., zákona č. 60/2005 Sb., zákona č. 124/2005 Sb., zákona č. 179/2005 Sb., zákona č. 253/2005 Sb., zákona č. 377/2005 Sb. a zákona č. 413/2005 Sb. (dále jen zákon ) na centrální adrese dne pod. ev. č.

2 oznámení otevřeného řízení za účelem zadání veřejné zakázky Nafukovací stany a haly doplnění, nákup. Ve lhůtě pro podání nabídek obdržel zadavatel 4 nabídky. Po provedeném posouzení a hodnocení nabídek zadavatel dne rozhodl o přidělení veřejné zakázky, a to uchazeči SHK CZ s r.o., se sídlem 9. května 115, Dobrovice, IČ: Proti rozhodnutí zadavatele ze dne o přidělení veřejné zakázky podal uchazeč JAPOS CZ, s.r.o., se sídlem Liblice 140, Byšice, IČ: , za kterou jedná jednatelka Irena Jechortová, dopisem ze dne námitky a uchazeč EGO Zlín, spol. s r.o., U Pekárny 438, Zlín - Štípa, IČ: , jejímž jménem jedná jednatel Ing. Pavel Kostka, dopisem námitky bez uvedení data. Zadavatel v písemném sdělení o vyřízení námitek ze dne pod č.j. 958/ a pod č.j. 957/ námitkám nevyhověl. Uchazeč JAPOS CZ, s.r.o. obdržel sdělení o vyřízení námitek dne a dne podal prostřednictvím právního zástupce advokáta JUDr. Milana Bedroše, AK BARÁK, BEDROŠ & spol., pobočka Pekárenská 12, Brno u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen orgán dohledu ) návrh na zahájení řízení o přezkoumání úkonů zadavatele. O návrhu bylo rozhodnuto v samostatném správním řízení vedeném pod č.j. VZ/S127/2006/DO-08084/2006/550-OŠ ze dne (správní řízení bylo zastaveno pro nesložení kauce). Dne podal návrh uchazeč EGO Zlín, spol. s r.o. O návrhu bylo rozhodnuto v samostatném správním řízení vedeném pod č.j. VZ/S131/2006/DO 08086/2006/550-OŠ ze dne (správní řízení bylo zastaveno pro nesložení kauce spolu s podáním návrhu). Vzhledem k tomu, že při přezkoumání dokumentace o zadání veřejné zakázky orgán dohledu shledal možné porušení ustanovení 48 odst. 6 zákona tím, že v bodě 5.5 oznámení zadávacího řízení a v bodě 1. zadávací dokumentace zadavatel uvedl doplnění stanů TPE a hal MMS s příslušenstvím pro jednotky a útvary AČR a Vojenské policie, tj. specifická označení výrobků, která platí pro určitého podnikatele za příznačná, aniž by to bylo odůvodněno předmětem veřejné zakázky. Tento postup zadavatele mohl ovlivnit hodnocení nabídek. Účastníkem správního řízení je podle 99 zákona: zadavatel - Česká republika Ministerstvo obrany, se sídlem Tychonova 1, Praha 6, jehož jménem jedná ministr JUDr. Karel Kühnl. Orgán dohledu dopisem ze dne č.j. VZ/S173/2006/DO-11158/2006/550-OŠ účastníku řízení oznámil zahájení správního řízení z vlastního podnětu o přezkoumání úkonů učiněných při zadávání veřejné zakázky podle 96 zákona a poskytl mu lhůtu, v níž se mohl ke zjištěným skutečnostem vyjádřit, popřípadě navrhnout doplnění šetření. Dnem , kdy bylo oznámení o zahájení správního řízení zadavateli doručeno, bylo podle 96 odst. 2 zákona zahájeno správní řízení. Zadavatel ve stanovisku ze dne č.j. 1747/ orgánu dohledu sdělil, že Kupní smlouva byla podepsána dne a faktura za kupní cenu ve výši ,- Kč bez DPH byla předložena zadavateli k proplacení dne K případnému porušení 48 odst. 6 zákona odkazuje na své stanovisko pro orgán dohledu č.j. 1243/ ze dne a uvádí, že zákon neporušil. Současně navrhuje, aby orgán dohledu správní řízení zastavil s odůvodněním, že se zadavatel porušení zákona nedopustil. 2

3 Zadavatel ve stanovisku č.j. 1243/ ze dne uvedl, že i když požadoval konkrétní typové označení stanů a hal, umožnil použití i jiných, kvalitativně a technicky obdobných řešení. Takovéto obdobné řešení však musí splňovat technické parametry výrobku tak, jak požaduje zadavatel. Zadavatel na základě zkušeností s využitím stanů několika výrobců a vědom si zákonného omezení v ustanovení 48 odst. 6 zákona, umožnil i přes to, že požadoval nafukovací stany a haly pod konkrétním typovým označením, podání nabídek těch uchazečů, kteří nabízeli stany a haly obdobného technického řešení a jejich nabídky hodnotil v souladu se zveřejněnými podmínkami zadání. Orgán dohledu přezkoumal na základě ust. 96 a násl. zákona případ ve všech vzájemných souvislostech, po zhodnocení všech podkladů, zejména dokumentace o zadání veřejné zakázky a jejím průběhu, vyjádření zadavatele a na základě vlastního zjištění konstatuje, že zadavatel při zadání veřejné zakázky na Nafukovací stany a haly doplnění, nákup porušil ust. 48 odst. 6 zákona. Ke svému rozhodnutí uvádí orgán dohledu rozhodné skutečnosti: Zadavatel v bodě 5.5. oznámení zadávacího řízení uvedl: Stručný textový popis veřejné zakázky (vč. specifikace množství v jednotlivých druzích dodávek, služeb a stavebních prací a vč. všech částí, pokud se týká veřejné zakázky): doplnění stanů TPE a hal MMS s příslušenstvím pro jednotky a útvary AČR a Vojenské policie. V bodě 1 zadávací dokumentace zadavatel uvedl: 1. Plnění veřejné zakázky Plněním veřejné zakázky je doplnění nákup stanů a hal pro jednotky a útvary AČR a Vojenské policie. Závazné základní minimální požadavky uživatele: položka ks TPE MMS hala 10 pevná podlaha TPE6004(40sqm) 4800 pevná podlaha HALA 103sqm 1030 Izolační vložky TPE Izolační vložka HALA 10 Osvětlení 145 Vytápěcí agregát CLK 60 Vytápěcí agregáty AT Elektrický kompresor 90. Podle ust. 48 odst. 1 zákona zadávací dokumentace vymezuje předmět veřejné zakázky v podrobnostech nezbytných pro zpracování nabídky, včetně požadovaného množství. Zadávací dokumentace obsahuje technické specifikace předmětu veřejné zakázky. Za správnost a úplnost zadávací dokumentace odpovídá zadavatel. V tomto konkrétním případě v zadávací dokumentaci nejsou uvedeny jednotlivé rozměry, parametry, výkon apod. žádaných výrobků, nejsou stanoveny nároky na jednotlivá zařízení, chybí rozměrové parametry vnější i vnitřní (délka, výška, šířka, užitná plocha), umístění nafukovacích ventilů z vnitřní i vnější konstrukce, umístění, rozměry a provedení vchodů na bočních stranách stanů, chybí parametry pro umístění, rozměry a provedení oken, možnost a způsob připojení 3

4 slunečních clon, způsob upevnění konstrukce, provedení oken, způsob upevnění konstrukce k podlaze stanu apod. Zadavatel pouze uvedl u předmětu veřejné zakázky v oznámení zadávacího řízení a v zadávací dokumentaci specifikaci konkrétního typu stanu TPE a MMS haly, podle něhož lze přesně zjistit výrobce (italská společnost EUROVINIL S.p.A.). Podle směrnice rady 93/36/EHS je v článku 8 uvedena koordinace postupů při zadávání veřejných zakázek, která je zapracována do českého právního systému a ve kterém je uvedeno, že pokud specifikace nejsou odůvodněny předmětem zakázky, členské státy zakáží uvedení technických specifikací, které se zmiňují o výrobcích určité značky nebo původu, nebo konkrétním postupu a které proto upřednostňují nebo vylučují určité dodavatele nebo výrobky. Zvláště pak je uvedeno, že se zakazuje uvádět ochranné známky, patenty, užitné vzory, původ nebo výrobky. Podle ustanovení 48 odst. 6 zákona, jestliže to není odůvodněno předmětem veřejné zakázky, nesmí zadávací dokumentace obsahovat požadavky nebo odkazy na obchodní firmy, názvy nebo jména a příjmení, specifická označení výrobků a služeb, které platí pro určitého podnikatele nebo jeho organizační složku za příznačné, patenty na vynálezy, užitné vzory, průmyslové vzory, ochranné známky nebo označení původu. Zadavatel ve stanovisku k zahájenému řízení neuvedl žádný relevantní důvod pro specifikaci dodávky pomocí názvu resp. specifická označení výrobků, která platí pro určitého podnikatele nebo jeho organizační složku za příznačné a proto výše uvedené ustanovení porušil. Orgán dohledu při přezkoumávání případu dále zjistil, že uchazeč JAPOS CZ, s.r.o., se sídlem Liblice 140, Byšice, IČ: , v nabídce nedoložil oprávnění k podnikání a měl být proto ve smyslu ustanovení 59 odst. 5 zákona vyloučen. Podle ustanovení 102 odst. 1 zákona se právnická osoba nebo fyzická osoba, která je zadavatelem, dopustí správního deliktu mj. tím, že: a) nedodrží postup stanovený tímto zákonem pro přidělení veřejné zakázky, přičemž tento postup podstatně ovlivnil nebo mohl ovlivnit hodnocení nabídek, b) uzavře smlouvu ( 65 a 66) s uchazečem vybraným postupem podle písmene a). V případě předmětné veřejné zakázky se zadavatel správního deliktu dopustil tím, že v oznámení zadávacího řízení i v zadávací dokumentaci uvedl specifická označení výrobků, která platí pro určitého podnikatele za příznačná, aniž by to bylo odůvodněno předmětem veřejné zakázky. Tento postup zadavatele mohl ovlivnit hodnocení nabídek tím, že se o veřejnou zakázku neucházeli další dodavatelé stanů a hal. Vzhledem k zjištěnému správnímu deliktu zadavatele orgán dohledu uložil pokutu, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí. Před uložením pokuty orgán dohledu rovněž ověřil, zda je naplněna podmínka uvedená v 105 odst. 3 zákona, a to, že řízení o uložení pokuty za protiprávní jednání lze zahájit do 5 let ode dne, kdy bylo spácháno. V daném případě došlo k protiprávnímu jednání zadavatele v okamžiku uzavření smlouvy, tj

5 Podle 102 odst. 2 písm. a) zákona se uloží pokuta za správní delikty právnické osobě, která je zadavatelem, do výše 5 % ceny zakázky, jde-li o správní delikt podle písmene a), b) nebo d) cit. ustanovení zákona. Cena veřejné zakázky, při jejímž zadání se zadavatel dopustil deliktu, za které může být zadavateli uložena pokuta, činí ,- Kč. Horní hranice možné pokuty (5 % z ceny zakázky) tedy činí ,- Kč. Podle 105 odst. 1 zákona orgán dohledu v rámci správního uvážení ohledně výše pokuty přihlédne ke stupni závažnosti správního deliktu, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a k okolnostem, za nichž byl spáchán. Z hlediska přiměřenosti sankce vzal orgán dohledu v úvahu zejména skutečnost, že zadavatel připustil i obdobné řešení a nabídky, které mohli podat a také podali uchazeči, kteří nabídli srovnatelné výrobky a uzavřel smlouvu s uchazečem, který nabídl nižší nabídkovou cenu, než uchazeč, který neuspěl (EGO Zlín nabídková cena ,- Kč). Orgán dohledu posoudil postup zadavatele ze všech hledisek a vzhledem ke zjištěnému správnímu deliktu zadavatele přistoupil k uložení pokuty, neboť veřejná zakázka již byla zrealizována a nápravy nelze dosáhnout. Poučení: Proti tomuto rozhodnutí je možno podat do 15 dnů od jeho doručení rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže sekce veřejných zakázek, Joštova 8, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl orgán dohledu zaslat jeden stejnopis. Mgr. Jindřiška Koblihová náměstek předsedy ÚOHS pověřený řízením sekce veřejných zakázek Rozhodnutí obdrží: Ministerstvo obrany, Tychonova 1, Praha 6 5