Jak se žije se ZZVZ? Zřejmě lépe, než se čekalo Aktuální dotazy k aplikaci ZZVZ

Transkript

1 Jak se žije se ZZVZ? Zřejmě lépe, než se čekalo Aktuální dotazy k aplikaci ZZVZ Markéta Adámková Ministerstvo pro místní rozvoj

2 Jak se žije se ZZVZ? Zřejmě lépe, než se čekalo Aktuální dotazy k aplikaci ZZVZ Problematika požadavku na autorizaci zahraničních dodavatelů

3 54 starého zákona Splnění profesních kvalifikačních předpokladů prokáže dodavatel, který předloží a) výpis z obchodního rejstříku, pokud je v něm zapsán, či výpis z jiné obdobné evidence, pokud je v ní zapsán, b) doklad o oprávnění k podnikání podle zvláštních právních předpisů v rozsahu odpovídajícím předmětu veřejné zakázky, zejména doklad prokazující příslušné živnostenské oprávnění či licenci, c) doklad vydaný profesní samosprávnou komorou či jinou profesní organizací prokazující jeho členství v této komoře či jiné organizaci, je-li takové členství nezbytné pro plnění veřejné zakázky na služby podle zvláštních právních předpisů, d) doklad osvědčující odbornou způsobilost dodavatele nebo osoby, jejímž prostřednictvím odbornou způsobilost zabezpečuje, je-li pro plnění veřejné zakázky nezbytná podle zvláštních právních předpisů a e) doklad prokazující schopnost dodavatele zabezpečit ochranu utajovaných informací podle příslušného druhu zajištění ochrany utajované informace při plnění veřejné zakázky v oblasti obrany nebo bezpečnosti, odpovídající požadavkům na opatření, která stanovil zadavatel v zadávacích podmínkách.

4 51 odst. 7 starého zákona Nevyplývá-li ze zvláštního právního předpisu jinak, prokazuje zahraniční dodavatel splnění kvalifikace způsobem podle právního řádu platného v zemi jeho sídla, místa podnikání nebo bydliště, a to v rozsahu požadovaném tímto zákonem a veřejným zadavatelem. Pokud se podle právního řádu platného v zemi sídla, místa podnikání nebo bydliště zahraničního dodavatele určitý doklad nevydává, je zahraniční dodavatel povinen prokázat splnění takové části kvalifikace čestným prohlášením. Není-li povinnost, jejíž splnění má být v rámci kvalifikace prokázáno, v zemi sídla, místa podnikání nebo bydliště zahraničního dodavatele stanovena, učiní o této skutečnosti čestné prohlášení.

5 Autorizace dle zákona 360/1992 Sb. autorizovaný architekt - ČKA autorizovaný inženýr - ČKAIT autorizovaný technik - ČKAIT Autorizace opravňuje k výkonu vybraných činností ve výstavbě Doklad - osvědčení o autorizaci

6 Osoby z ostatních členských států EU Výkon vybraných činností ve výstavbě jako usazená osoba - soustavně hostující osoba - dočasně nebo příležitostně

7 Rozhodnutí ÚOHS č.j. S229/2012/VZ Zadavatel se dopustil dvou správních deliktů podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, tím, že nedodržel postup stanovený a) v ustanovení 39 odst. 1 citovaného zákona, neboť nestanovil lhůtu pro podání nabídek s ohledem na předmět veřejné zakázky b) v ustanovení 60 odst. 1 a 2 citovaného zákona, když z další účasti v zadávacím řízení nevyloučil uchazeče pro nesplnění profesního kvalifikačního předpokladu podle 54 písm. d) citovaného zákona, když nepředložil doklady osvědčující odbornou způsobilost uvedeného uchazeče v souladu s požadavky zadavatele uvedenými v bodech 5.3 a 7.2 zadávací dokumentace,

8 163. Z výše uvedeného podle názoru Úřadu vyplývá, že česká právní úprava vyžaduje k prokázání splnění profesního kvalifikačního předpokladu prostřednictvím zahraničního subdodavatele u autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstavbě předložení osvědčení o autorizaci (v šetřeném případě osvědčení o autorizaci osoby hostující). Tento požadavek na prokázání kvalifikace vyplývající mimo jiné z ustanovení 51 odst. 7 zákona, který na zvláštní právní předpis v podobě zákona o autorizaci odkazuje, nemůže být podle Úřadu nahrazen čestným prohlášením, jak vybraný uchazeče v předmětném zadávacím řízení učinil. Vybraný uchazeč měl povinnost předložit v rámci prokazování kvalifikace zahraničním subdodavatelem předložit osvědčení o autorizaci osoby hostující u třech zaměstnanců, kteří byli členy realizačního týmu vymezeného v bodě 7.2 zadávacích podmínek.

9 191. Zadavatel tak měl při zvažování stanovení délky lhůty pro podání nabídek zohlednit skutečnost, že někteří (zejména potom zahraniční) potenciální dodavatelé budou muset zaslat Oznámení ČKAIT, aby následně mohla být provedena registrace takto oznamovaných zaměstnanců zahraničních dodavatelů do seznamu registrovaných osob hostujících, čímž by tito dodavatelé mohli prokázat splnění profesních kvalifikačních předpokladů, a zároveň měl zadavatel zohlednit skutečnost, že lhůta, ve které je ČKAIT povinna rozhodnout o registraci, je maximálně 60 dnů ode dne obdržení kompletních požadovaných dokladů ze strany žadatele o registraci.

10 Rozhodnutí ÚOHS-S206/2013/VZ Zadavatel nedodržel postup stanovený v ustanovení 50 odst. 3 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, v návaznosti na 6 citovaného zákona, když k prokázání profesních kvalifikačních předpokladů požadoval podle zákona č. 360/1992 Sb., o výkonu povolání autorizovaných architektů a o výkonu povolování autorizovaných inženýrů a techniků činných ve výstavbě, ve znění pozdějších předpisů, doložení osvědčení o autorizaci v oboru dopravní stavby a nepřipustil k prokázání profesních kvalifikačních předpokladů rovněž doložení osvědčení o registraci v oboru dopravní stavby v případě osob usazených nebo hostujících, čímž porušil zásadu zákazu diskriminace,

11 64. Jestliže zadavatel v oznámení o zakázce a následně v bodě 5.3. zadávací dokumentace stanovil, že k prokázání profesních kvalifikačních předpokladů požaduje doložení osvědčení o vzdělání a odborné kvalifikaci minimálně 1 osoby podle ustanovení 158 odst. 1 a 160 stavebního zákona, odpovědné za vedení realizace příslušných stavebních prací, a to doložením osvědčení autorizovaného inženýra v oboru dopravní stavby, vydaného ČKAIT podle zákona o autorizaci, Úřad konstatuje, že zadavatel stanovil požadavky na prokázání profesních kvalifikačních předpokladů diskriminačním způsobem, neboť nepřipustil, aby uchazeči prokázali profesní kvalifikačních předpoklad postupem podle zákona o autorizaci, tj. nejen osvědčením o autorizaci v příslušném oboru, ale rovněž i osvědčením o registraci v příslušném oboru v případě osob usazených nebo hostujících.

12 77 nového zákona - Profesní způsobilost 1) Dodavatel prokazuje splnění profesní způsobilosti ve vztahu k České republice předložením výpisu z obchodního rejstříku nebo jiné obdobné evidence, pokud jiný právní předpis zápis do takové evidence vyžaduje. (2) Zadavatel může požadovat, aby dodavatel předložil doklad, že je a) oprávněn podnikat v rozsahu odpovídajícímu předmětu veřejné zakázky, pokud jiné právní předpisy takové oprávnění vyžadují, b) členem profesní samosprávné komory nebo jiné profesní organizace, je-li takové členství pro plnění veřejné zakázky na služby jinými právními předpisy vyžadováno, nebo c) odborně způsobilý nebo disponuje osobou, jejímž prostřednictvím odbornou způsobilost zabezpečuje, je-li pro plnění veřejné zakázky odborná způsobilost jinými právními předpisy vyžadována. (3) Doklady podle odstavce 1 nebo 2 dodavatel nemusí předložit, pokud právní předpisy v zemi jeho sídla obdobnou profesní způsobilost nevyžadují.

13 81 nového zákona Prokazování kvalifikace získané v zahraničí V případě, že byla kvalifikace získána v zahraničí, prokazuje se doklady vydanými podle právního řádu země, ve které byla získána, a to v rozsahu požadovaném zadavatelem.

14 Čl. 58 odst. 2 směrnice 2014/24 EU Jsou-li v zadávacích řízeních na služby hospodářské subjekty povinny mít určité oprávnění nebo být členem určité organizace, aby mohly ve své zemi původu poskytovat danou službu, může veřejný zadavatel požadovat, aby prokázaly, že takové oprávnění či členství mají.

15 Související směrnice 2006/123/EU o službách na vnitřním trhu 2005/36/EU o uznávání odborných kvalifikací

16 Čl. 7 odst. 1 směrnice 2005/36/EU Předběžné ohlášení v případě, že se poskytovatel služby přestěhuje Členské státy mohou požadovat, aby v případě, že se poskytovatel služeb poprvé přestěhuje z jednoho členského státu do druhého za účelem poskytování služeb, předem uvědomil příslušný orgán v hostitelském členském státě v písemném ohlášení, které zahrne rovněž údaje o pojistném krytí nebo jiných prostředcích osobní nebo kolektivní ochrany s ohledem na odpovědnost při výkonu povolání. Toto ohlášení se jednou ročně obnovuje, pokud poskytovatel služeb chce v daném roce dočasně nebo příležitostně poskytovat služby v tomto členském státě. Poskytovatel služeb může doručit ohlášení jakoukoli formou.

17 Čl. 7 odst. 4 směrnice 2005/36/EU V případě prvního poskytnutí služeb u regulovaných povolání, která mají důsledky pro veřejné zdraví nebo bezpečnost a která nevyužívají automatického uznávání podle hlavy III kapitoly III, může příslušný orgán hostitelského členského státu zkontrolovat odbornou kvalifikaci poskytovatele služeb před tímto prvním poskytnutím. Tato předběžná kontrola je možná pouze tehdy, je-li jejím účelem předejít vážnému poškození zdraví nebo bezpečnosti příjemce služby kvůli nedostatečné odborné kvalifikaci poskytovatele služeb a pokud nepřesahuje to, co je za tímto účelem nezbytné.

18 Dotaz na EK Může zadavatel vyžadovat doklady podle čl. 7 odst. 1 nebo 4 směrnice 2005/36/EU vyžadovat od dodavatele a) v nabídce b) jako smluvní podmínku c) před uzavřením smlouvy

19 Odpověď EK Může zadavatel vyžadovat doklady podle čl. 7 odst. 1 nebo 4 směrnice 2005/36/EU vyžadovat od dodavatele a) v nabídce - ne b) jako smluvní podmínku - ano c) před uzavřením smlouvy nedoporučujeme

20 V odpovědi na Vaši otázku se domníváme, že směrnice 2014/24/EU neumožňuje požadovat předložení takových prohlášení nebo rozhodnutí jako součást výběrového řízení (a) ve vašem seznamu. Takové situace by vedly k diskriminaci na základě státní příslušnosti. Co se týče dvou dalších možností, které jste uvedli ve své otázce, protože směrnice 2014/24/EU nezmiňuje možnost stanovit podmínky, které by měly být splněny před podepsáním smlouvy, nedoporučujeme používání možnosti (c) ve vašem seznamu. Na druhou stranu, jelikož článek 70 směrnice 2014/24/EU výslovně uvádí podmínky pro plnění zakázky - pokud jsou spojeny s předmětem zakázky a jsou uvedeny ve výzvě k účasti v soutěži jeví se jako nejvhodnější požadovat výše uvedená prohlášení nebo rozhodnutí v jejich rámci, možnost (b) ve vašem seznamu.

21 a) - v nabídce nad rámec směrnice 2014/24 EU nemá oporu v 134/2016 Sb.

22 b) - jako smluvní podmínka článek 70 směrnice 2014/24/EU Podmínky plnění veřejné zakázky Veřejní zadavatelé mohou stanovit zvláštní podmínky pro plnění veřejné zakázky za předpokladu, že souvisí s předmětem veřejné zakázky ve smyslu čl. 67 odst. 3 a že jsou uvedeny ve výzvě k účasti v soutěži nebo v zadávací dokumentaci. Tyto podmínky mohou zahrnovat hospodářské, inovační, environmentální, sociální nebo se zaměstnáním související aspekty. zákon č. 134/2016 Sb odst. 1 písm. c), d)

23 c) podmínka před uzavřením smlouvy směrnice 2014/24 EU tuto možnost nezmiňuje zákon č. 134/2016 Sb písm. a) Zadavatel může v zadávací dokumentaci požadovat od vybraného dodavatele jako další podmínky pro uzavření smlouvy a) předložení dokladů nebo vzorků vztahujících se k předmětu plnění veřejné zakázky nebo kvalifikaci dodavatele, b) úspěšný výsledek zkoušek vzorků, c) předložení dokladu prokazujícího schopnost dodavatele zabezpečit ochranu utajovaných informací, je-li to k plnění veřejné zakázky nezbytné, d) přijetí určité formy spolupráce podle 37 odst. 4, nebo e) bližší podmínky součinnosti před uzavřením smlouvy.

24 Požadavek zadavatele na autorizaci zadavatel může požadovat autorizaci dle vnitrostátních předpisů jako podmínku účasti - 77 odst. 2 písm. b) podmínku uzavření smlouvy písm. a) smluvní podmínku

25 Požadavek zadavatele na autorizaci zadavatel nemusí v zadávacích podmínkách upravovat otázku předložení dokladů ze zahraničí, neboť tu řeší přímo zákon 45 odst. 3 Pokud tento zákon nebo zadavatel vyžaduje předložení dokladu podle právního řádu České republiky, může dodavatel předložit obdobný doklad podle právního řádu státu, ve kterém se tento doklad vydává. dodavatel ze země, kde existuje adekvátní autorizace, předloží zahraniční autorizaci - 81 dodavatel ze země, kde neexistuje adekvátní autorizace, nemusí předkládat žádnou autorizaci - 77 odst. 3

26 Požadavek zadavatele na autorizaci Zadavatel může požadovat ověření autorizace v ČR jako podmínku uzavření smlouvy smluvní podmínku Nelze požadovat ověření autorizace jako podmínku účasti Další podmínky musí tak výslovně stanovit v zadávacích podmínkách jen v oprávněných případech pokud tak stanoví právní předpis je nutné dát přiměřenou lhůtu ke splnění

27 Jak se žije se ZZVZ? Zřejmě lépe, než se čekalo Aktuální dotazy k aplikaci ZZVZ Podepisování elektronických úkonů v zadávacím řízení

28 Podepisování elektronických úkonů v zadávacím řízení 211 odst. 5 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek 5 a 6 zákona č. 297/2016 Sb., o službách vytvářejících důvěru pro elektronické transakce

29 211 odst. 5 ZZVZ Nejde-li o komunikaci uskutečňovanou prostřednictvím elektronického nástroje nebo datové schránky, musí být datová zpráva opatřena platným uznávaným elektronickým podpisem, pokud jde o a) výzvu určenou účastníkům zadávacího řízení, b) oznámení o výběru dodavatele, c) rozhodnutí o nejvhodnějším návrhu v soutěži o návrh, d) vyloučení účastníka zadávacího řízení.

30 211 odst. 5 ZZVZ zaručený elektronický podpis založený na kvalifikovaném certifikátu, nebo kvalifikovaný elektronický podpis pouze pokud komunikace neprobíhá datovou schránkou nebo el. nástrojem jen vybrané úkony

31 211 odst. 5 ZZVZ ostatní úkony mohou být podepsány jakýmkoliv typem elektronického podpisu postačí tedy i tzv. prostý elektronický podpis.

32 Zákon o službách vytvářejících důvěru pro elektronické transakce 5 K podepisování elektronickým podpisem lze použít pouze kvalifikovaný elektronický podpis, podepisuje-li elektronický dokument, kterým právně jedná, a) stát, územní samosprávný celek, právnická osoba zřízená zákonem nebo právnická osoba zřízená nebo založená státem, územním samosprávným celkem nebo právnickou osobou zřízenou zákonem (dále jen "veřejnoprávní podepisující"), nebo b) osoba neuvedená v písmenu a) při výkonu své působnosti. 6 odst. 1 K podepisování elektronickým podpisem lze použít pouze uznávaný elektronický podpis, podepisuje-li se elektronický dokument, kterým se právně jedná vůči veřejnoprávnímu podepisujícímu nebo jiné osobě v souvislosti s výkonem jejich působnosti.

33 Důvodová zpráva k zákonu č. 297/2016 Sb. 5 až 7 Uvedená ustanovení obsahují obecná pravidla podepisování elektronickým podpisem, pečetění elektronickou pečetí a označování elektronickým časovým razítkem, pokud jde o výběr jejich typů. Pravidla je nutno chápat jako obecnou úpravu. Zvláštní zákony (například zákon o zadávání veřejných zakázek, volební zákony) obsahují speciální úpravu, kterou tato pravidla zmírňují, např. povolením použití i nižší úrovně elektronického podpisu ( obyčejný elektronický podpis, zaručený elektronický podpis) nebo tím, že elektronický podpis nevyžadují, případně naopak obecná pravidla zpřísňují, např. požadavkem pouze na kvalifikovaný elektronický podpis.

34 Podepisování úkonů v el. nástrojích 562 odst. 1 OZ písemná forma je zachována i při právním jednání učiněném elektronickými nebo jinými technickými prostředky umožňujícími zachycení jeho obsahu a určení jednající osoby datová zpráva nemusí být podepsána, pokud umožňuje určení jednající osoby obdobně to platí pro dokumenty uveřejňované na profilu zadavatele

35 Děkuji za pozornost