SMLOUVA O DÍLO v novém občanském zákoníku. Pracovní materiály pro účastníky kurzu. Program 3 Obchodněprávní vztahy Jak správně uzavírat smlouvy

Transkript

1 SMLOUVA O DÍLO v novém občanském zákoníku Pracovní materiály pro účastníky kurzu Program 3 Obchodněprávní vztahy Jak správně uzavírat smlouvy Modul 4 SMLOUVA O DÍLO Vzdělávací program byl vytvořen v rámci projektu SOVA SYSTEMS Č.R., spol. s r.o. Křenová 52, Brno Vyšší úroveň dalšího vzdělávání v klíčových oborech podnikání, registrační číslo: CZ.1.07/3.2.04/ hrazeného z Operačního programu Vzdělávání pro konkurenceschopnost prostřednictvím Krajského úřadu Jihomoravského kraje listopad Obsah Smlouva o dílo a novinky v této oblasti Zajištění závazků, smluvní pokuta, závdavek Náhrada škody Promlčení 1

2 Lhůta v. doba NOZ rozlišuje pojem lhůta a doba Lhůta: časový úsek stanovený k uplatnění práva u druhé strany, popř. u jiné osoby, anebo u soudu nebo jiného příslušného orgánu Posledním dnem lhůty je vždy pracovní den nejblíže následující Doba: časový úsek, jehož uplynutím zaniká právo nebo povinnost bez dalšího, aniž je potřeba pro vyvolání tohoto právního následku zvláště projevit vůli K posunutí na další pracovní den nedochází Odstoupení Dle OZ bylo odstoupení účinné ex nunc, tj. smlouva zanikala od samého počátku Dle ObchZ bylo odstoupení účinné ex tunc, tj. smlouva zanikala ke dni doručení odstoupení nebo k pozdějšímu sjednanému dni 2004 NOZ: smlouva zaniká od samého počátku vypořádání 2

3 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Zvažte, k jakému okamžiku by měla být v případě odstoupení ukončena smlouva vaší společnosti a upravte Způsob ukončení Způsob vypořádání po ukončení 3

4 Smlouva o dílo Smlouva o dílo Zhotovitel povinen provést na svůj náklad a nebezpečí Objednatel povinen dílo převzít a zaplatit cenu Dílo: zhotovení určité věci údržba, oprava nebo úprava věci činnost s jiným výsledkem zhotovení, údržba, oprava nebo úprava stavby nebo její části 4

5 Co ve smlouvě o dílo nesmí chybět Vymezení díla? Cena? Platební podmínky? Doba plnění? Předání díla? Záruky? Vyšší moc? Podpisy stran? Specifikace předmětu plnění Konzistentně od počátku popisy, výkresy odkaz na normy As precise as possible e.g. Smlouva v oblasti HR projektu doklady ke zboží, náhradní díly apod. Odkaz na jiné dokumenty a nebezpečí takového odkazu 5

6 Možnost subdodavatele Povinnost provést dílo osobně, anebo je nechá provést pod osobním vedením Výjimka: provedení díla není vázáno na osobní vlastnosti zhotovitele osobní provedení není to vzhledem k povaze díla zapotřebí Pro případ pochybností výslovnou úpravu do smlouvy Příkazy objednatele Zhotovitel postupuje při provádění díla samostatně Příkazy objednatele vázán jen - plyne-li to ze zvyklostí - bylo-li to ujednáno Dříve vázanost pokyny jen, pokud se k tomu výslovně zavázal Doporučení smluvní úpravy 6

7 Vadná věc či příkaz Nutno ASAP upozornit, ledaže jej nebylo možné zjistit Možnost přerušit provádění díla do výměny věci či pokynu Požadovat setrvání na pokynu písemně Vyloučení odpovědnosti za vady Prodloužení lhůty pro dokončení Nárok na úhradu vícenákladů Trvá-li objednatel na provedení nárok na odstoupení A teď Vy: 7

8 Úkol pro samotvorbu Zopakujte si, co je to kogentní a dispozitivní ustanovení FIDIC podmínky Vyřešte, zda mohla druhá strana smlouvy přerušit práce, pokud byla smlouva uzavřena na základě obchodních podmínek FIDIC dle předloženého znění Vlastnické právo k dílu Věc určená jednotlivě: Objednatel má vlastnické právo: Věc se zpracovává na pozemku objednatele Hodnota díla je menší jak hodnota objednatelovi zpracovávané věci Zhotovitel má vlastnické právo: Zpracovává věc jinde, než u objednatele nebo na pozemku objednatele Hodnota díla je stejná nebo vyšší jak hodnota objednatelovi zpracovávané věci 8

9 Vlastnické právo k dílu Věc určená podle druhu: Objednatel má vlastnické právo: Věc se zpracovává na pozemku objednatele Zhotovitel má vlastnické právo: Ve všech ostatních případech Objednatel nabývá jinak vlastnické právo převzetím Nebezpečí škody na věci přechází převzetím Provedení díla Dílo je provedeno, je-li 1. dokončeno a 2. předáno Právo na zaplacení vzniká provedením díla Vady díla se váží k okamžiku předání 9

10 Dokončení díla Dokončeno, je-li předvedena jeho způsobilost sloužit svému účelu Dříve pouze povinnost řádně ukončit a předat ( nutnost smluvní modifikace?) Jsou-li sjednány zkoušky: dokončeno úspěšným provedením zkoušek nutno objednatele přizvat neúčast nebrání jejich provedení zápis o výsledku zkoušek podpis hodnověrné, odborně způsobilé osoby Předání díla Stejný postup jako u koupě Převzetí po částech (provádí-li se po částech a lze-li části odlišit) Možnost převzít s výhradami nebo bez výhrad Bez výhrad = soud nepřizná zjevné vady, namítne-li zhotovitel, že právo nebylo uplatněno včas ( 2103, 1917, 2170) Stavba: není možné odmítnout pro drobné vady nebránící funkčně ani esteticky užívání 10

11 Svémocný prodej Nepřevezme-li objednatel dílo ASAP po dokončení nebo po vyrozumění o dokončení Objednatel vyrozumí o zamýšleném prodeji a stanoví lhůtu min. 1 měsíc k vyzvednutí Poté možnost prodat Neznámý či nedosažitelný objednatel: možnost prodat po 6 měsících Cena díla Předává-li se po částech, platí se po částech Značné náklady na provedení díla = možnost požadovat přiměřenou část odměny už v průběhu realizace Zmaří-li objednatel provedení díla: uhradí objednateli poměrnou část toho, co bylo provedeno Omezení rozsahu díla: automaticky nárok na upravenou cenu 11

12 Překročení ceny Nezbytné oznámit překročení ASAP s odůvodněním, jinak ztráta nároku! Objednatel má možnost odstoupit: - zaplatí poměrnou část původní ceny, má-li z provedené části prospěch - neodstoupí-li ASAP, souhlasí se zvýšením Neplatí pro cenu určenou na základě rozpočtu nebo jako pevnou Pevná cena a rozpočet Ani jedna ze stran není oprávněna požadovat úpravu ceny reflektující skutečné úsilí a náklady (!) Překročení rozpočtu v důsledku vyšší nákladnosti či rozsahu práce (zahrnuté v rozpočtu) nehraje roli Úplný rozpočet : není možné požadovat ani vícepráce nezahrnuté v rozpočtu, které jsou však potřeba pro dokončení díla 12

13 Pevná cena a rozpočet Výjimka: zcela mimořádná a nepředvídatelná okolnost, která podstatně ztěžuje dokončení díla soud rozhodne o zvýšení či zrušení smlouvy Soud takové oprávnění nemá, pokud některá ze stran převzala nebezpečí změny okolností prohlásila, že taková okolnost nenastane Neúplný a nezávazný rozpočet Možnost požadovat zvýšení ceny Neúplný rozpočet Možnost navýšení za činnosti do rozpočtu nezahrnuté a v době uzavření smlouvy nepředvídatelné (tj. vícepráce) Nezávazný rozpočet Možnost navýšení o nevyhnutelné a účelně vynaložené náklady (tj. práce zahrnuté) Nesouhlasí-li objednatel se zvýšením, rozhodne soud 13

14 Neúplný a nezávazný rozpočet Zvýšení nutno oznámit ASAP, jinak nárok zaniká Navýšení ceny o více, jak 10 %: objednatel může odstoupit od smlouvy a uhradit odpovídající část provedených prací dle původního rozpočtu Nesouhlasí-li objednatel se zvýšení, rozhodne soud Placení Cena a platební podmínky Provázat na fáze díla (buď formou záloh nebo dílčích plnění) Stanovit přesné podmínky pro platby (co má být dokončeno, jak se to prokáže, přílohy faktury apod.) Placení subdodavatelům Forma platby (dokumentární akreditiv, inkaso) Bankoví záruka, zádržné, smluvní pokuty 14

15 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Upravte platební podmínky do smlouvy: Dílo se bude platit ve třech částech První po podpisu smlouvy Druhá v určité fázi (nutné její definice) Třetí po dokončení a vyzkoušení Zamyslete se nad vhodnou úpravou zajištění, aby vaše společnost měla jistotu, že když dá peníze, dostane plnění 15

16 Bankovní záruka 313 ObZ; ICC Uniform Rules for Contract Bonds Banka se písemně zaváže, že uspokojí, pokud třetí osoba nesplní svůj závazek, nebo budou-li splněny jiné podmínky dle záruční listiny Pouze zajišťovací funkce: platebních i neplatebních závazků Strany: Oprávněný (obdrží plnění v případě neplnění povinností druhé strany) Příkazce Banka vystavující / avizující / potvrzující Principy a typy bankovní záruky Základní principy: Akcesorická: Použít stejné námitky jako dlužník (příkazce) Nezávislá: Plní se při splnění podmínek v záruční listině a bez zkoumání oprávněnosti požadavku = riziko neoprávněného čerpání záruky Typy: Platební a neplatební (kauce, anotace, záruka, řádné plnění) Záruka splatná na požádání (demand guarantees): oprávněná osoba pouze musí o plnění písemně požádat, nezkoumá se oprávněnost jejího požadavku Podmíněná záruka (suretyship guarantees): záruka je podmíněná a oprávněná osoba musí prokázat, že je oprávněna k čerpání např. soudním rozhodnutím nebo rozhodčím nálezem Nevýhody: časová náročnost získání soudního rozhodnutí. Alternativa: certifikát vystavený pověřenou společností ( certifikát pochybení ) Oba typy se dají ve smlouvě kombinovat 16

17 Zádržné & smluvní pokuty Smluvní úprava!! Zádržné: výše by měla reflektovat výši zisku protistrany po uplynutí zkušení doby nebo záruční doby kompletní dodání bez vad a nedodělků dodání všech dokumentů včetně překladů Provazovat, promýšlet! Provažte platební podmínky a jednotlivé fáze dodání zboží nebo díla (dokončení celků díla, dodání části zboží) Provažte platby na výsledky kontrolních zjištění Upravte průběh kontrolních zjištění Jaké dokumenty budou potřeba pro platbu (handover certificate stating that.) Využijte externí kontrolní společnost 17

18 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Upravte platební podmínky do smlouvy, ale jednotlivé platby zajistěte bankovní zárukou Platbu navažte např. na kontrolní zjištění Jaké informace budete pro tvorbu smlouvy potřebovat od odpovědných osob? 18

19 Stavba Zhotovitel nese nebezpečí škody až do jejího předání (dříve jej na pozemku objednatele nesl objednatel!) Cena může být určena odkazem na skutečný rozsah práce a náklady (nutno vyúčtovat) Skryté překážky: ASAP oznámit a navrhnout změnu díla Nedohodnou-li se strany: možnost odstoupit Úhrada za provedenou část do objevení překážky Kontroly Právo kontrolovat i bez smluvní úpravy Právo požadovat odstranění vad při provádění díla v přiměřené lhůtě Pokud zhotovitel vady nenapraví a jeho postup by vedl k nepochybně podstatnému porušení smlouvy, možnost odstoupit od smlouvy Nejedná se o práva z odpovědnosti za vady či ze záruky! 19

20 Kontroly u staveb Stanoví-li smlouva kontrolu : včas a ve vhodnou dobu pozvat objednatele (jinak náklady za dodatečnou kontrolu) nedostaví-li se objednatel, může se pokračovat vyšší moc jako důvod nedostavení se: povinen umožnit dodatečnou kontrolu na náklady objednatele U velkých celků ideální upravit kontroly ve smlouvě kdy, co, jaké vlastnosti, kdo, zápis o kontrole využití kontrolní společnosti Povinnost prohlédnout Má objednatel vždy Podle možnosti co nejdříve po přechodu nebezpečí / při či po převzetí prohlídka při převzetí, preshipment control, speciální kontrola dokumentů před dodáním díla, certifikovaná společnost pro převzetí Protokol o prohlídce! 20

21 Vady díla Dílo má vadu, neodpovídá-li smlouvě Vada v době předání přechodu nebezpečí (nastane-li později) Pro vady i pro záruku se uplatní postup dle kupní smlouvy Nemožnost požadovat náhradní dílo, pokud není možné vrátit původní Délka odpovědnosti za vady Odpovědnost za vady: 2 roky od předání nebo přechodu nebezpečí 5 let u staveb od předání nebo přechodu nebezpečí Záruka: Délka dle dohody od předání díla Vady nutno oznámit ASAP po zjištění, jinak soud právo z vad nepřizná, namítneli zhotovitel zmeškání lhůty 21

22 Ztráta nároků - dílo Soud nepřizná právo z vadného plnění, neoznámil-li vady díla ASAP poté, kdy je zjistil nebo při náležité pozornosti zjistit měl, a namítne-li zhotovitel, že právo bylo uplatněno opožděně Soud nepřizná právo ze skryté vady, které objednatel neoznámil ASAP poté, co ji mohl při dostatečné péči zjistit, nejpozději však do pěti let od převzetí stavby, namítne-li druhá strana, že právo nebylo uplatněno včas. Totéž platí o skryté vadě projektové dokumentace a o jiných obdobných plněních. Společná odpovědnost Z vadného plnění zavázán se zhotovitelem společně a nerozdílně a) poddodavatel, ledaže prokáže, že vadu způsobilo jen rozhodnutí zhotovitele nebo toho, kdo nad stavbou vykonával dozor b) kdo dodal stavební dokumentaci, ledaže prokáže, že vadu nezpůsobila chyba ve stavební dokumentaci, a c) kdo prováděl dozor nad stavbou, ledaže prokáže, že vadu stavby nezpůsobilo selhání dozoru Zhotovitel se zprostí povinnosti z vady stavby, prokáže-li, že vadu způsobila jen chyba ve stavební dokumentaci dodané osobou, kterou si objednatel zvolil, nebo jen selhání dozoru nad stavbou vykonávaného osobou, kterou si objednatel zvolil 22

23 Postup při reklamaci Začnete u první myšleny něco objednat co to má být, jaké to má mít vlastnosti? Už do požadavku na realizaci díla jasně definujte a trvejte na definici od odpovědných osob Pozor na definice v jednotlivých dokumentech a na obchodní podmínky stran Buďte si vědomi postupu, který jste si dohodli pro reklamace a dodržujte jej Osvěta těchto postupů ve společnosti Řádně zkontrolovat a převzít dílo, ideální preshipment control, zaslání dokladů předem ke schválení Postup při reklamaci Řádný zápis o převzetí díla a jeho vadách, včetně termínu odstranění vad Na vady upozorněte okamžitě po jejich objevení, na nic nečekat Ověřte si doručení oznámení, ideální a dopis Pokud můžete, stanovte lhůtu pro odstranění vad a uveďte nárok, který požadujete Využijte veškerou možnou dokumentaci (fotky, znalecké posudky) Pokud prodávající nereaguje, neplatit cenu nebo využijte zádržné, bankovní záruky můžete nechat vady odstranit na jeho náklady nutné dát do smlouvy!!! 23

24 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Zkuste ještě jednou upravit nároky z vad a záruku, tentokrát pro dílo. 24

25 Další smluvní instituty dle NOZ Závdavek Závdavek má tři hlavní funkce: funkce důkazní: byl-li závdavek dán, potvrzuje se tím, že smlouva byla uzavřena funkce zajišťovací: závdavek se dává jako jistota, že dluh bude splněn; věřitel si tedy může závdavek podržet až do splnění dluhu funkce penální: nesplní-li smlouvu strana, která dala závdavek, propadá závdavek Peníze, věc hmotná, pohledávka Závdavek v. částečné plnění ze smlouvy hlavní 25

26 Závdavek Byl-li ujednán závdavek, vyžaduje se, aby byl odevzdán nejpozději při uzavření smlouvy Nesplní-li se dluh z příčiny na straně toho, kdo dal závdavek, může si druhá strana závdavek ponechat Dala-li tato strana závdavek, má právo požadovat, aby jí buď bylo vydáno dvojnásobně tolik, anebo aby dlužník dluh splnil, nebo, není-li splnění dluhu již možné náhradu škody Závdavek jako odstupné Dala-li strana závdavek a bylo-li zároveň ujednáno právo odstoupit od smlouvy, aniž se zvlášť ujednalo odstupné, považuje se závdavek za odstupné Odstoupí-li od smlouvy strana, která závdavek dala, ztrácí právo na jeho vrácení; odstoupí-li strana, která závdavek přijala, vydá druhé dvojnásobně tolik Krčmář: Specifická forma náhrady škody pravděpodobně bez moderačního práva soudu 26

27 Ručení Ručení detailněji upraveno Vychází z konceptu ObchZ Možné se zaručit i za dluhy budoucí nebo podmíněné V případě neúspěšného uplatnění námitek sdělených dlužníkem možné požadovat vzniklé náklady po dlužníku Uznání dluhu dlužníkem je však účinné proti ručiteli jen, pokud s tím vyslovil souhlas Smluvní pokuta Ujednají-li strany pro případ porušení smluvené povinnosti smluvní pokutu v určité výši nebo způsob, jak se výše smluvní pokuty určí, může věřitel požadovat smluvní pokutu bez zřetele k tomu, zda mu porušením utvrzené povinnosti vznikla škoda. Smluvní pokuta může být ujednána i v jiném plnění než peněžitém Zaplacení smluvní pokuty nezbavuje dlužníka povinnosti splnit dluh smluvní pokutou utvrzený Je-li ujednána smluvní pokuta, nemá věřitel právo na náhradu škody vzniklé z porušení povinnosti, ke kterému se smluvní pokuta vztahuje 27

28 Smluvní pokuta Nepřiměřeně vysokou smluvní pokutu může soud na návrh dlužníka snížit s přihlédnutím k hodnotě a významu zajišťované povinnosti až do výše škody vzniklé do doby rozhodnutí porušením té povinnosti, na kterou se vztahuje smluvní pokuta K náhradě škody, vznikne-li na ni později právo, je poškozený oprávněn do výše smluvní pokuty Náhrada škody Povinnost nahradit jinému újmu zahrnuje vždy povinnost k náhradě újmy na jmění (škody) Nebyla-li povinnost odčinit jinému nemajetkovou újmu výslovně ujednána, postihuje škůdce, jen stanoví-li to zvlášť zákon Škůdce je povinen nahradit škodu bez ohledu na své zavinění v případech stanovených zvlášť zákonem Hradí se skutečná škoda a ušlý zisk Soud může náhradu škody ze zvláštního důvodu snížit 28

29 Náhrada škody Oznámí-li někdo, že svoji povinnost k náhradě újmy vůči jiným osobám vylučuje nebo omezuje, nepřihlíží se k tomu Nepřihlíží se k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje povinnost k náhradě újmy způsobené člověku na jeho přirozených právech úmyslně nebo z hrubé nedbalosti k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje právo slabší strany na náhradu jakékoli újmy V těchto případech se práva na náhradu nelze ani platně vzdát Náhrada škody Škůdce, který poškozenému způsobí škodu úmyslným porušením dobrých mravů, je povinen ji nahradit; vykonával-li však své právo, je škůdce povinen škodu nahradit, jen sledoval-li jako hlavní účel poškození jiného Škůdce, který vlastním zaviněním poruší povinnost stanovenou zákonem a zasáhne tak do absolutního práva poškozeného, nahradí poškozenému, co tím způsobil 29

30 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Napište ustanovení, kterým se, pro případ porušení povinnost zhotovit dílo včas, zajistíte smluvní pokutou Současně limitujte náhradu škody v případě, že vaše společnost poruší povinnost ze smlouvy o dílo 30

31 Vyšší moc Povinnosti k náhradě se škůdce zprostí, prokáželi, že mu ve splnění povinnosti ze smlouvy dočasně nebo trvale zabránila mimořádná nepředvídatelná a nepřekonatelná překážka vzniklá nezávisle na jeho vůli Nezprostí: překážka vzniklá ze škůdcových osobních poměrů v době, kdy byl škůdce s plněním smluvené povinnosti v prodlení byl škůdce podle smlouvy povinen překážku překonat Úroky Možnost sjednání výše i se spotřebiteli Není-li sjednáno, úroky obvyklé požadované za úvěry, které poskytují banky v místě bydliště nebo sídla dlužníka v době uzavření smlouvy Splatnost společně s jistinou nebo ročně pozadu Důsledky prodlení s uplatněním práva: 1805/2 Úrok z úroku v. úroky z úroků u pohledávky z protiprávního činu 31

32 Úroky z prodlení 1970 Možnost sjednání výše i se spotřebiteli Není-li sjednáno, stanovené nařízením vlády. Možnost požadovat náhradu škody jen, pokud není kryta úroky z prodlení Pokud ujednání o výši zhoršuje postavení věřitele, aniž je pro to spravedlivý důvod, je možné se dovolat neúčinnosti ujednání Promlčení Nově se nepromlčuje vlastnické právo, právo na rozdělení společné věci, právo na zřízení nezbytné cesty a na vykoupení reálného břemene Promlčení lhůta 3 roky Možnost ujednat si kratší nebo delší promlčecí lhůtu 1 rok až 15 let V neprospěch slabší strany: nepřihlíží se k tomu 32

33 A teď Vy: Úkol pro samotvorbu Zamyslete se nad tím, jakým způsobem by měla být měněna smlouva, kterou uzavírá vaše společnost Připravte doložku do smlouvy, kterou tento způsob upravíte Zkuste připravit tzv. disclaimer do u vaší společnosti Možnost jednostranné změny smlouvy 33