STRANOU SMLOUVY PROTI SVÉ VŮLI? Nový Občanský zákoník 1 ("NOZ") bude obrovskou změnou pro ty méně připravené možná také s vážnými důsledky. Nespočetné možnosti nové právní úpravy budou totiž mimo jiné doprovázet i značná rizika. Mít povinnost uzavřít smlouvu jen na základě nezávazné konverzace nebo reagovat na nabídku s výhradami, a přesto se stát stranou smlouvy, se počínaje 1. 1. 2014 2 může stát mnoha nepřipraveným. WOLF THEISS pro Vás samozřejmě nabízí přehled nových rizik kontraktace a jejich možných řešení. Nová právní úprava se bude nést v duchu staré římskoprávní zásady vigilantibus iura scripta sunt, tedy práva náleží bdělým. I když změny poskytnou mnohé dosud neznámé možnosti, nová úprava bude opravdu vyžadovat značnou bdělost a to nejen ve stadiu před uzavřením smlouvy. V opačném případě může být důsledkem například "nechtěné" uzavření smlouvy nebo uzavření smlouvy s "nechtěným" obsahem. Jednou ze změn, jež mají zásadní vliv na podnikatelské prostředí, je zánik tzv. "dualismu", tedy rozdělení úprav na občanskoprávní a obchodněprávní. Zánik tohoto "dualismu" a tedy jednotnost právní úpravy přináší zejména pro podnikatele množství příležitostí, ale též určitá rizika. Takovým rizikem, ale i řešením je dispozitivita právní úpravy napříště bude možné uzavřít smlouvu podle "jiného postupu" 3, který si strany dojednají. Znamená to, že níže uvedená potenciální nebezpečí bude možné eliminovat dohodou stran. Paradoxně tedy doporučujeme nejen písemnou, ale také mnohem podrobnější úpravu vztahů stran hned na počátku komerčních jednání. Smlouva o smlouvě budoucí: Jednou z nejdůležitějších změn, které NOZ přinese, je nová úprava smlouvy o smlouvě budoucí. Kromě jiného 4 nebude nutné uzavřít tuto smlouvu písemně. Možnost jejího uzavření ústně, e-mailem nebo jinak, bez pořízení jakékoliv písemnosti, pokládáme za zásadní změnu z pohledu našich klientů. Riziko této úpravy spočívá zejména v tom, že různá vyjádření stran v průběhu jednání bude možné vyložit jako nabídku uzavřít smlouvu o smlouvě budoucí způsobilou akceptace. I když se o nabídku, resp. její akceptaci jednat nebude, může uvedené jednání vést ke sporu, zda nevznikla smlouva o smlouvě budoucí, kterou by strany byly vázány. Teoreticky by se pak následně bylo možné domáhat uzavření budoucí smlouvy u soudu. 1 Zákon č. 89/2012 Sb, Občanský zákoník. 2 Za předpokladu, že NOZ nabije účinnosti k tomuto datu. 3 Viz např. 1 odst. 2 NOZ nebo 1770 NOZ. 4 Mezi další změny bude patřit například: (i) zánik povinnosti sjednat dobu pro uzavření budoucí smlouvy dle NOZ bude muset strana uzavřít po vyzvání v ujednané lhůtě, jinak do jednoho roku nebo (ii) změny týkající se změny okolností (tzv. "clausula rebus sic stantibus") neoznámení okolností bude mít za následek povinnost nahradit škodu, ne zánik závazku.
Řešení nabízí možnost upravit proces jednání a výslovně písemně sjednat, co je obvyklé, tj. že smlouva o transakci vznikne až na základě finální právní dokumentace. Platnost smluv: Nová úprava se nese v duchu zásady "smlouva ať spíše je, než není". Reflektována je např. v ustanovení 574 NOZ dle kterého "na právní jednání je třeba spíše hledět jako na platné než jako na neplatné". To může mít samozřejmě za následek, že v případě pochybností problematické dohody (týkající se např. smluv o smlouvách budoucích) budou spíše vykládány tak, že zde platně uzavřené smlouvy existují. Tento pohled se dosud objevil pouze v judikatuře Ústavního soudu, nyní bude výslovně obsažen v textu zákona. Za účelem odstranění pochybností lze doporučit exaktní omezení podmínek nutných pro vznik smlouvy, bude-li to vhodné. Určitost smluv: Novinkou při uzavírání smluv budou i nižší požadavky na jejich určitost. Již dnes Obchodní zákoník 5 shodně s NOZ stanoví, že například v případě budoucí smlouvy stačí určení jejího obsahu "obecným způsobem", ovšem tendence směřuje k ještě nižším požadavkům na určitost. Změna spočívá především v možnosti dodatečného zpřesnění původně neurčitého nebo nesrozumitelného právního úkonu (dle NOZ "právního jednání"). Ustanovení 553 NOZ výslovně stanoví, že "byl-li projev vůle mezi stranami dodatečně vyjasněn, nepřihlíží se k jeho vadě a hledí se, jako by tu bylo právní jednání od počátku". Znamená to, že i do velké míry nejasné nebo neurčité právní úkony (smlouvy) se mohou následně stát platnými. Řešením této situace může být například větší péče věnovaná sjednání podmínek smlouvy možnost následného "vyjasňování" tak bude značně eliminována. Obecná nabídka: Další změnou bude tzv. "obecná nabídka". Podle nové úpravy bude za nabídku považované také jednání směřující k většímu množství neurčitých osob, např. reklama nebo výloha v obchodě. 6 Na uzavření smlouvy proto bude stačit takovou nabídku akceptovat. Z pohledu předsmluvních jednání je proto nutné upozornit na riziko, že k uzavření smlouvy může dojít mnohem dřív například objednávka, která reaguje na reklamu, proto již nebudu pouhou nabídkou, ale rovnou akceptací a bude tedy znamenat uzavření smlouvy. 5 Zákon č. 513/1991 Sb., Obchodní zákoník ve znění pozdějších předpisů. 6 Viz zejména 1732 odst. 2 NOZ.
Doporučujeme proto výše uvedené brát v potaz oproti současnému způsobu uzavírání smluv tak může dojít k uzavření smlouvy již "o krok dříve". Proto může být vhodné zejména v letácích a propagačních materiálech uvádět, že takovou obecnou nabídkou nejsou (pokud tak není zamýšleno). Zásada plného konsenzu: Také v současnosti uplatňována zásada tzv. "plného konsenzu" bude modifikována. Smlouvu bude možné uzavřít, i když nebude shoda ve všech detailech tyto napříště doplní zákon, obvyklost nebo soudní uvážení. 7 Ustanovení 1726 NOZ výslovně stanoví, že "považují-li strany smlouvu za uzavřenou, ač si ve skutečnosti neujednaly náležitost, již měly ve smlouvě ujednat, hledí se na projev jejich vůle jako na uzavřenou smlouvu, lze-li, zvláště s přihlédnutím k jejich následnému chování, rozumně předpokládat, že by smlouvu uzavřely i bez ujednání této náležitosti". Upozorňujeme proto na skutečnost, že již nebude možné spoléhat na fakt, že nedošlo k ujednání o všech náležitostech, tak jako tomu bylo doposud. Kromě možnosti smluvně vyloučit takovýto vznik smlouvy může být řešením sjednání všech potřebných náležitostí. Nebo také chápaní této úpravy jako jisté příležitosti. Modifikované přijetí nabídky: Další změnou je možnost tzv. "modifikovaného přijetí nabídky". V současnosti platí, že nabídka a akceptace se musí shodovat. To však platit již nebude, dle ustanovení 1740 odst. 3 NOZ "odpověď s dodatkem nebo odchylkou, která podstatně nemění podmínky, je přijetím nabídky, pokud navrhovatel bez zbytečného odkladu takové přijetí neodmítne". Proto se strana nebude možné spoléhat na fakt, že protistrana nabídku určitým způsobem změnila. To totiž uzavření smlouvy nemusí bránit. Řešením může být odlišné smluvní ujednání nebo jen větší míra opatrnosti. Potvrzovací zápis: V souvislosti s výše uvedeným bude významnou novinkou tzv. "potvrzovací zápis" v případě uzavření smluv jiným než písemným způsobem. Strany si budou moci své, např. ústní ujednání písemně potvrdit. Upozornit však musíme na ustanovení 1757 NOZ, dle kterého "učiní-li tak při podnikání stran jedna z nich vůči druhé v přesvědčení, že její potvrzení zachycuje obsah smlouvy věrně, platí smlouva za uzavřenou s obsahem uvedeným v potvrzení, i když vykazuje odchylky od skutečně ujednaného obsahu smlouvy". Teoreticky tedy může na základě jednání vzniknout potvrzovací zápis a tedy smlouva z jednání, a to i když minimálně jedna ze stran měla úmysl uzavřít smlouvu s jiným obsahem. Zde je nutno doporučit extrémní míru opatrnosti. V závislosti na podmínkách také odchylné ujednání týkající se této záležitosti. 7 Viz např. 1792 odst. 1 NOZ.
Odpovědnost za škodu: Upozornit lze také na možnost vzniku odpovědnosti za škodu v souvislosti s předsmluvním jednáním. Nyní je zakotvena expressis verbis v ustanovení 1728 a násl. NOZ dle kterého "každý může vést jednání o smlouvě svobodně a neodpovídá za to, že ji neuzavře, ledaže jednání o smlouvě zahájí nebo v takovém jednání pokračuje, aniž má úmysl smlouvu uzavřít". Řešením je určitě smluvní úprava odpovědnosti za škodu vzhledem k možnosti vzdát se škody vzniklé v budoucnu (v minulosti považovanou za problematickou) jsou možnosti tuto oblast smluvně upravit nebo vyloučit velmi široké. Závěr: Vzhledem k tomu, že úprava NOZ je obecně dispozitivní, lze většinu výše zmíněných novinek smluvně upravit jiným způsobem a minimalizovat tak potenciální riziko. Především v případě projektů a transakcí většího rozsahu proto doporučujeme uzavřít tzv. letter of intent, resp. jiné předsmluvní ujednání, a to co nejdříve tedy před počátkem jakýchkoliv komerčních jednání. I když je zmíněný letter of intent svým charakterem nezávazný, může obsahovat ujednání, jež závaznými být mohou. V těchto je vhodné upravit aspekty kontraktace jako například: (i) moment vzniku smlouvy, která má být uzavřena (např. až podepsáním finální právní dokumentace), (ii) vyloučení závaznosti jakýchkoliv ujednání, vyhlášení, resp. komunikace v průběhu jednání, (iii) důvěrnost, resp. utajení předaných informací v souvislosti s komerčním jednáním, (iv) nutnost dosáhnout shodu ve všech detailech, jako předpoklad uzavření smlouvy 8, (v) úprava odpovědnosti v případě nepodepsání finální dokumentace (culpa in contrahendo), a (vi) jiné detaily s ohledem na specifika transakce. 8 Viz např. 1726 věta 2 NOZ
Buďte s námi v kontaktu: Budete-li mít jakékoli dotazy k výše uvedenému, neváhejte nás kontaktovat: Tato informace pro klienty neobsahuje žádné definitivní právní stanovisko naší advokátní kanceláře. Prosím chápejte ji pouze jako stručný přehled o právní úpravě, možných změnách a rizicích. V konkrétním případě prosím konzultujte vždy podnikové právníky či advokáty. Tomáš Rychlý Tel. +420 234 765 212 tomas.rychly@wolftheiss.com WOLF THEISS Společnost, založená v roce 1957, patří k předním právnickým firmám v regionu střední a východní Evropy se zaměřením na mezinárodní obchodní právo. Ve čtrnácti pobočkách v Albánii, Bosně a Hercegovině, Bulharsku, České republice, Chorvatsku, Maďarsku, Polsku, Rakousku, Rumunsku, Srbsku, Slovensku, Slovinsku a Ukrajině pracuje více než 340 právníků pro lokální a mezinárodní klienty z oblasti průmyslu, obchodu a služeb i ze Michal Pravda Tel. +420 234 765 223 michal.pravda@wolftheiss.com sektoru bankovnictví a pojišťovnictví. V průniku práva a ekonomiky nalézají právníci WOLF THEISS komplexní a konstruktivní řešení na bázi právního, daňového a podnikatelského know-how. Naše pražská kancelář zahájila činnost v roce 1998 a dnes zaujímá pozici jedné z nejvýznamnějších mezinárodních právních kanceláří v České republice. Tým advokátů se zkušenostmi z oblasti českého, rakouského a amerického práva dokáže vidět stále se rozšiřující škálu problémů v oblasti podnikání z nových perspektiv. V české kanceláři Wolf Theiss působí pod vedením Tomáše Rychlého čtrnáct právníků (včetně dvou partnerů). www.wolftheiss.com Petr Syrovátko Tel. +420 234 765 231 petr.syrovatko@wolftheiss.com