ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZH O DNUTÍ

Transkript

1 *uohsx001ebm0* UOHSX001EBM0 ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZH O DNUTÍ ÚOHS-S117/2009/KS-12044/2009/840 V Brně dne 16. září 2009 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže ve správním řízení sp. zn. S117/2009/KS, zahájeném dne 7. května 2009 dle 44 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, a 15 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009, v souladu s 21 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009, na návrh účastníka řízení, společnosti BXR Logistics B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Jachthavenweg 109h, ve správním řízení zastoupeného Mgr. Danielou Musilovou, advokátkou, se sídlem Praha 1, Jáchymova 2, na povolení spojení soutěžitelů ve smyslu 12 a násl. zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009, vydává toto r o z h o d n u t í : Spojení soutěžitelů BXR Logistics B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Jachthavenweg 109h, a Čechofracht a.s., se sídlem Praha 1, Opletalova 37/1284, IČ: , ke kterému má dojít dle 12 odst. 3 písm. a) zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009, na základě Smlouvy o koupi akcií, která bude uzavřena společností HATTISBURG ENTERPRISES LIMITED, se sídlem Kypr, Nicosia, Pindarou 12, jako prodávajícím, a společností New World Resources Transportation B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Jachthavenweg 109h, jako kupujícím, v jejímž důsledku společnost BXR Logistics B.V., prostřednictvím své přímo kontrolované dceřiné společnosti New World Resources Transportation B.V., získá akcie představující 100% podíl na základním kapitálu a hlasovacích právech společnosti Čechofracht a.s., a tím i možnost tuto společnost nepřímo výlučně kontrolovat, se dle 16 odst. 5 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009, p o v o l u j e.

2 I. Úvod Odůvodnění: 1. Při posuzování spojení soutěžitelů Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen Úřad ) vycházel zejména z návrhu na povolení spojení, dotazníku k povolení spojení, listin zakládajících spojení, výročních zpráv a účetních závěrek spojujících se soutěžitelů a dalších všeobecně známých skutečností týkajících se spojujících se soutěžitelů. Úřad též vycházel z vyjádření a stanovisek obdržených od konkurentů a odběratelů spojujících se soutěžitelů k předmětnému spojení, jakož i příslušných vyjádření účastníka řízení na ně reagujících. Úřad zohlednil rovněž svoji předchozí rozhodovací praxi a přihlédl k rozhodovací praxi Evropské komise, popřípadě judikatuře evropských soudů. 2. Skutečnost, že se Úřad spojením zabývá, byla v souladu s 16 odst. 1 zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna 2009 (dále také zákon ), zveřejněna v Obchodním věstníku č. 20/2009 ze dne 20. května Za účelem objektivizace získaných informací Úřad oslovil významné konkurenty a obchodní partnery spojujících se soutěžitelů se žádostí o poskytnutí informací a stanovisek k posuzovanému spojení, přičemž někteří z nich vyslovili obavy z možného narušení hospodářské soutěže v důsledku realizace posuzovaného spojení. Vypořádáním vznesených námitek se Úřad podrobněji zabývá v části V. tohoto rozhodnutí. 4. Na základě vyjádření účastníka řízení a oslovených subjektů a na základě závěrů provedené analýzy vycházející ze všech do té doby ve správním řízení shromážděných informací o spojením dotčených trzích i o souvisejících oblastech dospěl Úřad v rámci třicetidenní lhůty ve smyslu 16 odst. 2 zákona in fine k závěru, že posuzované spojení soutěžitelů vzbuzuje vážné obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže. Obavy Úřadu směřovaly především k oblasti železniční přepravy a železničního zasilatelství hnědého uhlí a pramenily zejména z možného podstatného snížení konkurenčního tlaku, snížení alternativy pro těžební společnosti a další zájemce o přepravu hnědého uhlí, možnosti ovlivňovat ceny poskytovaných služeb v neprospěch odběratelů či konečných spotřebitelů a vzhledem k ekonomickému a personálnímu propojení spojujících se soutěžitelů s dalšími subjekty na trhu. 5. S ohledem na výše uvedené sdělil 1 Úřad účastníkovi správního řízení, že ve smyslu 16 odst. 2 zákona bude v řízení nadále pokračovat. 6. Řízení bylo zahájeno podle zákona č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna Před vydáním rozhodnutí ve věci povolení spojení soutěžitelů nabyl účinnosti zákon č. 155/2009 Sb., kterým se mění zákon č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění pozdějších předpisů. Protože čl. II zákona č. 155/2009 Sb. stanoví, že řízení zahájená přede dnem účinnosti zákona č. 155/2009 Sb. se dokončí podle zákona č. 143/2001 Sb., ve znění účinném do dne nabytí účinnosti zákona č. 155/2009 Sb., Úřad v řízení sp. zn. S117/2009/KS postupoval i nadále podle úpravy stanovené zákonem č. 143/2001 Sb., o ochraně hospodářské soutěže a o změně některých zákonů (zákon o ochraně hospodářské soutěže), ve znění platném a účinném do 31. srpna Současně Úřad uvádí, že zákon č. 155/2009 Sb. 1 Viz dopis č.j. S 117/ /2009/840 ze dne 17. června

3 nepřinesl změnu notifikačních kritérií či pravidel pro posouzení dopadů spojení na soutěž. II. Notifikační podmínky 7. K navrhované transakci má dojít na základě Rámcové smlouvy, které bude uzavřena mezi společností HATTISBURG ENTERPRISES LIMITED, se sídlem Kypr, Nicosia, Pindarou 12 (dále jen HATTISBURG ), jako prodávajícím, společností New World Resources Transportation B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Jachthavenweg 109h (dále jen NWRT ), jako kupujícím, dále společností BXR Logistics B.V., se sídlem Nizozemské království, Amsterdam, Jachthavenweg 109h (dále jen BXR Logistics ), jako akcionářem, společností Patria Finance, a.s., se sídlem Praha 1, Jungmannova 24, IČ: , jako vypořádacím agentem, a taktéž na základě Smlouvy o koupi akcií, která bude uzavřena mezi společností HATTISBURG, jako prodávajícím, a společností NWRT, jako kupujícím. V důsledku výše uvedených smluv získá společnost BXR Logistics, prostřednictvím své přímé dceřiné společnosti NWRT, akcie představující 100% podíl na základním kapitálu a hlasovacích právech společnosti Čechofracht a.s., se sídlem Praha 1, Opletalova 37/1284, IČ: (dále jen Čechofracht ), a tím i možnost tuto společnost nepřímo výlučně kontrolovat. 8. V souladu s podmínkami Rámcové smlouvy získá společnost [ obchodní tajemství ]. 9. Předmětná transakce tedy představuje spojení soutěžitelů dle 12 odst. 3 písm. a) zákona. Podle citovaného ustanovení se totiž za spojení soutěžitelů ve smyslu zákona považuje situace, kdy jedna nebo více osob, které nejsou podnikateli, ale kontrolují již jeden podnik, anebo jestliže jeden nebo více podnikatelů získá možnost přímo nebo nepřímo kontrolovat jiný podnik nabytím účastnických cenných papírů, obchodních nebo členských podílů. 10. V dalším se Úřad zabýval otázkou, zda předmětné spojení splňuje také druhé notifikační kritérium, stanovené v 13 zákona. Vzhledem k tomu, že celkový čistý obrat všech spojujících se soutěžitelů dosažený za poslední účetní období na trhu České republiky je vyšší než 1,5 miliardy Kč a alespoň dva ze spojujících se soutěžitelů dosáhli každý za poslední účetní období na trhu České republiky čistého obratu vyššího než 250 milionů Kč, je notifikační podmínka stanovená v 13 písm. a) zákona splněna, a spojení soutěžitelů podléhá povolení Úřadu. 11. V návrhu na povolení spojení ze dne 7. května 2009, na základě kterého Úřad zahájil předmětné správní řízení sp. zn. S117/2009/KS, účastník řízení označil za společnost, která měla přímo nabýt akcie představující 100% podíl na základním kapitálu a hlasovacích právech společnosti Čechofracht, společnost OKD, Doprava, akciová společnost, se sídlem Ostrava-Moravská Ostrava, Nádražní 93/2967, IČ: (dále jen OKD Doprava ). Podáním ze dne 5. srpna 2009 došlo ze strany účastníka řízení k doplnění návrhu týkajícího se mimo jiné i způsobu realizace transakce, kde informuje o změně subjektu kupujícího v předmětné transakci, neboť původní kupující, společnost OKD Doprava, byl nahrazen společností NWRT. Za tímto účelem se strany transakce dohodly na úpravě listin zakládajících předmětné spojení, a to uzavřením dohody o ukončení původních transakčních smluv, 2 tzv. Dohody o ukončení, a uzavřením nových výše uvedených smluv zakládajících předmětné spojení. S ohledem na skutečnost, že původní kupující, společnost OKD Doprava, je přímou dceřinou společností kupující společnosti NWRT, a obě tyto společnosti jsou součástí jedné 2 Jednalo se především o Rámcovou smlouvu, Smlouvu o koupi akcií a Akcionářskou smlouvu, které byly uzavřeny stranami spojení dne 23. dubna

4 hospodářské jednotky, v jejímž rámci působí i navrhovatel, společnost BXR Logistics, nedochází změnou kupujícího ke změně charakteru kontroly a vlastnictví v rámci předmětné transakce. III. Charakteristika spojujících se soutěžitelů 12. BXR Logistics je holdingovou společností přímo kontrolovanou společností RPG Industries SE a nepřímo společností RPG Partners Limited. Společnost RPG Partners Limited je mateřskou společností podnikatelské skupiny, která působí v oblasti těžby uhlí, výroby koksu, přepravy, zasilatelství a souvisejících logistických služeb, důlního průzkumu a bezpečnosti, provozu kogeneračních jednotek a pronájmu a údržby nemovitostí a developerské činnosti, a to především na území České republiky, v menší míře pak i v dalších zemích Evropy (dále jako "Skupina RPG"). Společnost BXR Logistics byla založena za účelem výkonu efektivní kontroly nad těmi společnostmi v rámci Skupiny RPG, jež působí v oblasti logistiky, přepravy, zasilatelství a souvisejících služeb. 13. Společnost BXR Logistics působí v rámci Skupiny RPG na území České republiky prostřednictvím následujících společností: i) OKD Doprava, jež podniká v nákladní a silniční přepravě a zasilatelství, včetně poskytování ostatních logistických služeb, provozování logisticko-distribučních center, provozování drážních vleček, včetně nakládky a vykládky a provozování dopravy na nich, a pronájmu železničních prostředků a strojů, dále v oblasti nakládání s odpady a rekultivační činnosti, ii) DLT s.r.o., jež zajišťuje výkon správy sítě železničních vleček, iii) OKD, Doprava-Trading, s.r.o., jež je držitelem povolení pro provádění zahraničního obchodu s vojenským materiálem vydaného podle zákona č. 38/1994 Sb., 3 iv) VIAMONT Cargo a.s., která poskytuje komplexní služby v oblasti železniční nákladní dopravy, zasilatelství a navazujících logistických služeb, včetně provozování dráhy vlečky a dopravy na vlečkách, pronajímání dopravních prostředků a strojů, 14. Čechofracht je akciovou společností, která působí přímo či prostřednictvím svých dceřiných společností v oblastech silniční přepravy, zasilatelství, zprostředkování služeb v železniční, silniční, letecké a námořní dopravě, logistických služeb, včetně skladování zboží a manipulace s nákladem, balící činnosti a zastupování v celním řízení, dále pronájmu železničních vozů a jejich čištění (dále jako Skupina Čechofracht ). Většina obratu Skupiny Čechofracht byla realizována na území České republiky, menší část na Slovensku, v Rakousku a v Polsku. 15. Nabývaná Skupina Čechofracht je činná na území České republiky především prostřednictvím následujících společností: i) KOMBITRANS spol. s.r.o., jež je činná v oblasti zasilatelství, ii) G.I.B. s.r.o., zabývající se zprostředkováním přepravy zboží, iii) Čechofracht Rail, s.r.o., která působí převážně v oblasti zasilatelství, skladování zboží a manipulace s nákladem a zastupování v celním řízení, 3 Zákon č. 38/1994 Sb., v současně platném a účinném znění, bude s účinností k 1. říjnu 2009 změněn novým zákonem č. 220/2009 Sb., o zahraničním obchodu s vojenským materiálem. 4

5 iv) Blue Trucks, s.r.o., jež se zaměřuje na poskytování služeb v oblasti silniční nákladní dopravy a zasilatelství, rovněž na skladování zboží a manipulaci s nákladem, v) SPEDI-TRANS Praha s.r.o., působící v oblasti zasilatelství, silniční přepravy a logistických služeb, vi) VADS, a.s., která se zabývá pronájmem železničních vozů a čištěním železničních cisternových vozů, autocisteren, čištěním mobilních a stabilních nádrží, čištěním zaolejovaných vod a likvidací odpadů, vii) RND, s.r.o., poskytující služby v oblastech zasilatelství, nákupu zboží a jeho prodeje a zprostředkovatelské činnosti. IV. Dopady spojení 16. Za účelem zjištění, zda navrhované spojení soutěžitelů vzbuzuje vážné obavy z podstatného narušení hospodářské soutěže, zejména proto, že jím vznikne nebo bude posíleno dominantní postavení spojujících se soutěžitelů nebo některého z nich, Úřad vymezuje relevantní trh, kterým je v souladu s 2 odst. 2 zákona trh zboží, které je z hlediska jeho charakteristiky, ceny a zamýšleného použití shodné, porovnatelné nebo vzájemně zastupitelné, a to na území, na němž jsou soutěžní podmínky dostatečně homogenní a zřetelně odlišitelné od sousedících území. 17. Při vymezování relevantních trhů v jednotlivých případech spojení soutěžitelů, k nimž dochází podle 12 odst. 3 písm. a) zákona, se Úřad zaměřuje na činnosti, které na území České republiky provozuje nabývaný soutěžitel, resp. nabývaní soutěžitelé, a z nich pak zejména na ty, které se zároveň překrývají s činnostmi navrhovatele. 18. Z výše uvedeného vyplývá, že Skupina Čechofracht se zejména zabývá silniční přepravou zboží a poskytováním služeb s tím souvisejících, silničním a železničním zasilatelstvím a logistickými službami. Skupina RPG je na území České republiky činná v oblastech železniční a silniční přepravy zboží a zasilatelství, včetně poskytování ostatních logistických služeb. Působí rovněž v oblasti těžby, úpravy a prodeje černého uhlí, výroby koksu, důlního průzkumu a bezpečnosti, provozu kogeneračních jednotek, pronájmu a údržby nemovitostí a developerské činnosti. 19. Činnost spojujících se soutěžitelů se na území České republiky překrývá především v oblasti poskytování komplexních logistických služeb (přeprava a zasilatelství zboží, skladování a další doplňkové služby). 20. Přeprava obecně představuje službu, jež je realizována na základě smlouvy o přepravě věci, kde přepravce uskutečňuje přemístění zboží pro konečného zákazníka, a to vlastním jménem prostřednictvím vlastních či pronajatých dopravních prostředků. 21. Oproti tomu zasilatelská služba zahrnuje zprostředkování přepravy zboží podle požadavků příkazce (výrobce či distributora zboží) prostřednictvím třetí osoby (přepravce) nebo vlastními prostředky zasilatelské společnosti obvykle na základě zasilatelské smlouvy či zasilatelského příkazu, přičemž způsob přepravy volí zprostředkovatel (zasilatel). 22. Z právního hlediska je nutno rozlišovat, zda se soutěžitel v oblasti komplexních logistických služeb zavazuje obstarat přepravu zboží, pak uzavírá smlouvu zprostředkovatelskou, nebo zda se zavazuje zboží přepravit, pak uzavírá smlouvu o přepravě, přičemž není rozhodující, zda bude přepravu provádět vlastními nebo cizími dopravními prostředky. 5

6 23. Úkolem přepravce je tedy zboží přepravit, zatímco úkolem zasilatele je obstarat přepravu zboží pro příkazce. Tomu odpovídá povinnost zasilatele vyhledat vhodného přepravce a vhodný dopravní prostředek a zejména pak uzavřít příslušnou smlouvu o přepravě. Zasilatel může ke splnění svého závazku použít také mezizasilatele (v praxi typicky při návaznosti různých druhů přepravy, při přepravě do zahraničí apod.), v tomto případě je však zasilatel odpovědný, jako by přepravu obstarával sám, mezizasilatel je smluvním partnerem zasilatele, nikoliv přímo příkazce. V dnešním pojetí zasilatelství však zasilatel zpravidla poskytuje širší odborné služby (zejména u mezinárodní přepravy). Úkolem zasilatele je tedy zajistit pro svého příkazce v přepravním řetězci vše potřebné k tomu, aby se zásilka dostala od odesílatele k příjemci bez nutnosti jakéhokoliv dalšího vstupu příkazce. Hovoří se o tzv. přepravě zboží na klíč. 24. V souvislosti s přepravou zboží mohou být v rámci zasilatelských a přepravních služeb poskytovány také související logistické služby, které zahrnují různé služby jako například skladování, překládku a manipulaci se zbožím, organizaci dopravy, finanční řízení, zajišťování optimalizace výrobkových toků v čase a příslušném místě (tzv. just in time managament). Soutěžitelé působící v oblasti zasilatelských a přepravních služeb rovněž poskytují i doplňkové činnosti, které slouží k podpoře činnosti hlavní, zejména pak pronájem motorových vozidel, opravy, revize a zkoušky určených technických zařízení, montáž a opravy dopravních zařízení či zastupování v celním řízení. 25. Spojením dotčenou oblastí se Úřad již zabýval ve svých předchozích rozhodnutích, 4 kde za možné vymezení věcně relevantního trhu v této oblasti označil trh přepravy zboží a zasilatelských služeb pro konečné zákazníky, který je z pohledu geografického tvořen územím České republiky. Dále Úřad naznačil možné další členění v oblasti přepravy zboží dle způsobu přepravy a použitého dopravního prostředku (např. silniční, železniční, letecká, lodní nebo potrubní přeprava) či členění na vnitrostátní a mezinárodní přepravu. Úřad nicméně v uvedených rozhodnutích ponechal otázku užší segmentace věcného relevantního trhu v této oblasti otevřenou. Pouze v jediném případě Úřad vymezil věcně relevantní trh s ohledem na specializaci spojujících se soutěžitelů úžeji, a to jako trh mezinárodního zasilatelství se specializací na kombinovanou přepravu, který zahrnoval služby spojené s mezinárodním zasilatelstvím a kombinovanou (kontejnerovou) přepravou zboží po železnici a silnici Spojením dotčenou oblastí se ve své předchozí rozhodovací praxi zabývala i Evropská komise, která uvedla jako možné členění trhů v oblasti komplexních logistických služeb na vnitrostátní zasilatelské služby (včetně přepravních) po silnici a železnici a na mezinárodní zasilatelské služby (včetně přepravních) po silnici a železnici. 6 Evropská komise dále v jednom z posledních případů, v němž se zabývala segmentací v oblasti přepravy a zasilatelství zboží, odlišila trh přepravy zboží a trh zasilatelství zboží, přičemž konstatovala, že poskytovatelé zasilatelských služeb a poskytovatelé přepravních služeb spolu přímo nesoutěží, nicméně zasilatelské společnosti poskytují svým zákazníkům komplex služeb, který zahrnuje na základě subkontraktu s přepravcem i přepravu zboží. Dále Evropská komise uvedla, že trh přepravy zboží je možné s ohledem na konkrétní případ fúze dále členit dle typu použitého přepravního prostředku. 7 Otázku možného členění oblasti zasilatelských služeb dle různého druhu 4 Např. rozhodnutí Úřadu sp. zn. S 3/2005 Čechofracht/SPEDI-TRANS Praha, S 127/2007 C.S. Cargo Holding/ŠMIDBERSKÝ TRANSPORT, S 326/2007 Hitachi/fyzické osoby/esa, S 150/2008 C.S.CARGO/JTC Transcentrum. 5 Rozhodnutí Úřadu sp. zn. S 67/2003 Intercontainer Austria a Intercontainer-Interfrigo/Česká a slovenská kombinovaná doprava INTRANS. 6 Rozhodnutí Evropské komise M.1513 Deutsche Post/Danzas/Nedlloyd. 7 Rozhodnutí Evropské komise M.4746 Deutsche Bahn/English Welsh&Scottish Railway Holdings, M.5096 RCA/MAV Cargo, M.5480 Deutsche Bahn/PCC Logistics. 6

7 pozemní přepravy nechala Evropská komise otevřenou, když uvedla, že její šetření prokázalo minimálně částečnou substituci těchto služeb. 8 Obdobně Evropská komise považuje za neúčelnou segmentaci zasilatelských služeb dle druhu přepravovaného zboží (kromě specifických případů poskytování logistických služeb pro přepravu automobilů), přičemž otázku možného členění v tomto směru nechala otevřenou Z šetření Úřadu vyplynulo, že oblast přepravy a zasilatelství v České republice je v současné době charakterizována značnou převahou nabídky nad poptávkou. Zájemci o poskytnutí takových služeb, v závislosti na náročnosti způsobu přepravy zboží, většinou upřednostňují zavedené soutěžitele, kteří poskytují širokou škálu služeb. V souvislosti s vysoce konkurenčním prostředím a rovněž s restrukturalizací výrobců zboží, kteří se zbavují činností nesouvisejících přímo s jejich hlavní činností (tzv. outsourcing), dochází u většiny subjektů poskytujících předmětné služby k postupné koncentraci činností a rozšiřování nabídky služeb souvisejících s přepravou zboží. 28. Ve většině případů se zasilatelské společnosti nespecializují pouze na čisté zasilatelské služby, ale využívají možnosti tzv. samovstupu (mají-li příslušné živnostenské oprávnění), tzn. poskytují i vlastní přepravní služby. Uvedenou situaci lze vnímat i z opačného úhlu tak, že velcí přepravci zpravidla poskytují současně i zasilatelské služby a služby s tím související, a to i pro jiné přepravce. Rozsah služeb, které jsou v současné době v rámci přepravy a zasilatelství poskytovány, tak zmenšuje rozdíly mezi přepravou zboží a zasilatelstvím. 29. Důležité je i hledisko zákazníka, tj. zájemce o přepravu a související služby, který se rozhoduje pro konkrétního přepravce či zasilatele, a to zejména z hlediska včasnosti doručení zboží na určené místo při zachování kvality zboží a v neposlední řadě i ceny za přepravu či doplňkové služby. Tuzemský zájemce o přepravu na kratší vzdálenost, který nemá zvláštní požadavky z hlediska druhu přepravovaného zboží, volí zpravidla přepravní společnost, a to zejména na základě cenového kritéria, a pro delší vzdálenosti (typicky pro přeshraniční dopravu) a při speciálních požadavcích na přepravu volí spíše společnost zasilatelskou. 30. S ohledem na výše uvedené by tedy bylo možno uvažovat o možném členění relevantního trhu v oblasti komplexních logistických služeb na oblast přepravy zboží a oblast zasilatelských služeb. Rovněž je možno v oblasti komplexních logistických služeb rozlišovat služby poskytované vnitrostátně či přeshraničně. 31. V závislosti na způsobu přepravy a použitém dopravním prostředku (např. silniční, železniční, letecká, lodní) by přicházela v úvahu užší segmentace věcného relevantního trhu v oblasti přepravy zboží. Oblast zasilatelských služeb není nutné dále takto členit, neboť zasilatelství zboží není odvislé od držení přepravního prostředku a jeho smyslem je zprostředkování dopravy a poskytnutí případných dalších služeb ve formě zajištění logistiky, pronájmu přepravních prostředků, přímého styku s přepravcem, balení zboží aj. 32. Úřad v souvislosti s možným vymezením věcně relevantního trhu oslovil nezávislé subjekty (konkurenty a odběratele služeb spojujících se soutěžitelů) s otázkou, jaký způsob vymezení relevantních trhů z výše naznačených variant věcně relevantního trhu považují za odpovídající. Z výsledků šetření vyplývá, že názory oslovených soutěžitelů se liší zejména dle typu dotázané skupiny. 8 Rozhodnutí Evropské komise M.5096 RCA/MAV Cargo či Rozhodnutí Evropské komise M.4786 Deutsche Bahn/TRANSFESA. 9 Rozhodnutí Evropské komise M.5096 RCA/MAV Cargo. 7

8 33. Většina konkurentů spojujících se soutěžitelů přikláněla k vymezení široce pojatého trhu komplexních logistických služeb či dvou separátních trhů trhu přepravy a trhu zasilatelství. Odběratelé služeb v oblasti komplexních logistických služeb spíše inklinují k užšímu vymezení věcného trhu. Například průmysloví odběratelé navrhují členění trhu přepravy a trhu zasilatelství dle použitého přepravního prostředku. Těžební společnosti či obchodníci s hnědým uhlím prosazují členění trhu přepravy a trhu zasilatelství dle použitého přepravního prostředku a dle přepravovaného zboží. 34. V případě testu reakce společností poptávajících přepravní služby či zasilatelské služby na malé zvýšení ceny (cca 5-10%) ze strany jejich poskytovatele bylo zjištěno, že vysoký podíl průmyslových odběratelů vnímá i přes určité odlišnosti přepravní služby a zasilatelské služby z pohledu zájemce o přepravu, jako zaměnitelné. Uvedený závěr rovněž potvrdil v minulých šetřeních i Svaz dopravy ČR, který uvedl, že se v případě přepravních služeb a zasilatelských služeb nejedná o dva relevantní trhy, ale že zasilatelský trh zahrnuje i trh přepravy Po zhodnocení poznatků získaných v průběhu správního řízení, jakož i analýzy rozhodovací praxe Úřadu a Evropské komise, s ohledem na skutečnost, že posuzované spojení při žádné z možných definicí produktového relevantního trhu nevzbuzuje vážné obavy z narušení hospodářské soutěže v předmětné oblasti, dospěl Úřad k závěru, že otázka konečného vymezení věcně relevantního trhu v oblasti poskytování komplexních logistických služeb pro účely posuzovaného spojení může být ponechána otevřená. 36. Při zkoumání, zda se soutěž ve výše uvedené oblasti odehrává za dostatečně homogenních soutěžních podmínek na území, které je tvořeno celou Českou republikou, či na širším způsobem vymezeném území, vyšel Úřad ze své dosavadní rozhodovací praxe, v níž definoval relevantní trh v oblasti logistických služeb jako trh České republiky. Tento závěr je podpořen především skutečností, že v praxi je obvyklé, že se zákazník poptávající logistické služby v prvé řadě obrací na poskytovatele sídlící na území daného státu. 37. Tomu svědčí též závěry šetření Úřadu v tomto správním řízení, kde většina oslovených odběratelů předmětných služeb uvedla jako relevantní geografickou oblast, kde dochází ke střetu nabídky a poptávky, území České republiky. Oproti tomu konkurenti spojujících se soutěžitelů se ve větší míře vyslovovali pro širší vymezení geografického trhu, a to i s ohledem na nutnost vytěžování použitého přepravního prostředku a rozložení nákladů dopravce jak při vnitrostátní, tak i při přeshraniční přepravě. 38. I otázku geografického vymezení relevantního trhu pro oblast poskytování logistických služeb však ponechal Úřad pro účely daného správního řízení otevřenou, a to ze stejných důvodů, jako bylo uvedeno v části týkající se věcného vymezení relevantního trhu, přičemž se při posouzení zaměřil na dopady spojení na území České republiky. 39. Postavení spojujících se soutěžitelů a hodnocení charakteru spojení je odvislé od vymezení relevantního trhu. Pokud by za relevantní trh měl být považován celkový trh komplexních logistických služeb, pak předmětné spojení soutěžitelů má horizontální charakter, kdy společný podíl spojujících se soutěžitelů na takto vymezeném trhu je [0-5] %. Stejné hodnocení by pak v případě posuzovaného spojení soutěžitelů přicházelo v úvahu i při užším členění předmětného trhu, a to na subtrh přepravy zboží a subtrh poskytování zasilatelských služeb. 40. Za předpokladu, že by Úřad přistoupil k vymezování relevantních trhů v subtrhu přepravy na základě používaných dopravních prostředků, předmětné spojení soutěžitelů má horizontální charakter pouze v segmentu silniční přepravy zboží, kde společný podíl 10 Rozhodnutí Úřadu sp. zn. S 67/2003 Intercontainer Austria a Intercontainer-Interfrigo/Česká a slovenská kombinovaná doprava INTRANS. 8

9 spojujících se soutěžitelů rovněž je [0-5] %, v segmentu železniční přepravy zboží působí ze spojujících se soutěžitelů pouze Skupina RPG, jejíž podíl je [5-15] %. 41. Ačkoli se Úřad domnívá, že pro účely vymezení relevantního trhu není nezbytné členění subtrhu zasilatelských služeb na základě použitých dopravních prostředků při následné přepravě zboží, zkoumal postavení spojujících se soutěžitelů i v takto pojatých segmentech subtrhu zasilatelských služeb. Předmětné spojení soutěžitelů má horizontální charakter jak v segmentu poskytování silničních zasilatelských služeb, kde společný podíl spojujících se soutěžitelů je [0-5] %, tak i v segmentu poskytování železničních zasilatelských služeb, v němž společný podíl spojujících se soutěžitelů dosahuje zhruba [25-35] %. Dochází tedy ke spojení méně významného soutěžitele (Skupina RPG dosahuje podílu [0-5] %) s nejvýznamnějším soutěžitelem (Skupina Čechofracht dosahuje podílu cca [25-35] %). 42. Segmenty přepravy zboží po železnici a poskytování železničních zasilatelských služeb na sebe vertikálně navazují, neboť soutěžitelé působící v segmentu zasilatelských služeb dále zajišťují přepravu pro své klienty prostřednictvím soutěžitelů působících v segmentu přepravy zboží po železnici. Předmětné spojení soutěžitelů tudíž při úzce vymezovaných relevantních trzích má vertikální charakter, nicméně dle názoru Úřadu ani tato skutečnost nevede k obavám z narušení hospodářské soutěže, a to z níže uvedených důvodů. 43. Skupina RPG dosahuje v segmentu železniční přepravy zboží relativně nízkého tržního podílu, přičemž je současně vystavena konkurenčnímu tlaku společnosti ČD Cargo, a.s. ze skupiny Českých drah, jež je nevýznamnějším soutěžitelem v daném segmentu s podílem [75-85] %, a dalších menších soutěžitelů, např. UNIPETROL DOPRAVA, s.r.o., Railtrans s.r.o., SD kolejová doprava a.s., DBV-ITL, s.r.o. Skupina Čechofracht pak představuje nejvýznamnějšího soutěžitele v segmentu železničního zasilatelství, která v současnosti využívá jako smluvního partnera, jenž pro ni přepravuje zboží, zejména společnost ČD Cargo, a.s., 11 v menší míře pak i ostatní soutěžitele působící v segmentu železniční přepravy zboží, včetně skupiny RPG. Činností železničního zasilatelství se zabývá celá řada soutěžitelů, jako jsou například NH-TRANS, SE, Kühne + Nagel, spol. s r.o., ARGO BOHEMIA s.r.o., Raben Logistics Czech a.s. (dříve SETTO spedition a.s.) 12, EXPRESS-INTERFRACHT mezinárodní spedice CZ s.r.o., AgroFreight Spedition CZ s.r.o., SPEDOS s.r.o. či SPEDICA s.r.o. 44. Předmětné spojení tak může mít za následek posílení postavení Skupiny RPG v oblasti železniční přepravy zboží, a to zejména na úkor postavení společnosti ČD Cargo, a.s., což by naopak vedlo k posílení konkurenčního prostředí v dané oblasti. Navíc i po uskutečnění posuzovaného spojení soutěžitelů budou mít železniční přepravci zboží stále možnost nabízet své přepravní služby jak ostatním železničním zasilatelům, jež společně představují [65-75] % velikosti předmětného segmentu, tak i přímo konečným zákazníkům, tj. výrobcům či distributorům majícím zájem o přepravu svého zboží. Obdobně i železniční zasilatelé budou mít možnost poptávat přepravní služby u železničních přepravců konkurujících spojujícím se soutěžitelům, neboť společný podíl konkurentů spojujících se soutěžitelů v segmentu železniční přepravy činí [85-95] %. 45. Úřad se rovněž zabýval otázkou možného členění přepravních a zasilatelských služeb dle charakteristiky přepravovaného zboží, a to s ohledem na významné působení spojujících se soutěžitelů v oblasti poskytování služeb železniční přepravy a zasilatelství hnědého uhlí. Otázkou možného užšího vymezení v oblasti přepravy zboží dle 11 Jedná se o [ obchodní tajemství ]% podíl z celkového objemu zboží přepravovaného externími přepravci pro skupinu Čechofracht. 12 Tato společnost se stala v roce 2009 součástí mezinárodní logistické skupiny Raben Group B.V. 9

10 produktové charakteristiky se rovněž zabývala i Evropská komise, 13 která uvedla jako možné členění například na oblasti přepravy velkoobjemového zboží, všeobecné nákladní dopravy, přepravy těžkých nákladů a jeřábové služby, přepravy zboží a materiálů v cisternách a silech (sypké materiály), jiné přepravy zboží speciálními prostředky, všeobecné dopravy kusového zboží, distribuce konzumního a spotřebního zboží včetně logistických služeb aj. 46. Z šetření Úřadu vyplynulo, že hnědé uhlí z hlediska jeho přepravy patří do skupiny produktů či materiálů, které jsou po železnici přepravovány pomocí specializovaných vysokostěnných vozů typu Falls či Eas, v omezeném rozsahu také kontejnerovým systémem ACTS na plošinových železničních vozech. Uvedené vozové jednotky mohou být využívány v široké míře na přepravu i jiných komodit, jako jsou černé uhlí, suroviny pro výrobu cementu, koks, lignit, železný šrot, dřevo, ocelové polotovary aj. V případě železniční přepravy hnědého uhlí působí v uvedené oblasti ze spojujících se soutěžitelů pouze Skupina RPG s cca [5-15]% podílem, v případě železničního zasilatelství hnědého uhlí je naopak podíl skupiny RPG [0-5] %. Skupina Čechofracht je nejvýznamnějším poskytovatelem této služby s podílem [45-55] %. Nicméně v případě zahrnutí i jiného velkoobjemového zboží s obdobnou přepravní charakteristikou by podíly spojujících se soutěžitelů byly výrazně nižší. 47. Soutěžní prostředí v oblasti přepravy a zasilatelství hnědého uhlí se vyznačuje přítomností řady konkurenčních soutěžitelů, mezi něž patří například společnosti ČD Cargo, a.s., ČD Logistics, a.s., Train line, spol. s r.o., Express Slovakia medzinárodná preprava, a.s., Eximtra a.s., Unipetrol Doprava, s.r.o., SD kolejová doprava a.s., Czech Coal Services a.s., Viamont a.s., Railtrans s.r.o. či Expol trade s.r.o. a další. 48. Pokud jde o obecně pojaté komplexní logistické služby, pak spojující se soutěžitelé či jejich konkurenti čelí na straně poptávky stojícím subjektům často disponujícím značnou kupní a vyjednávací silou. Jedná se o společnosti působící v oblasti výroby a zpracování surového železa, oceli a hutních polotovarů (např. ArcelorMittal Ostrava a.s., EVRAZ VÍTKOVICE STEEL, a.s.), chemickém průmyslu (společnosti skupiny UNIPETROL a.s.), těžby energetického uhlí či výroby elektrické a tepelné energie (společnosti skupiny ČEZ a.s., SOKOLOVSKÁ UHELNÁ, právní nástupce, a.s., Czech Coal a.s. aj.), maloobchodního prodeje potravin a spotřebního zboží (např. obchodní řetězce) či automobilovém průmyslu. Pro uvedené odběratele služeb je příznačná jejich citlivost na cenové výkyvy na straně nabízených služeb, kdy tito pružně reagují na jakékoli změny v ceně nabízených služeb možnou změnou jejich poskytovatele, tj. přechodem k alternativnímu poskytovateli přepravních či zasilatelských služeb. V rámci provedeného šetření většina oslovených průmyslových odběratelů uvedla, že v případě zdražení ceny těchto služeb mají možnost přechodu k jejich alternativnímu poskytovateli. Společnosti působící v oblasti těžby hnědého uhlí na jedné straně uvádějí omezené možnosti alternativních poskytovatelů, na straně druhé však konstatovaly možnost zajištění přepravy hnědého uhlí k jeho odběratelům prostřednictví vlastní železniční přepravy. 49. Významným faktorem pro posouzení toho, jaký prostor existuje na relevantních trzích pro realizaci nezávislého soutěžního chování, jsou bariéry vstupu na trh. Úřad zjišťuje, zda na relevantních trzích bariéry vstupu existují a jaký mají charakter, a současně hodnotí, jakým způsobem jsou tyto bariéry ovlivněny v důsledku posuzovaného spojení. 50. Nejčastějšími překážkami vstupu na trh jsou tzv. překážky právní, tedy omezení vyplývající z právních předpisů, která ztěžují vstup na relevantní trh. Může jimi být například nutnost disponovat určitými oprávněními k podnikání na relevantním trhu, 13 Rozhodnutí Evropské komise M.2905 Deutsche Bahn/Stinnes. 10

11 jako je získání licence pro danou činnost, celní či množstevní omezení (tarifní a netarifní) při importu, povinná certifikace zboží, existence práv plynoucích z průmyslového a jiného duševního vlastnictví apod. Druhou skupinou překážek vstupu na trh jsou překážky hospodářské, kterými se obvykle rozumí náklady, které jsou se vstupem na relevantní trhy spojeny. Poslední skupinou překážek jsou bariéry vyplývající zejména z nedostupnosti technologie či know-how. 51. Z šetření Úřadu vyplývá, že v případě komplexních logistických služeb obecně neexistují žádné podstatné administrativní, celní či jiné zákonné bariéry a vstupu nových soutěžitelů nebrání ani existence patentů či jiných práv duševního vlastnictví. 52. V případě jednotlivých segmentů přepravních služeb je nejvíce otevřen vstupu potenciálních soutěžitelů segment silniční přepravy, který je vysoce konkurenční a kde je naprosto obvyklé poskytovat přepravní služby i zákazníkům na území jiného státu. Naproti tomu v případě železniční přepravy lze konstatovat určité bariéry v podobě splnění legislativních a technických požadavků týkajících se provozování kolejové dopravy na železniční síti, nicméně tyto bariéry nejsou absolutní a lze je v určitém časovém období překonat. 53. Úřad se rovněž zabýval překážkami vstupu v oblasti poskytování zasilatelských služeb, a to zejména v segmentu železničního zasilatelství. Na základě šetření Úřad dospěl k závěru, že není možno považovat železniční zasilatelství za výrazně odlišné v porovnání s ostatními zasilatelskými službami. Jeho smyslem je obdobně jako u ostatních zasilatelských služeb zprostředkování přepravy zboží a poskytnutí dalších přidanou hodnotu zvyšujících služeb, například zajištění logistiky, objednávky přepravních prostředků, balení, optimalizace trasy či zajištění styku s přepravcem. 54. Rovněž z vyjádření oslovených subjektů vyplývá, že pro vstup do této oblasti neexistují podstatné bariéry, nicméně pro úspěšný vstup do oboru je nutná profesionální zkušenost, kapitálová přiměřenost a určitá praxe v poskytování logistických služeb v železniční přepravě. Z Úřadem provedeného šetření vyplynulo, že v uvedené oblasti jsou rovněž dostatečné přepravní kapacity železničních vozových jednotek, které je možno ze strany zasilatelských společností či zájemců o přepravu zboží pronajmout. Pronájmem vozových jednotek se zabývají jak tuzemské, tak i zahraniční přepravní a zasilatelské společnosti či společnosti specializující se na jejich pronájem, například ČD Cargo, a.s., Kühne + Nagel, spol. s r.o., Raben Logistics Czech a.s., Ryko Plus s.r.o., RAILMAR AGENCY LTD, s.r.o., Ostravská dopravní společnost, a.s. 14 a rovněž se touto činností zabývají i spojující se soutěžitelé. V. Námitky třetích osob 55. V průběhu předmětného správního řízení Úřad obdržel řadu námitek od třetích subjektů, zejména konkurentů a obchodních partnerů spojujících se soutěžitelů a zabýval se posouzením jejich opodstatněnosti. 56. V případě oslovených společností v oblasti obchodování s hnědým uhlím byly vzneseny dvě námitky. Podstatou první z nich je obava, že by v důsledku spojení došlo ke zmonopolizování dopravy hnědého uhlí a že spojením vzniklý subjekt by, kromě dodávek pro ČEZ, ovládl takřka veškerou dopravu hnědého uhlí, a to včetně vývozu do zahraničí. 15 Druhá obava pak spočívá v domněnce oslovených subjektů, že kromě spojením vzniklého subjektu zůstane v oblasti železniční přepravy pouze jeden 14 Působící v rámci skupiny NH-TRANS. 15 Viz vyjádření společnosti CARBOUNION BOHEMIA, spol. s r.o. 11

12 konkurent (společnost ČD Cargo, a.s.), z čehož dovozují zhoršení vlastní vyjednávací pozice o cenách a obchodních podmínkách a možné zvýšení cen za přepravu Další okruh námitek byl vznesen dvěmi společnostmi zabývajícími se těžbou hnědého uhlí, které vyjádřily obavu spočívající v tom, že pro odběratele poptávající z hlediska objemu velké přepravy zboží budou na přepravním trhu existovat pouze dva subjekty, a to společnost ČD Cargo, a.s. a spojením vzniklý subjekt. Z této skutečnosti vyvozují stěžovatelé možné omezení volné hospodářské soutěže formou nepřímé dohody těchto dvou subjektů Ze strany průmyslových odběratelů 18 spojujících se soutěžitelů byly vzneseny připomínky, které především poukazují na omezení konkurenčního prostředí v důsledku snížení počtu soutěžitelů, možné zvyšování cen přepravních služeb a zhoršení vlastní vyjednávací pozice vůči spojujícím se soutěžitelům. Jedna z uvedených společností na druhou stranu doplnila, že i přes uvedené skutečnosti neočekává zásadní dopad na svoji činnost v důsledku realizace posuzovaného spojení 19 a další z nich naopak poukázala na možné snížení cen služeb za přepravu Další Úřadem oslovenou skupinou současných či potenciálních odběratelů služeb spojujících se soutěžitelů byli výrobci tepelné energie. Od těchto soutěžitelů Úřad obdržel dvě připomínky. První z nich poukázala na snížení počtu nezávislých subjektů, které by mohly představovat konkurenceschopnou alternativu vůči přímým přepravcům. Takovým subjektem by mohla být například zasilatelská společnost SPEDI-TRANS Praha s.r.o. z nabývané skupiny Čechofracht, která by, jako vlastník železničních přepravních prostředků, mohla v případě neuskutečnění spojení vstoupit na trh železniční přepravy hnědého uhlí a působit tak jako konkurent stávajících přepravních společností, jako jsou ČD Cargo, a.s. či OKD Doprava. 21 Další námitka směřovala na možné zvýšení ceny dopravy, a tím i konečné ceny energetického paliva sloužícího pro výrobu tepelné energie Poslední oslovenou skupinou byli konkurenti spojujících se soutěžitelů. Přibližně jedna třetina z Úřadem oslovených konkurentů vznesla námitky k předmětnému spojení. Ve většině případů se jednalo o vyslovení obecných obav poukazujících na zvýšení konkurenčního tlaku a snížení vlastní marže, omezení získávání zakázek či zhoršení a oslabení vlastní vyjednávací pozice, a to s ohledem na spojení významného železničního přepravce a železničního zasilatele. Dále se jednalo o obavy z možného zvyšování cen přepravních služeb a následně i cen za zasilatelské služby. 23 Většinou se však jednalo o pouhá konstatování bez jakéhokoli podrobnějšího odůvodnění. Konkurenti spojujících se soutěžitelů dále vyjádřili obavu z toho, že spojením vzniklý soutěžitel dosáhne silného postavení v železniční dopravě nejen ve vazbě na kapacitní možnosti vlastních dopravních prostředků a obchodního zázemí, ale i ve vazbě na vlastní, respektive spravovanou železniční infrastrukturu u odběratelů (tzv. vlečky). 24 Nejpodrobněji bylo rozvedeno negativní stanovisko k posuzovanému spojení ze strany konkurenta, jenž poukazuje na možné podstatné snížení úrovně hospodářské soutěže v oblasti železniční přepravy a železničního zasilatelství, a to zejména s ohledem na tržní postavení spojujících se skupin soutěžitelů, existenci překážek pro vstup na trh, 16 Viz vyjádření společnosti Karel Holoubek Trade Group a.s. 17 Viz vyjádření společnosti Czech Coal a.s. 18 Jedná se o společnost ArcelorMittal Ostrava a.s., společnost PARAMO, a.s. a UNIPETROL DOPRAVA, s.r.o. (obě patřící do skupiny UNIPETROL, a.s./pkn Orlen) a EVRAZ VÍTKOVICE STEEL, a.s. 19 Viz vyjádření společnosti ArcelorMittal Ostrava a.s. 20 Viz vyjádření společnosti EVRAZ VÍTKOVICE STEEL, a.s. 21 Viz vyjádření společnosti ČEZ, a.s. 22 Viz vyjádření společnosti Dalkia Česká republika, a.s. 23 Například vyjádření společnosti KD Transport, s.r.o. 24 Viz vyjádření společnosti NH-TRANS, SE. 12

13 limitované možnosti volby obchodních partnerů v případě dodavatelů a odběratelů spojujících se soutěžitelů a v neposlední řadě i vzhledem k ekonomickému a personálnímu propojení spojujících se soutěžitelů s dalšími subjekty na trhu Na druhou stranu většina oslovených konkurenčních subjektů konstatovala, že v důsledku spojení neočekává žádné dopady či že případně spojení bude mít pozitivní dopad do oblasti železniční přepravy a zasilatelství v důsledku vzniku spojením vzniklého subjektu jako protiváhy vůči dominantnímu železničnímu přepravci, společnosti ČD Cargo, a.s. V této souvislosti mimo jiné vyjádřila společnost ČD Cargo, a.s. svou obavu, že v důsledku spojení může dojít ke snížení objemu přepravy ČD Cargo, a.s. s ohledem na realizaci většího objemu přepravy zboží po železnici uvnitř spojením vzniklé skupiny, kde by společnost Čechofracht jako zasilatel mohla začít částečně využívat místo služeb ČD Cargo, a.s. i železniční přepravní kapacitu společnosti OKD Doprava ze Skupiny RPG. 62. V rámci svého šetření Úřad zejména zkoumal možnost, zda realizací spojení nedojde k omezení konkurenčního prostředí v České republice pro subjekty poptávající služby v oblasti komplexních logistických služeb, a dále se podrobněji zabýval segmentem služeb v oblasti přepravy hnědého uhlí. Za tímto účelem Úřad zjišťoval obecné podmínky a postavení významných subjektů vystupujících v rámci obchodních vztahů na straně poptávky, jako jsou například průmysloví odběratelé či těžební společnosti, a rovněž tak přepravců a zasilatelů na straně nabídky. 63. Z Úřadem získaných informací vyplývá, že oslovené společnosti zabývající se těžbou hnědého uhlí jej ke spotřebitelům přepravují následujícími způsoby. První z nich spočívá ve využití jejich vlastních dopravních pásů a železničních vleček na kratší vzdálenost pro tepelné elektrárny. Další významnou formu dodávek hnědého uhlí pro odběratele tvoří železniční přeprava, kterou těžební společnosti jednak zajišťují prostřednictvím přímých přepravců (např. ČD Cargo, a.s.), či prostřednictvím zasilatelských společností. Jako další možnou alternativu služeb přímých přepravců či zasilatelů uvedly těžební společnosti přepravu hnědého uhlí prostřednictvím vlastních či pronajatých železničních dopravních prostředků. Silniční přeprava tvoří pouze malou část z celkově přepraveného objemu hnědého uhlí (cca 5 %). 64. Na pravidelné bázi poskytuje zasilatelské služby společnostem zabývajícím se těžební činností v oblasti hnědého uhlí pouze skupina Čechofracht. Naproti tomu Skupina RPG pravidelně spolupracuje jako přepravce pouze s jedinou těžební společností, s ostatními těžebními společnostmi realizovala přepravu pouze nahodile a jednorázově. Spojením vzniklý subjekt bude navíc vystaven konkurenci ze strany nejvýznamnějšího dominantního železničního přepravce společnosti ČD Cargo, a.s., který uvedl, že z celkového objemu přepravy hnědého uhlí realizoval pro přímé zákazníky (např. společnost ČEZ, Sokolovská uhelná) [65-75] %, zbytek ve spolupráci se zasilatelskými společnosti, a to ve velké míře i se skupinou Čechofracht. Úřad dále konstatuje, že námitka těžební společnosti poukazující na možný vznik monopolu v důsledku spojení je v rozporu s výjimečným postavením konkurenční společnosti ČD Cargo a.s. v oblasti železniční přepravy, která navíc zajišťuje hlavní podíl přepravy hnědého uhlí pro zasilatelskou společnost Čechofracht. 26 Rovněž není možno hovořit o snížení počtu soutěžitelů v oblasti železniční přepravy v důsledku realizace spojení vzhledem k nepůsobení skupiny Čechofracht v této oblasti. 65. Současně je možno poukázat na existenci dalších možných současných či potenciálních přepravců či zasilatelů, kteří mohou do této oblasti vstoupit. Rovněž lze také očekávat 25 Viz vyjádření společnosti Kühne +Nagel, spol. s r.o. 26 Jedná se o [ obchodní tajemství ]% podíl z celkového objemu hnědého uhlí přepravovaného externími přepravci pro skupinu Čechofracht. 13

14 posílení postavení mezinárodních logistických společností působících v České republice, mezi něž například patří společnosti Schenker spol. s r.o. (působící v rámci skupiny DB Schenker, jež je součástí skupiny Deutsche Bahn) a PCC RAIL SA (působící v rámci skupiny PCC Rail Group, 27 rovněž náležící do skupiny Deutsche Bahn), Rail Cargo Austria (součást Österreichische Bundes Bahn), Cargo Slovakia, a.s. či FS Trenitalia. Šetření Úřadu tedy prokázalo existenci reálné alternativy poskytovatelů přepravních služeb v oblasti hnědého uhlí. 66. K námitce týkající se možného omezení konkurenčního prostředí v důsledku snížení počtu soutěžitelů a zvyšování cen přepravních služeb se Úřad již vyjadřoval a odkazuje na výše uvedenou argumentaci o možnosti volby alternativních železničních přepravců či zasilatelů. Nadto Úřad konstatuje, že možnost přechodu k alternativnímu poskytovateli přepravních či zasilatelských služeb rovněž připouštějí i průmysloví odběratelé. Na otázku Úřadu týkající se jejich reakce na malé zvýšení ceny přepravních či zasilatelských služeb ze strany jejich poskytovatele jich většina uvedla, že by vyhledali jiného alternativního přepravce či zasilatele, a rovněž konstatovala, že existuje možnost volby alternativního poskytovatele těchto služeb. 67. Další z námitek se týkala možnosti vstupu zasilatelské společnosti SPEDI-TRANS Praha s.r.o. z nabývané skupiny Čechofracht na trh železniční přepravy hnědého uhlí. V této souvislosti Úřad konstatuje, že vlastnictví železničních vagonů (jako je tomu u společnosti SPEDI-TRANS Praha s.r.o.) je pouze jednou z podmínek vstupu na trh železniční přepravy. Následně je nutno mimo jiné získat příslušnou licenci na železniční přepravu, pořídit elektrické či dieselové lokomotivy a získat a vyškolit příslušný železniční personál. Uvedené kroky přitom nebyly společností SPEDI-TRANS Praha s.r.o. doposud činěny. Navíc na tomto segmentu trhu působí i další zasilatelské či logistické společnosti, které pro své odběratele, obdobně jako společnost SPEDI- TRANS Praha s.r.o., v případě nedostatku vhodných přepravních kapacit u železničních přepravců poskytují vlastní či případně pronajaté vozové jednotky. Tyto subjekty tak mohou, po vynaložení nákladů na překonání shora uvedených bariér, poskytovat stejně jako společnost SPEDI-TRANS Praha s.r.o. i přepravní služby. 68. Obavu týkající se posílení postavení spojením vzniklého subjektu v železniční nákladní dopravě nejen ve vazbě na vlastní, respektive spravovanou železniční infrastrukturu Úřad neposoudil jako relevantní. S ohledem na charakter železničních vleček či kolejišť u odběratelů, které se nacházejí mimo veřejné železniční sítě, se totiž jedná obdobně jako v případě produktovodů či pozemních telekomunikačních rozvodů o samostatné lokální sítě. Realizací spojení tedy nedojde k žádné změně z pohledu smluvních vztahů ani ke změně tržního postavení spojením vzniklého subjektu, které bude totožné s postavením jednoho ze spojujících se soutěžitelů spravujícího danou železniční vlečku či kolejiště v době před spojením. 69. Některé oslovené subjekty dále upozornily na existenci ekonomického a personálního propojení spojujících se soutěžitelů s ohledem na jejich majetkové účasti ve společnosti ČD Logistics, a.s., patřící do skupiny České dráhy. Společnosti Čechofracht a VIAMONT a.s. totiž údajně každá vlastní 22% podíl 28 na základním kapitálu této společnosti. Dle zjištění Úřadu má uvedený podíl na základním kapitálu společnosti ČD Logistics, a.s. ze spojujících se skupin soutěžitelů pouze společnost Čechofracht, společnost VIAMONT a.s. nepatří do struktury Skupiny RPG. Mimoto v průběhu šetření Úřad zjistil, že v současné době dochází ke změně v rámci akcionářské struktury společnosti ČD Logistics, a.s., neboť akciový podíl společnosti VIAMONT a.s. 27 Jedná se o významného polského poskytovatele přepravních a zasilatelských služeb, například přepravy energetického uhlí, sypkých materiálů, hutních polotovarů, jenž už nyní spolupracuje v oblasti přepravy hnědého uhlí mimo jiné i se společností Čechofracht. 28 Další podíly v této společnosti vlastní ČD Cargo, a.s s 34% podílem a EXIMTRA, a.s s 22% podílem. 14