Súčasný stav legislatívy v oblasti verejného obstarávania, zákon o verejnom obstarávaní

Transkript

1 Súčasný stav legislatívy v oblasti verejného obstarávania, zákon o verejnom obstarávaní K zákonu č. 25/2006 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov (ďalej len zákon o verejnom obstarávaní ) bolo prijatých k dnešnému dňu 20 noviel, ktorými boli upravované a doplňované ustanovenia zákona o verejnom obstarávaní a to formou priamych ako aj nepriamych noviel. V roku 2013 boli prijaté dve novely, ktoré novelizujú ustanovenia zákona o verejnom obstarávaní a to tzv. malá novela - zákon č. 28/2013 Z. z., ktorým sa mení a dopĺňa zákon č. 25/2006 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších prepisov, ktorý nadobudol účinnosť od 18. februára 2013 a tzv. veľká novela - zákon č. 95/20013 Z. z., ktorým sa mení a dopĺňa zákona č. 25/2006 Z. z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov a o zmene zákona č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní (živnostenský zákon) v znení neskorších predpisov, ktorý má účinnosť upravenú pre jednotlivé ustanovenia rôzne, niektoré nadobúdajú účinnosť dňom zverejnenia v zbierke zákonov t. j , niektoré od 1. júla 2013, niektoré od 1. januára 2014 a niektoré od 1. júla Ustanoveniami zákona č. 95/203 Z. z. sa ukladajú povinnosti pre úrad a pre Ministerstvo vnútra SR zriadiť profily pre verejného obstarávateľa/obstarávateľa, záujemcu a uchádzača, zriadiť elektronické trhovisko, evidenciu referencií, zriadiť a viesť zoznam osôb so zákazom účasti vo verejnom obstarávaní, pričom splnenie týchto povinností a s nimi spojených úkonov a zabezpečení systémov bola daná najneskôr do 1. marca 2014, alebo od 1. júla Všeobecná časť Zákon o verejnom obstarávaní v platnom znení upravuje zadávanie zákaziek na dodanie tovaru, na uskutočnenie stavebných prác, zákaziek na poskytnutie služieb, súťaž návrhov a správu vo verejnom obstarávaní. V jednotlivých častiach zákon o verejnom obstarávaní je určený okruh osôb, ktoré v zmysle ustanovení zákona o verejnom obstarávaní sú povinné pri nadobúdaní tovarov, stavebných prác a služieb postupovať zákonom určenými postupmi. Zákon o verejnom obstarávaní určuje postupy a procesy verejného obstarávania, podmienky ich použitia pri zadávaní zákaziek, podmienky pre účasť záujemcov, uchádzačov a účastníkov v postupoch zadávania zákazky. Zákonom o verejnom obstarávaní je upravený proces elektronického verejného obstarávania, ako aj skutočnosti, ktoré sa viažu k povinnosti využitia elektronickej aukcie v procese verejného obstarávanie, Zákon o verejnom obstarávaní po legislatívnych zmenách podľa zákona č. 28/2013 z. z. a zákona č. 95/2013 Z. z. upravil nasledovné okruhy procesu verejného obstarávania a výkonu dohľadu nad verejným obstarávaním a zavádza nové inštitúty nasledovne: Základné legislatívne zmeny zákona o verejnom obstarávaní viažuce sa k prijatiu zákona č. 28/2013 Z. z. a niektoré ustanovenia zákona č. 95/2013 Z. z. platné a účinné dňom jeho vyhlásenia :

2 - rozšírenie podmienok účasti osobného postavenia o preukazovanie že záujemca/uchádzač nemá zákaz účasti vo verejnom obstarávaní a tento zákaz nemajú ani jeho akcionári alebo spoločníci nad 34 %, alebo záujemca/uchádzač, nie je nástupnickou organizáciou takejto spoločnosti ( 26), - umožnenie preukazovania podmienok účasti predlžením čestných vyhlásení s cieľom možného odstránenia administratívnej záťaže v procese verejného obstarávania ( 32 ods. 8, väzba na 44 vyhodnocovanie ponúk, a následne na 149 pokuta a uloženie zákazu účasti vo verejnom obstarávaní vo väzbe na preukázanie, že skutočnosti viažuce sa k splneniu podmienok účasti, ktoré boli preukázané čestným vyhlásením tak, nezodpovedajú skutočnosti ), - rozšírenie dôvodov prepadnutia zábezpeky ( 36 ods. 4), - nová forma predkladania ponúk v dvoch osobitne oddelených častiach a to ako časť Ostatné a časť Kritériá ( 39, väzba na určený nový spôsob otvárania jednotlivých častí ponuky v časovej postupnosti aj v súvislosti s oznamovacou povinnosťou pre úrad ( 41-otváranie ponúk), a vo väzbe na novú úpravu konania o námietkach - 139, koncentrácia námietok), - jednoznačne deklarovanie neverejnosti otvárania ponúk pri elektronickej aukcii ( 43), - postup pri vyhodnocovaní ponúk a povinnosti spojené s predkladaním dokladov a vyhodnocovaním splnenia podmienok účasti podľa 33, ak boli podmienky účasti preukazované čestným vyhlásením, poskytovanie oznámenia o výsledku s uvedením poradia ( 44 ods. 1, väzba na 32 ods. 11), - možnosť uzavretia zmluvy s druhým, resp. tretím v poradím dôvody možnosti uplatnenia tohto inštitútu a daný postup ( 45), - revízne postupy, žiadosť o nápravu, zúženie povinnosti podania žiadosti o nápravu proti konkrétnym skutočnostiam, ktorej podanie sa viaže k možnosti doručiť námietky ( 136), - dohľad nad verejným obstarávaním, deklarovanie podmienok, za ktorých nie je možné podať námietky ( 140), upresnenie okruhu osôb oprávnených podať námietky a podnet na výkon kontroly, nová úprava konania o námietkach, koncentrácia námietok, rozhodovanie o námietkach v jednom rozhodnutí s viacerými výrokmi, samostatné konanie o námietkach podaných orgánom štátnej správy, možnosť zjednania nápravy na základe vlastnej iniciatívy po doručení námietok, upravená forma prepadnutia kaucie rozšírenie dôvodov jej prepadnutia a určenie % výšky prepadnutia kaucie ( ), - ex-ante kontrola, kontrola dokumentov pred vyhlásením súťaže a jej výsledné dokumenty a forma ich zverejnenia ( 142), - kontrola postupu zadávania zákazky pred a po uzavretí zmluvy, upresnenie okruhu osôb oprávnených podať podnet na výkon kontroly, zmena výsledného dokumentu z výsledku kontroly pri zisteniach o porušení zákona (protokol) a lehota na výkon kontroly 90 dní ( 146 až 146c), - správne delikty, pokuty, rozšírenie skutočnosti za ktoré úrad ukladá pokuty verejnému obstarávateľovi/obstarávateľovi, pokuty uchádzačovi záujemcovi a zákaz účasti vo verejnom obstarávaní ( 149).

3 Základné legislatívne zmeny zákona o verejnom obstarávaní viažuce sa k prijatiu zákona č. 95/2013 Z. z. - rozšírenie zadávania zákaziek na ktoré sa zákon nebude vzťahovať ( 1 ods. 3) napr. ak sa jedná o podlimitnú zákazku a dodávateľom je zbor väzenskej a justičnej stráže ak dodávku zabezpečujú zamestnávaním odsúdených a obvinených, alebo dodávajú zákazku žiaci stredných odborných škôl, na uskutočnenie stavebných prác ak je predpokladaná hodnota nižšia ako eur a na dodanie tovaru a služieb ak sa udelí výnimka vládou SR za určených podmienok, - nové finančné limity, nadlimitná zákazka ( 4 ods. 2) a podlimitná zákazka, definovanie finančných limitov zákazky v súvislosti, či sa jedná o tovar, stavebné práce a služby bežne dostupné na trhu, alebo ak nemajú toto postavenie ( 4 ods. 3), - úprava definície povinnej osoby podľa 7 a určenie postupu zadávania zákaziek ( 7), - určenie povinnosti pre úrad zabezpečiť jediným odoslaním zverejnenie informácie v profile a informácie, ktorú je potrebné odoslať úradu ( 9), - postup zadávania zákazky, ktorá nespĺňa podmienky 4 a povinnosti pri jej zabezpečovaní spojené s poskytovaním informácie úradu o jej zadaní ( 9 ods. 9 vo väzbe na 4) zákaziek s predpokladanou hodnotou ktorá nezodpovedá zákazkám nadlimitným ani podlimitným, - evidencia referencií nový inštitút, povinnosť odosielanie informácií o referenciách úradu pri plnení zmluvy, kritéria hodnotenia kvality plnenia pri poskytnutí informácií o referenciách, povinnosť pre úrad zverejniť vzor referencií vo forme elektronického formulára, určenie spôsobu je povinnosťou úradu, ktorý zabezpečí všetky technické rozhrania a zápis zabezpečí úrad v zozname podnikateľov ( 9a), - nesplnenie povinnosti vyhotovenia referencie sa spája s možnosťou podania odvolania rade úradu ( 9a), - definovanie bežnej dostupnosti tovaru, stavebných prác a služieb ( 9b), - nová úprava centrálnej obstarávacej organizácie, deklarovanie centrálnej obstarávacej organizácie, ktorou je Ministerstvo vnútra SR a ktorá je určená pre verejných obstarávateľov 6 ods. 1 písm. a) vo väzbe na povinné zadávanie nadlimitných zákaziek s predmetmi bežne dostupnými na trhu uskutočniť formou obstarávania od centrálnej obstarávacej organizácie MV SR ( 10 ods. 2), - určenie za akých je možné uzavrieť dodatok k zmluve, ktorého uzavretím dôjde k navýšeniu ceny vo väzbe na rozhodovanie rady úradu o tejto skutočnosti, uzavretie predmetného dodatku rozhodovanie rady v danej veci ( 10a), - povinnosť ustanovenia podmienok o spôsobe určenia ceny plnenia ako povinnej náležitosti rámcovej dohody ( 10b) a zmluvy s opakovaným plnením, - úprava podmienok účasti, osobného postavenia vo väzbe na predmet zákazky, a vo väzbe na plnenie povinnosti voči subdodávateľom a zamestnancom ( 26),

4 - úprava podmienky účasti týkajúca sa ekonomického a finančného postavenia vo väzbe na požiadavku na výšku obratu ( 27), - úprava podmienky účasti týkajúca sa odbornej a technickej spôsobilosti vo väzbe na preukazovanie splnenia predmetnej podmienky účasti a následne plnenie treťou osobou ( 28), - povinné určenie podmienok účasti vo väzbe k subdodávateľom a k určeniu časti zákazky, ktoré nesmie úspešný uchádzač ako dodávateľ zabezpečiť subdodávateľmi ( 32 ods. 3), - definícia primeranosti podmienky účasti a jej nepovažovanie za diskriminačnú ( 32 ods. 8), - nový spôsob vyhodnocovania splnenia podmienok účasti 33 vo väzbe na 128 zoznam podnikateľov a údaje v ňom zapísané, ktoré sú účinné voči každému verejnému obstarávateľovi a obstarávateľovi a nie je potrebné ich overovať, - úprava rozšíreného obsahu súťažných podkladov o návrh zmluvy, odkaz na všeobecné zmluvné podmienky ( 34 ods. 10), - oprávnenie požadovať zmluvný záväzok umiestnenia prevádzkarne, obsadenia pracovných miest nezamestnanými ako prijatie zmluvného záväzku ( 34 ods. 10), - deklarovanie výberu kritérií a možného spôsobu určenia kritérií v prípade určenie ekonomicky najvýhodnejšej ponuky, cena nemusí byť kritériom ak sa určuje kritérium s využitím princípu nákladov životného cyklu ( 35), - určenie možných ďalších kritérií ako sú napr. servis technická pomoc, iné ktoré sa viažu k plneniu s obmedzením maximálne vo výške váhovosti 30 % ( 35) - nová úprava výšky zábezpeky a spôsob a dôvody jej prepadnutia, ktoré sa viažu aj k neposkytnutiu dokladov, preukazujúcich splnenie podmienok účasti preukázaných čestným vyhlásením ( 36), - úprava počtu členov komisie vo väzbe na hodnotu zákazky a skutočností, pre ktoré nie je možné byť členom komisie, oprávnenosť určenia náhradníkov za členov komisie ( 40), - úprava termínu otvárania časti ponuky Kritériá vo väzbe na deklarované skutočnosti ak bola doručená aspoň jedna námietka včas ( 41), - upravený postup vyhodnocovania ponúk z hľadiska požiadaviek na predmet zákazky uvedených v oznámení o vyhlásení súťaže, vo výzve na predkladanie ponúk alebo, v súťažných podkladoch, definovanie mimoriadne nízkej ponuky, úprava týkajúca sa subjektu ktorý vylučuje že je to verejný obstarávateľ/obstarávateľä 42 ods. 1), - povinnosť používať pri elektronickej aukcii len certifikované zariadenia (certifikáciu zabezpečí úrad), úprava povinnosti použiť elektronickú aukciu, postup v procese elektronickej aukcie ( 43), - postup pri nepredložení dokladov preukazujúcich slnenie podmienok účasti, ktoré boli preukazované predložením čestného vyhlásenia po vyhodnotení ponúk, výzva ďalšieho v poradí druhého a tretieho ( 44), - úprava termínu možného na uzavretie zmluvy a úprava povinnosti poskytovať súčinnosť úspešného uchádzača pred uzavretím zmluvy ( 45), - rozšírenie dôvodov na možnosť zrušenia súťaže a povinnosť uviesť dôvodov pri predložení len jednej ponuky, prečo sa súťaž nezrušila ( 46), - povinnosti verejného obstarávateľa a obstarávateľa zverejňovať informácie a dokumenty v profile a povinnosť úradu zverejniť konkrétne údaje v profile

5 verejného obstarávateľa a obstarávateľa (nový 49a ), väzba na povinnosť úradu zriadiť úložisko na ktorom bude povinnosť pre verejného obstarávateľa/obstarávateľa zriadiť si profil ( 113), - úprava v postupe rokovacieho konania so zverejnením, podmienky jeho použitie ak ide o právnické služby alebo služby neprioritné kat. 27, použitie kritéria podmienky účasti skúsenosti, nie je povinný použiť elektronickú aukciu, možnosť uzatvorenia zmluvy s ktorýmkoľvek z uchádzačov, ktorí splnili podmienky účasti a umiestnili sa na prvých troch miestach a ich cena nie je vyššia o 20 % od prvého uchádzača ( 55 a 57), - doplnenie podmienky pre použitie priameho rokovacieho konania, zmena pojmu rokovacie konanie bez zverejnenia na priame rokovacie konanie, zmena % doplnenia hodnoty pôvodnej zmluvy z 50 % na 20 %, úprava povinnosti zaslanie oznámenia úradu o začatí konania priameho rokovacieho konania s uvedením podmienky jeho použitia ( 58 a 59), - nové povinnosti verejného obstarávateľa spojené s informáciami zverejnenými v profile vo väzbe na vyhlásenie koncesie ( 67), - úprava postupov pri zadávaní podlimitných zákaziek pri bežne dostupných tovaroch, stavebných prácach a službách, úprava nemožnosti uzavrieť rámcovú dohodu ( 91), - elektronické trhovisko, informačný systém verejnej správy, zabezpečuje ponuky a nákupu tovaru, stavebných prác a služieb bežne dostupných na trhu, správcom je MV SR, je jeho povinnosťou zriadiť elektronické trhovisko, verejne prístupné, členené na časti s obsahom ponuky na tovary, stavebné práce a služby alebo ich kombinácie podľa hlavného slovníka bezplatne, zabezpečiť prístup každému registrovanému záujemcovi alebo uchádzačovi a ďalšie funkcionality a úlohy tohto trhoviska a podmienky jeho využitia ( 92), - zverejnenie na elektronickom trhovisku obchodné podmienky, rozsah denného využívania elektronického trhoviska ( 93), - povinnosti registrácie záujemcov a uchádzačov na elektronickom trhovisku, zriadenie osobného profilu pre každého záujemcu/uchádzača ( 95), - podmienky zverejnenia ponuky na elektronickom trhovisku, využívanie elektronického trhoviska verejným obstarávateľom po predbežnom akceptovaní ponúk ak sú evidované aspoň tri ponuky, predloženie novej ponuky na základe výzvy verejným obstarávateľom, zverejnenie zákazky na elektronickom trhovisku pre nedostatočný počet ponúk na elektronickom trhovisku (min. tri) akceptovanie ekonomicky najvýhodnejšej novej ponuky alebo ponuky s najnižšou cenou ( 96), - postup zadávania podlimitných zákaziek ak nie je možné použiť elektronické trhovisko z dôvodu nedostatočného počtu ponúk ( 97), - postup bez využitia elektronického trhoviska osobitný postup v procese zadávania zákaziek, z časti kopíruje proces pri zadávaní podprahovej zákazky, spája sa s výzvou na predkladanie ponúk, povinnosťou zriadiť komisiu na vyhodnotenie ponúk nad určitý finančný limit predpokladanej hodnoty zákazky ( 100), - upravený postup zadávania podlimitnej zákazky bez využitia elektronického trhoviska pri splnení niektorej z podmienok podľa 58 (priame rokovacie konanie) ( 101), - podlimitné zákazky s využitím porovnávania cien, úrad vedie zoznam vybraných tovarov, stavebných prác a služieb, bežne dostupných na trhu,

6 aktualizuje v pravidelných intervaloch a zverejňuje na stráne úradu, podmienky spracovania, využitia a vedenia určí všeobecne záväzný predpis vydaný úradom ( 102a), - možnosť vyzvať jedného alebo viacerých záujemcov na rokovanie, o predmete zákazky zo zoznamu porovnávaných cien a uzavrieť s ním zmluvu za cenu nižšiu alebo rovnú ako je v zozname ( 102b), - Rada úradu a jej kompetencie, odvolací orgán proti rozhodnutiu o námietkach, odvolací orgán pre prípad neposkytnutia referencie do zoznamu referencií vedenom na úrade, rozhodovací orgán v prípade možnosti uzatvárania dodatkov, ktorými dôjde k navýšeniu ceny, v súvislosti s posúdením ich opodstatnenosti ( 111a), - Certifikácia a akreditácia, inštitút osvedčenia súladu dokumentov, prostriedkov, postupov a činnosti so zákonom o verejnom obstarávaní, akreditačná autorita je úrad, podmienky určí osobitný predpis vydaný úradom, - povinnosť preukazovania splnenia podmienok účasti podľa 26 sa preukazuje zapísaním do zoznamu podnikateľov, ktorý je účinný voči všetkým verejným obstarávateľom/obstarávateľom a netreba to overovať ( 128) zoznam podnikateľov a všetky funkcionality zabezpečí úrad, - úprava výšky kaucie pri námietkach ( 138), - odvolanie nový inštitút, odvolanie proti rozhodnutiu úradu o námietkach, forma, obsah, lehôt na podanie, okruh osôb oprávnených podať odvolanie, konanie o odvolaní radou, kaucia na odvolanie ( 142), - preskúmanie mimo odvolacieho konania radou úradu ( 145), - možnosť uloženia povinnosti náhrady trov konania o námietkach navrhovateľovi, v ktorých bol navrhovateľ neúspešný o hodnotu znaleckých posudkov alebo odborných stanovísk ( 145a), - v konaní o námietkach, pri zistení iného porušenia zákona ako je uvádzané v námietkach, o tomto zistení informuje kontrolovaného s definovaním porušenia a jeho vplyvu na výsledok, - úprava správnych deliktov a výšky pokút ( 149) Pokutu je možné udeliť aj uchádzačovi/záujemcovi a dodávateľovi, - register osôb so zákazom účasti vo verejnom obstarávaní, vedie úrad, zapíše osoby so zákazom, po právoplatnosti rozhodnutia o zákaze účasti a vyčiarkne po uplynutí lehoty pokiaľ zákaz trval tri roky ( 149a), - prechodné ustanovenia aplikuje sa všeobecná legislatíva, - povinnosti úradu - zriadiť evidenciu referencií od 1. marca 2014, zriadiť elektronické úložisko pre profil verejného obstarávateľa a obstarávateľa od 1. marca 2014, zriadiť register osôb so zákazom účasti vo verejnom obstarávaní od 1. marca 2014, pokiaľ také nebude potupuje sa informáciami na profile verejného obstarávateľa a obstarávateľa, nepotupuje sa keď nebude evidencia referencii zriadená, potupuje sa klasicky predkladaním dokladov, - povinnosť zriadiť elektronické trhovisko od 1.júla 2014, dovtedy sa postupuje podľa 91 - použitie potupu podľa 100 až 102. Zhrnutie: Nové inštitúty: - evidencia referencií,

7 - elektronické trhovisko, - zoznam porovnávania cien, - profil záujemcov a uchádzačov, registrácia záujemcov a uchádzačov na elektronickom trhovisku zabezpečuje MV SR, - profil verejných obstarávateľov/obstarávateľov vedený na úložisku úradu, - centrálna obstarávacia organizácia Ministerstvo vnútra SR, - povinnosť obstarávať cez centrálneho obstarávateľa MV SR, pre nadlimitné zákazky - tovary, stavebné práce a služby bežne dostupné na trhu pre verejného obstarávateľa 6 ods. 1 písm. a), - rada úradu, nový orgán úradu rozhodovanie o odvolaní proti rozhodnutiu o námietkach, rozhoduje o uzavretí dodatkoch s navýšením cien, o chybných alebo nezverejnených referenciách v evidencií referencií, - zákazky nadlimitné a podlimitné a s nimi upravený postup procesu ich zadávania, - tovary, stavebné práce a služby definované ako bežne dostupné na trhu a určený potup pri ich zadávaní, - definovanie mimoriadne nízkej ponuky, - prísnejšie podmienky pre subdodávateľov, - podmienky pre uzavretie dodatkov s navýšením ceny, rozhodovanie v danej veci radou úradu, - preukazovanie splnenia osobného postavenia len cez zoznam podnikateľov, - zavedenie koncentrovania námietok do jedného rozhodnutia a to v dvoch etapách, rozhodovania o námietkach, jedno rozhodnutie, možnosť viacerých výrokov, možnosť podania odvolania proti rozhodnutiu úradu na radu úradu, možnosť samoiniciatívneho vybavenia námietok kontrolovaným, - rada úradu, odvolací a rozhodovací orgán, - určenie spôsobu tvorby ceny plnenia pri rámcovej dohode a opakovanom plnení, - povinnosti súvisiace so zverejňovaním informácií a dokumentov v profile, - osobný profil pre registrovaného záujemcu/uchádzača na elektronickom trhovisku, - porovnávanie cien, zoznam porovnávacích cien, - certifikácia dokumentov, prostriedkov, postupov a činností a akreditácia osôb, - nová úprava uplatnenia revíznych postupov, žiadosť o nápravu a námietky, koncentrácia námietok, - nový postup v konaní úradu pri výkone dohľadu (nová úprava výkonu kontroly, rozhodovanie o námietkach), - možnosť podania odvolania voči rozhodnutiu úradu o námietkach, - vypustenie inštitútu odborne spôsobilých osôb, - ex ante kontrola, - register osôb so zákazom účasti vo verejnom obstarávaní, - sankcie uplatniteľné voči záujemcovi, uchádzačovi a dodávateľovi. V praxi pri aplikácií ustanovení zákona o verejnom obstarávaní v znení posledných noviel je veľmi dôležité upriamiť pozornosť na účinnosť jednotlivých ustanovení ako aj na skutočnosť, že zákonom č. 95/2013 Z. z. (veľkou novelou) došlo aj k úprave ustanovení, ktoré boli upravené zákonom č. 28/2013 Z. z. (malou novelou).

8