Pre rokovanie Mestského zastupiteľstva Mesta Dolný Kubín ------------------------------------------------------------------------------------------------- K bodu: Prerokovanie protestu prokurátora proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväzného nariadenia č. 10/2010 prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín Poradie správy: 4 Materiál obsahuje: 1. Návrh na uznesenie 2. Dôvodová správa 3. Fotokópia protestu prokurátora Vypracoval: Ing. Miroslav Kosmeľ vedúci odboru dopravy, miestneho hospodárstva a cestovného ruchu Predkladá: Ing. Miroslav Kosmeľ vedúci odboru dopravy, miestneho hospodárstva a cestovného ruchu Na základe: mimo plánu práce orgánov Mesta Dolný Kubín na I. polrok 2015 Počet výtlačkov: 4 Dolný Kubín, 28.05.2015
N á v r h n a u z n e s e n i e z rokovania Mestského zastupiteľstva Mesta Dolný Kubín, konaného dňa 28. mája 2015 ------------------------------------------------------------------------------------------------- K bodu: Prerokovanie protestu prokurátora proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväzného nariadenia č. 10/2010 prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín Mestské zastupiteľstvo Mesta Dolný Kubín A1) Nevyhovuje Protestu prokurátora Okresnej prokuratúry Dolný Kubín č. Pd 36/15/5503-5 zo dňa 27.04.2015 proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväznému nariadeniu č. 10/2010 prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín. Alebo A2) Vyhovuje Protestu prokurátora Okresnej prokuratúry Dolný Kubín č. Pd 36/15/5503-5 zo dňa 27.04.2015 proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväznému nariadeniu č. 10/2010 prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín. B2) Ukladá Vedúcemu odboru dopravy, MH a CR Ing. Miroslavovi Kosmeľovi pripraviť návrh VZN, ktorým sa schvaľuje prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín a konateľovi Technických služieb, s.r.o. Dolný Kubín Ing. Pavlovi Heškovi predložiť na najbližšie zasadnutie MsZ prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín.
Dôvodová správa k návrhu na uznesenie z rokovania Mestského zastupiteľstva Mesta Dolný Kubín, konaného dňa 25. júna 2015 k bodu: Prerokovanie protestu prokurátora proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväzného nariadenia č. 10/2010 prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín. Dňa 27.04.2015 bol podaný protest prokurátora Pd 36/15/5503-5 proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2 a článku 26 všeobecne záväzného nariadenia č. 10/2010 prevádzkový poriadok mesta Dolný Kubín (ďalej len VZN ). Prokurátor okrem vyššie uvedených článkov, ktoré navrhuje zrušiť poukazuje aj na aplikáciu ust. 18 zákona o pohrebníctve, ktoré mesto splnomocňuje len ku prijatiu nariadenia, ktorým sa schváli prevádzkový poriadok. V súvislosti s aplikáciou ust. 18 zákona o pohrebníctve má rozdielne následky to, či sa schvaľuje prevádzkový poriadok pohrebiska ako určitý osobitný právny akt a jeho schválenie VZN má len charakter dodržiavania určitého procesu, alebo či je samotné VZN z hľadiska obsahu prevádzkovým poriadkom pohrebiska. V našom prípade mesto Dolný Kubín upravilo problematiku prevádzkového poriadku priamo do textu VZN, z čoho vyplýva, že ustanovenia prevádzkového poriadku pohrebísk sa priamo stali VZN. Takýto postup sám o sebe nie je vylúčený (ani v rozpore so zákonom) ale aplikačný problém by mohol nastať v súvislosti so stanovením a prípadným porušením povinností upravenými v texte VZN a možnou duplicitou sankcií, ktoré vyplývajú jednak z textu VZN ako aj samotného zákona o pohrebníctve, ktorý sám o sebe stanovuje jednotlivé skutkové podstaty priestupkov proti verejnému poriadku. Duplicitný postih na spáchanie rôznych priestupkov na rovnakom skutkovom základe by tak mohol spôsobiť možné nejasnosti pri aplikácii jednotlivých ustanovení zákona o pohrebníctve ako aj VZN a tak spôsobiť možnú disproporciu vo vzťahu k princípu právnej istoty. Vzhľadom na to, že v zásade samotná prokuratúra nemá k obsahu prevádzkového poriadku výhrady pokiaľ by sa jednalo o samostatný právny akt nemajúci povahu VZN a s ohľadom na spomínanú duplicitu možných postihov navrhujeme protestu prokurátora vyhovieť v celom rozsahu. Zároveň navrhujeme predmetné VZN zrušiť a schváliť prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín novým všeobecne záväzným nariadením, pričom samotný text prevádzkového poriadku pohrebísk mesta Dolný Kubín už nebude priamo zakomponovaný v texte VZN. Vypracoval: Ing. Miroslav Kosmeľ
OKRESNÁ PROKURATÚRA DOLNÝ KUBÍN Radlinského 1713/36, 026 26 Dolný Kubín Pd 36/15/5503-5 V Dolnom Kubíne 27. 04. 2015 Mestské zastupiteľstvo Mesta Dolný Kubín 026 01 Dolný Kubín Vec: Protest prokurátora podľa 22 ods. 1 písm. a) bod 2 a 25 zák. č. 153/2001 Z. z. o prokuratúre Podľa 22 odsek 1 písmeno a) bod 2 a 25 zákona číslo 153/2001 Z. z. o prokuratúre v platnom znení podávam protest prokurátora proti článku 3 písm. o, článku 7 ods. 3, článku 8, článku 13 ods. 1, 2, článku 26 Všeobecne záväzného nariadenia Mesta Dolný Kubín č. 10/2010, ktorým vydáva prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín. Podľa 22 ods. 2 písm. i) zák. č. 153/2001 Z. z. o prokuratúre navrhujem všeobecne záväzné nariadenie v označenej časti zrušiť, pretože ním bolo porušené ust. 4 ods. 3 písm. f, n, 6 ods. 1) zákona č. 369/1990 Zb. o obecnom zriadení, 2 písm. o, 21 ods. 4, 22 ods. 1 až 9, 32 ods. 1 až 6) zákona č. 131/2010 Z. z. o pohrebníctve a 12 ods. 1) zákona č. 372/1990 Zb. o priestupkoch. Podľa 25 ods. 2) zák. č. 153/2001 Z. z. o prokuratúre, orgán verejnej správy je povinný o proteste rozhodnúť do 30 dní od doručenia protestu. Podľa 25 ods. 3) zák. č. 153/2001 Z. z. o prokuratúre, ak orgán verejnej správy protestu prokurátora vyhovie je povinný bez zbytočného odkladu, najneskôr do 90 dní od doručenia protestu prokurátora, nezákonný všeobecne záväzný právny predpis zrušiť, prípadne nahradiť všeobecne záväzným právnym predpisom, ktorý bude v súlade so zákonom a s ostatnými všeobecne záväznými právnymi predpismi. Podľa 250zfa Občianskeho súdneho poriadku, ak obec alebo vyšší územný celok nezruší alebo nezmení na základe protestu prokurátora svoje všeobecne záväzné nariadenie, môže prokurátor vo veciach územnej samosprávy podať na súd návrh na vyslovenie nesúladu všeobecne záväzného nariadenia so zákonom. Vo veciach pri plnení úloh štátnej správy môže prokurátor podať na súd návrh na vyslovenie nesúladu
2 všeobecne záväzného nariadenia aj s nariadením vlády a všeobecne záväznými právnymi predpismi ministerstiev a ostatných ústredných orgánov štátnej správy. Odôvodnenie: Dňa 07. 04. 2015 bol tunajšej prokuratúre doručený podnet p. Pavla Pachníka na preskúmanie súladu Všeobecne záväzného nariadenia mesta Dolný Kubín č. 10/2010, ktorým vydáva prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín (ďalej len VZN") so zákonom. Za účelom vybavenie podnetu bol z Mesta Dolný Kubín vyžiadaný kompletný, na vec sa vzťahujúci spisový materiál, z ktorého bol zistený nasledovný skutkový stav: Mestské zastupiteľstvo Mesta Dolný Kubín na svojom zasadnutí, konanom dňa 16. 12. 2010, prijalo všeobecne záväzné nariadenie - prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín. Na zasadnutí bolo prítomných šestnásť, z celkového počtu devätnásť poslancov mestského zastupiteľstva. Za prijatie VZN hlasovalo trinásť poslancov mestského zastupiteľstva. VZN bolo zverejnené od 17. 12. 2010 a účinnosť nadobudlo dňa 01. 01. 2011. Ako vyplýva zo samotného VZN, mesto upravilo danú problematiku všeobecne záväzným nariadením podľa 18 ods. 2) zákona č. 131/2010 Z. z. o pohrebníctve. Z hľadiska procesu prijímania VZN som pochybenie nezistila, avšak samotné VZN je v označených častiach v rozpore so zákonom. Podľa 4 ods. 3 písm. f, n) zákona o obecnom zriadení, obec pri výkone samosprávy najmä zabezpečuje výstavbu a údržbu a vykonáva správu miestnych komunikácií, verejných priestranstiev, obecného cintorína, kultúrnych, športových a ďalších obecných zariadení, kultúrnych pamiatok, pamiatkových území a pamätihodností obce; zabezpečuje verejný poriadok v obci; nariadením môže ustanoviť činnosti, ktorých vykonávanie je zakázané alebo obmedzené na určitý čas alebo na určitom mieste, Podľa 6 ods. 1) zákona o obecnom zriadení, obec môže vo veciach územnej samosprávy vydávať nariadenia; nariadenie nesmie byť v rozpore s Ústavou Slovenskej republiky, ústavnými zákonmi, zákonmi a medzinárodnými zmluvami, s ktorými vyslovila súhlas Národná rada Slovenskej republiky a ktoré boli ratifikované a vyhlásené spôsobom ustanoveným zákonom. Inštitút správy obecného cintorína je v rámci správneho práva súčasťou správy pohrebníctva a ako taký je predmetom úpravy zákona č. 131/2010 Z. z. o pohrebníctve. Podľa 17 ods. 1) citovaného zákona môže obec prevádzkovať pohrebisko sama alebo prostredníctvom právnickej osoby na tento účel zriadenej alebo môže prenechať jeho prevádzkovanie inému prevádzkovateľovi pohrebiska. V prípade, ak obec nie je prevádzkovateľom pohrebiska, prevádzkovateľ pohrebiska je povinný predložiť obci na schválenie prevádzkový poriadok pohrebiska a predkladať obci na schválenie aj jeho zmeny ( 17 ods. 5 písm. a citovaného zákona). Prevádzkový poriadok pohrebiska schvaľuje obec všeobecne záväzným nariadením a podľa 18 ods. 1) zákona o pohrebníctve obsahuje:
a) identifikačné údaje prevádzkovateľa pohrebiska, b) rozsah služieb poskytovaných na pohrebisku, c) povinnosti nájomcu pri údržbe hrobového miesta, d) povinnosti návštevníkov pohrebiska v súvislosti s udržiavaním poriadku na pohrebisku a zachovaním dôstojnosti tohto miesta; spôsob a pravidlá používania zariadení pohrebiska a obradných siení, ak je takáto úprava potrebná, e) čas, keď je pohrebisko prístupné verejnosti, f) spôsob ukladania ľudských pozostatkov a ľudských ostatkov, plán hrobových miest, g) dĺžku tlecej doby podľa 19 ods. 3, h) spôsob vedenia evidencie pohrebiska podľa 17 ods. 4 písm. a), i) spôsob nakladania s odpadmi podľa osobitného predpisu, j) podmienky vstupu prevádzkovateľa pohrebnej služby na pohrebisko, k) cenník služieb. Mesto Dolný Kubín prevádzkuje všetky pohrebiská nachádzajúce sa na jeho území prostredníctvom právnickej osoby na tento účel zriadenej - Technických služieb, s. r. o. so sídlom Nábrežie Oravy 627/1, Dolný Kubín, IČO 31609911. V danom prípade Mesto Dolný Kubín celé znenie prevádzkového poriadku pohrebísk mesta Dolný Kubín upravilo do všeobecne záväzného nariadenia. Samotné všeobecne záväzné nariadenie je teda prevádzkovým poriadkom pohrebísk, pričom túto možnosť zákon o pohrebníctve výslovne nevylučuje. V zmysle 6 ods. 1) zákona o obecnom zriadení však ustanovenia tohto všeobecne záväzného nariadenia nesmú byť v rozpore s Ústavou Slovenskej republiky, ústavnými zákonmi, zákonmi a medzinárodnými zmluvami, s ktorými vyslovila súhlas Národná rada Slovenskej republiky a ktoré boli ratifikované a vyhlásené spôsobom ustanoveným zákonom. V článku 3 VZN označenom ako základné pojmy" mesto prevzalo zákonnú úpravu obsiahnutú v 2) zákona o pohrebníctve (definície základných pojmov). Pokiaľ ide o definíciu základných pojmov takáto úprava je duplicitná a nadbytočná, nakoľko uvedené pojmy sú vymedzené priamo v zákone č. 131/2010 Z. z. a zároveň, pokiaľ ide o pojem pochovanie, nie je celkom v súlade s legálnou definíciou vymedzenou v tomto zákone. Články 7 a 8 VZN upravujú právo užívať hrobové miesto na základe nájomnej zmluvy a podmienky pre vypovedanie nájomnej zmluvy. Do uvedených článkov bola v podstate prevzatá zákonná úprava, konkrétne 21 zákona o pohrebníctve (nájomná zmluva) a 22 zákona o pohrebníctve (výpoveď nájomnej zmluvy), ktorú však mesto Dolný Kubín pozmenilo vypustením niektorých slovných spojení, resp. zámenou za iné. Odchýlky od zákonnej úpravy sa týkajú výpovedných dôvodov a skutočností s tým súvisiacich, povinnosti prevádzkovateľa upozorniť nájomcu na vypovedanie nájomnej zmluvy, či úpravy prednostného práva na uzavretie nájomnej zmluvy a podobne. Je potrebné uviesť, že pokiaľ obec, resp. mesto, preberie do svojho všeobecne záväzného nariadenia zákonnú definíciu a úpravu, o rozpor so zákonom ide v prípade, ak úpravu modifikuje, teda pozmení zákonnú úpravu (ako v danom prípade). Ak obec len prevezme do textu všeobecne záväzného nariadenia zákonnú definíciu, je to síce úprava nadbytočná, no neodporuje zákonu, obec sa však vystavuje riziku, že pri prípadnej zmene zákonnej úpravy sa prijaté nariadenie, bez náležitej zmeny, dostane do rozporu so zákonom.
4 V článku 13 VZN je upravená exhumácia a podmienky pre jej vykonanie. Podľa odseku 1 citovaného článku je možné ľudské pozostatky exhumovať na žiadosť orgánov činných v trestnom konaní, obstarávateľa pohrebu alebo osoby blízkej ak obstarávateľ pohrebu nežije alebo ak obstarávateľom pohrebu bola obec. Uvedené ustanovenie VZN je v rozpore s ust. 19 ods. 7) zákona o pohrebníctve, podľa ktorého možno ľudské ostatky exhumovať na a) príkaz sudcu alebo prokurátora, alebo b) žiadosť obstarávateľa pohrebu alebo blízkej osoby, ak obstarávateľ pohrebu už nežije, alebo na žiadosť obce, ak bola obstarávateľom pohrebu. Rovnako ods. 2) uvedeného článku VZN upravujúci náležitosti žiadosti je v rozpore s ust. 19 ods. 8) zákona o pohrebníctve. Z článku 26 VZN označenom ako priestupky" vyplýva, že priestupku sa dopustí ten, kto nedodržiava ustanovenia prevádzkového poriadku pohrebísk, ktoré sa týkajú povinností návštevníkov a nájomcov hrobových miest (ods. 1). Za priestupky podľa odseku 1) možné uložiť pokutu do 663,- eur. Pri ukladaní pokuty sa prihliada na závažnosť, spôsob, čas trvania a následky protiprávneho konania. V blokovom konaní možno uložiť pokutu do výšky 66,- eur (ods. 2). Priestupku sa dopustí aj ten, kto nedodrží iné ustanovenia ako uvedené v odseku 1 tohto článku (ods. 3). Na priestupky a ich prejednávanie sa vzťahuje všeobecný predpis o priestupkoch (ods. 4). Výnos z pokút je príjmom rozpočtu mesta (ods. 5). Úprava priestupkov vo VZN je v rozpore s ust. 32) zákona o pohrebníctve, upravujúcom skutkové podstaty priestupkov na úseku pohrebníctva, pričom priestupky na tomto úseku prejednáva regionálny úrad verejného zdravotníctva a obec. Nakoľko samotný zákon o pohrebníctve stanovuje skutkové podstaty priestupkov, je vylúčený duplicitný postih za spáchanie priestupku na rovnakom skutkovom základe, pričom Mesto Dolný Kubín nie je oprávnené uvedeným spôsobom tvoriť priestupkové právo. Je totiž potrebné uviesť, že aj keď obce (mestá) sú v mnohých prípadoch oprávnené prejednávať priestupky (ako je to aj na danom úseku verejnej správy), z oprávnenia aplikovať ustanovenia platnej právnej úpravy o priestupkoch nemožno bez ďalšieho odvodiť oprávnenie tvoriť priestupkové právo a určovať správanie, ktoré sa vo všeobecne záväznom právnom predpise označí za priestupok. Prejednávanie priestupkov je totiž procesom aplikácie práva a z oprávnenia aplikovať právo si obec (mesto) nemôže vyvodiť oprávnenie akýmkoľvek spôsobom v právnej norme priestupkové právo tvoriť alebo vykladať. Obec preto vo všeobecne záväznom nariadení nemôže určiť, že akékoľvek konanie fyzických osôb (nedodržanie ustanovení VZN) zakladá skutkovú podstatu priestupku a je postihnuteľné podľa zákona o priestupkoch. Taktiež je potrebné uviesť, že pokiaľ sa má pri ukladaní pokuty prihliadať na závažnosť, spôsob, čas trvania a následky protiprávneho konania, takáto úpravy vo VZN je v rozpore s ust. 12 ods. 1) zákona o priestupkoch, podľa ktorého pri určení druhu sankcie a jej výmery sa prihliadne na závažnosť priestupku, najmä na spôsob jeho spáchania a na jeho následky, na okolnosti, za ktorých bol spáchaný, na mieru zavinenia, na pohnútky a na osobu páchateľa, ako aj na to, či a akým spôsobom bol za ten istý skutok postihnutý v kárnom alebo disciplinárnom konaní. Mesto teda nie je oprávnené upraviť, na aké skutočnosti sa má pri uložení tej-kíorej sankcie prihliadať. Tieto okolnosti sú stanovené priamo zákonom a nie je možné sa od nich odchýliť ani úpravou vo VZN. Všeobecne záväzné nariadenie obce (aj vyššieho územného celku) je normatívny právny akt prijímaný orgánom obce (aiebo vyššieho územného celku), ktorým sú riešené zásadné otázky týkajúce sa obce alebo vyššieho územného celku ako celku, alebo
5 osobitne jej obyvateľov alebo upravujúce právne vzťahy vznikajúce a realizujúce sa na jej území, a to tak na úseku prenesenej štátnej správy ako i územnej samosprávy, (rozhodnutie NS SR sp. zn. 1Svzn 7/2009) Všeobecne záväzné nariadenie vo veciach územnej samosprávy nesmie byť v rozpore s Ústavou Slovenskej republiky, ústavnými zákonmi, zákonmi a medzinárodnými zmluvami, s ktorými vyslovila súhlas Národná rada Slovenskej republiky a ktoré boli ratifikované a vyhlásené spôsobom ustanoveným zákonom ( 6 ods. 1 zák. č. 369/1990 Zb. o obecnom zriadení) a vo veciach, kde plní obec úlohy štátnej správ, v rozpore s Ústavou Slovenskej republiky, ústavnými zákonmi, medzinárodnými zmluvami, ktoré boli ratifikované a vyhlásené spôsobom ustanoveným zákonom, so zákonmi, s nariadeniami vlády, so všeobecne záväznými predpismi ministerstiev a ostatných ústredných orgánov štátnej správy ( 6 ods. 2 zák. č. 369/1990 Zb. o obecnom zriadení). Vychádza sa pritom z princípov právneho štátu, podľa ktorého panstvo zákona patrí pre všetky subjekty, ktoré svoje práva a povinnosti v rámci štátu vykonávajú, nie je možné, aby verejná moc samosprávnych subjektov, teda aj obce či mestá, si vytvárali akési od štátnej moci nezávislé právo. Išlo by o také pravidlá správania sa, hoci vydané v rámci samosprávnej činnosti obce, ktoré by odporovali právnym predpisom vydaným štátom. Mesto Dolný Kubín vo VZN č. 10/2010 upravilo prevádzkový poriadok pohrebísk v meste Dolný Kubín, pričom z časti (pokiaľ ide o vymedzenie pojmov, nájomnú zmluvy, výpoveď nájmu, exhumáciu) v podstate prevzalo zákonnú úpravu, ktorú však v mnohých prípadoch modifikovalo, čím sa úprava vo VZN dostala do rozporu so samotným zákonom č. č. 131/2010 Z. z. o pohrebníctve. Vzhľadom na vyššie uvedené skutočnosti navrhujem všeobecne záväzné nariadenie Mesta Dolný Kubín č. 10/2010, ktorým sa vydáva prevádzkový poriadok pohrebísk mesta Dolný Kubín, v označených častiach zrušiť. JUDr. Dáša Škuntová poverená výkonom funkcie okresnej prokurátorky