"Statutár" nebo ředitel...? Pavla Přikrylová, advokát, partner Adéla Krbcová, advokát

Transkript

1 "Statutár" nebo ředitel...? Odpovědnost statutárních orgánů a souběh funkce statutárního orgánu a pracovního poměru Pavla Přikrylová, advokát, partner Adéla Krbcová, advokát Svaz průmyslu a dopravy České republiky Praha, 13. října 2009

2 JAKÉ JSOU STATUTÁRNÍ ORGÁNY ČESKÝCH SPOLEČNOSTÍ? jednatel/é společnosti s ručením omezeným představenstvo akciové společnosti společník/ci veřejné obchodní společnosti komplementář/i komanditní společnosti vedoucí organizační složky (v omezené míře) představenstvo družstva Další osoby, které mohou mít obdobné pravomoci: prokurista zmocněnec na základě plné moci zákonný zmocněnec

3 KDO SE MŮŽE STÁT STATUTÁRNÍM ORGÁNEM ČI JEHO ČLENEM? fyzické osoby (výjimečně i právnické osoby např. komplementář) čeští občané i cizinci pokud cizinec z třetí země vykonává funkci statutárního orgánu přímo ze zahraničí, nepotřebuje pobytový titul (vízum, povolení k pobytu) pokud cizinec z třetí země vykonává funkci statutárního orgánu v ČR, potřebuje pobytový titul; pracovní povolení potřebuje jen, pokud statutární orgán plní úkoly vyplývající z předmětu podnikání společnosti společník/akcionář i třetí osoba

4 INDIVIDUÁLNÍ NEBO KOLEKTIVNÍ ORGÁN? Jednatelé / společníci v.o.s. / komplementáři atd. = individuální statutární orgán jsou-li jmenováni dva či více jednatelů, každý z nich jedná jménem společnosti samostatně, pokud zakladatelská listina / společenská smlouva nestanoví jinak (v praxi často společné jednání dvou osob) způsob jednání se zapisuje do obchodního rejstříku obchodní vedení souhlas většiny jednatelů, nestanoví zakladatelská listina / společenská smlouva jinak Představenstvo = kolektivní orgán nestanoví-li stanovy jinak, za představenstvo jedná navenek jménem společnosti každý člen představenstva způsob jednání se rovněž zapisuje do obchodního rejstříku rozhodnutí se přijímá většinou hlasů

5 CO JE NÁPLNÍ ČINNOSTI STATUTÁRNÍHO ORGÁNU? Jednání jménem Řízení činnosti společnosti Zabezpečování obchodního vedení včetně řádného vedení účetnictví Provádění pokynů valné hromady (pokud nejsou v rozporu se zákonem) Předkládání závěrek ke schválení, návrh na rozdělení zisku, úhradu ztráty Činění úkonů směřujících ke konání valné hromady (svolání, příprava a rozeslání programu, podkladů, vyhotovení zápisu atd.) Není-li stanoveno jinak, rozhodování o použití rezervního fondu

6 LZE OMEZIT JEDNÁNÍ STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ NAVENEK? Omezení jednání jménem společnosti: Např. podmínění určitých úkonů souhlasem valné hromady Možné pouze ve stanovách/společenské smlouvě/zakladatelské listině/ rozhodnutí valné hromady nebo dozorčí rady Není účinné vůči třetím osobám Nezapisuje se do obchodního rejstříku

7 1) Na základě obchodního zákoníku Obecné: JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (příkladmý výčet) vykonávat funkci s péčí řádného hospodáře (zvýšené nároky na kvalifikaci, zkušenosti apod. profesionál ) zabezpečit řádné vedení účetnictví vést seznam společníků s.r.o. / akcionářů a.s. zpracovat v zákonné lhůtě zprávu o vztazích mezi propojenými osobami (jde-li o ovládanou společnost a nebyla-li uzavřena ovládací smlouva) podávat návrhy na zápis / výmaz skutečností zapisovaných do obchodního rejstříku, povinnost ukládat zákonem požadované dokumenty do Sbírky listin svolat valnou hromadu a navrhnout jí příslušná opatření, jestliže zjistí, že celková ztráta společnosti dosahuje ½ základního kapitálu nebo to lze s ohledem na všechny okolnosti předpokládat (i po úhradě z disponibilních zdrojů) zachovávat mlčenlivost o důvěrných informacích a skutečnostech, jejichž vyzrazení by mohlo společnosti způsobit škodu řídit se zákonnými zásadami a pokyny schválenými valnou hromadou (ne ohledně obch. vedení)

8 Zákaz konkurence podle obchodního zákoníku tj. (zejm. u s.r.o. a a.s.) JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.) zákaz podnikat v oboru stejném nebo obdobném oboru podnikání společnosti ani vstupovat se společností do obchodních vztahů zákaz zprostředkovávat nebo obstarávat pro jiné osoby obchody společnosti, zákaz účastnit se podnikání jiné společnosti jako společník s neomezeným ručením za závazky společnosti nebo jako ovládající osoba jiné osoby se stejným nebo podobným předmětem podnikání, zákaz vykonávat činnost jako statutární orgán nebo člen statutárního nebo jiného orgánu jiné právnické osoby se stejným nebo s podobným předmětem podnikání, ledaže jde o koncern. Společenská smlouva / zakladatelská listina / stanovy mohou stanovit další omezení.

9 2) Na základě dalších zákonů JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.) Insolvenční zákon: Povinnost podat insolvenční návrh bez zbytečného odkladu poté, co se statutární orgán (jeho člen) dozvěděl o úpadku společnosti (nebo při náležité pečlivosti dozvědět měl). Zákon o účetnictví: Povinnost zajistit řádné vedení účetnictví a účetních knih

10 Pozor na ust. 196a obchodního zákoníku: JAKÉ JSOU POVINNOSTI STATUTÁRNÍCH ORGÁNŮ? (pokr.) Transakce (zejm. smlouva o půjčce, úvěru, zajištění závazků) mezi společností a určitými osobami - mimo jiné statutární orgán/jeho člen/osoba mu blízká - musí být předem schválena valnou hromadou - musí uskutečněna za podmínek obvyklých v obchodním styku Nabytí / prodej majetku mezi společností / jí ovládanou osobou a určitými propojenými osobami mimo jiné statutární orgán/jeho člen/osoba mu blízké - za protihodnotu ve výši alespoň 1/10 základního kapitálu - musí být schváleno valnou hromadou (3 roky od vzniku společnosti) - hodnota musí být stanovena znalcem jmenovaným soudem

11 JAK A KOMU JE STATUTÁRNÍ ORGÁN ODPOVĚDNÝ? ODPOVĚDNOST OBČANSKOPRÁVNÍ Statutární orgán (jeho člen) je odpovědný za škodu, kterou způsobil společnosti nebo 3. osobě porušením povinnosti (zákonné, smluvní) = osobní objektivní občanskoprávní odpovědnost (odpovědnost za výsledek, bez zřetele na zavinění) Zbavení se odpovědnosti : Pouze okolnosti vylučující odpovědnost obch. zák., tj. překážky, které nastaly nezávisle na vůli statutárního orgánu a brání mu ve splnění povinnosti, nelze-li rozumně předpokládat, že by překážku nebo její následky odvrátil či překonal, a že by v době vzniku závazku překážku předvídal Důkazní břemeno nese statutární orgán Omezení odpovědnosti: Jakékoli omezení odpovědnosti je neplatné, nemá žádné právní důsledky. Společná a nerozdílná odpovědnost : všech jednatelů, všech členů představenstva

12 ODPOVĚDNOST OBČANSKOPRÁVNÍ (pokr.) Různé druhy (podle toho, komu odpovídá) : Odpovědnost vůči společnosti (přímá) Nejednání s péčí řádného hospodáře Porušování zákonných povinností Neplnění pokynů schválených valnou hromadou Provedení nezákonného pokynu Atd. Odpovědnost za škodu způsobenou věřitelům v insolvenci nepodáním insolvenčního návrhu, ledaže prokáže, že tím nezpůsobil škodu Odpovědnost za škodu způsobenou společníkům, členům, věřitelům v rámci přeměn za škodu vzniklou porušením jejích povinností při přeměně (pokud nejednal s péčí řádného hospodáře)

13 ODPOVĚDNOST OBČANSKOPRÁVNÍ Pokr.) Ručení jako forma nepřímé odpovědnosti : škoda je způsobená 3. osobě vznikne-li společnosti závazek k úhradě škody, statutární orgán / jeho členové, kteří škodu způsobili, ručí za náhradu škody. + Regres společnosti. Společné a nerozdílné ručení za závazky společnosti, jestliže odpovědný statutární orgán / jeho člen neuhradil škodu a věřitelé nemohli dosáhnout uspokojení pohledávky z majetku spol. (platební neschopnost, zastavení plateb) za škodu způsobenou třetím osobám v důsledku toho, že rozhodnutí valné hromady bylo vydáno v rozporu s právem (jednatelé, kteří nerespektovali obch.z. v souvislosti s přijímáním usnesením valné hromady např. 196a) za náhradu újmy způsobené společnosti ovládající osobou, pokud statutární orgán neuvedl ve zprávě o vztazích mezi propojenými osobami opatření a smlouvy, z kterých vznikla újma, a újma nebyla uhrazena (nebyla uzavřena smlouva o její úhradě) uplatní se i ručení statutárních orgánů ovládající osoby

14 ODPOVĚDNOST OBČANSKOPRÁVNÍ Pokr.) Důsledky odpovědnosti: náhrada způsobené škody (i ušlý zisk) specifické sankce v případě porušení zákazu konkurence smluvní pokuta (je-li sjednána ve smlouvě o výkonu funkce)

15 České právo prozatím nezná trestní odpovědnost právnických osob > přenesena na fyzické osoby statutární orgány (jejich členy) ODPOVĚDOST TRESTNÍ Odpovědnost = subjektivní; u trestných činů je třeba prokázat zavinění (úmysl, nedbalost) a) 118 trestního zákona (the TZ ) neoprávněné podnikání b) 121 TZ poškozování spotřebitele b) 125 TZ zkreslování údajů o stavu hospodaření a jmění c) 126 TZ porušování povinnosti v insolvenčím řízení d) 127 TZ porušování závazných pravidel hospodářského styku e) 128 TZ zneužívání informací v obchodním styku f) 147 TZ neodvedení daně, pojistného na sociální zabezpečení, na úrazové pojištění, na zdravotní pojištění a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti g) 148 TZ zkrácení daně, poplatku a podobné povinné platby h) 149 TZ nekalá soutěž i) 248 TZ zpronevěra j) 250 TZ podvod k) 250a a 250b TZ pojistný podvod a úvěrový podvod l) 255 TZ porušování povinnosti při správě cizího majetku m) 256 TZ poškozování věřitele n) 256a TZ zvýhodňování věřitele

16 ODPOVĚDNOST správní Odpovědnost právnických osob za správní delikty je upravena v řadě zákonů (např. z. o životním prostředí, vodní zákon, stavební zákon, živnostenský zákon atd.) Odpovědnost fyzických osob za přestupky způsobené výkonem funkce statutárního orgánu upravuje přestupkový zákon.

17 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? Vztah mezi společností a statutárním orgánem / jeho členem je vztah OBCHODNĚPRÁVNÍ. Řídí se: obchodním zákoníkem zakladatelskou listinou / společenskou smlouvou stanovami smlouvou o výkonu funkce, je-li uzavřena, jinak analogickou aplikací mandátní smlouvy

18 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) Vhodná úprava: UZAVŘENÍ SMLOUVY O VÝKONU FUNKCE (dále jen Smlouva ) Uzavření Smlouvy o výkonu funkce není povinné. Smlouva není podmínkou vzniku funkce ani zápisu statutárního orgánu do obchodního rejstříku. Pokud není smlouva uzavřena, vztah se řídí přiměřeně ustanoveními o mandátní smlouvě, pokud ze zákona neplyne jinak. Není vyloučeno, aby se statutárním orgánem byla za splnění určitých uzavřena pracovní smlouva (viz dále).

19 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) Obsah Smlouvy : Úprava práv a povinností, kterou nejsou upraveny kogentními ustanoveními obchodního zákoníku (upřesnění práv a povinností) Odměna, způsoby výpočtu či stanovení odměny, výplata Další výhody Nelze omezit odpovědnost (neplatnost) V souladu s dobrými mravy, obchodními zvyklostmi, nesmí obcházet zákon

20 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) ODMĚNA ZA VÝKON FUNKCE Statutární orgán / jeho člen má obecně právo na odměnu za výkon funkce. O odměně rozhoduje valná hromada. Odměna může být sjednána ve Smlouvě. Ve smlouvě lze sjednat bezúplatný výkon funkce. Není-li dohodnuto jinak, má statutární orgán právo na obvyklou odměnu (analogicky 571 Obch.z.)

21 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) PROCEDURA Smlouva musí být písemná. Smlouva musí být schválena valnou hromadou / jediným společníkem či akcionářem / všemi společníky. Schválení = podmínka účinnosti To v praxi znamená, že ke schválení se předkládá již konkrétní uzavřená smlouva.

22 SOUBĚH FUNKCE STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A ZAMĚSTNANECKÉHO POMĚRU JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) V praxi se často stává, že statutární orgán (jeho člen) je současně v pracovním poměru Související judikatura Nejvyššího soudu : Nemožnost výkonu funkce statutárního orgánu v pracovním poměru (výkon statutární funkce není druh práce podle zákoníku práce) Nemožnost výkonu činností, které spadají do působnosti statutárního orgánu, touto osobou v pracovním poměru (obchodní vedení v širším smyslu) Statutární orgán však může uzavřít se společností pracovní poměr na výkon činností, které nespadají do působnosti statutárního orgánu

23 JAK SMLUVNĚ UPRAVIT VZTAH STATUTÁRNÍHO ORGÁNU A SPOLEČNOSTI? (pokr.) RIZIKO NEPLATNOSTI PRACOVNÍ SMLOUVY UZAVŘENÉ SE STATUTÁRNÍM ORGÁNEM Pokud je statutární orgán současně zaměstnán např. jako generální ředitel na základě pracovní smlouvy, hrozí, že tato smlouva bude shledána neplatnou. Problém v souběhu zákonného zastoupení a jednání ve světle nejnovější judikatury Nejvyššího soudu souběh není možný Problém střetu zájmu

24 Hlavní rozdíly Vztah Společnost Statutární orgán (jeho člen) Společnost Zaměstnanec Typ Obchodní Pracovní Právní úprava Obchodní zákoník Zakladatelské dokumenty Zákoník práce Předmět Výkon funkce statutárního orgánu Výkon činností mimo působnost statutárního orgánu Vznik Skončení Jmenování / volba příslušným orgánem společnosti Odvolání Odstoupení Vypršení funkčního období Jiné důvody stanovené obchodním zákoníkem Uzavření smlouvy, den nástupu Uplynutí doby určité Dohoda Okamžité zrušení Výpověď Jiné důvody stanovené zákoníkem práce

25 Vztah Odpovědnost Odměna Společnost Statutární orgán (jeho člen) Objektivní Neomezená Důkazní břemeno nese statutární orgán Odměna schválená valnou hromadou Tantiéma Hlavní rozdíly Subjektivní Společnost Zaměstnanec Omezená zákoníkem práce (v případě nedbalosti do 4,5 násobku mzdy) Důkazní břemeno nese zaměstnavatel Mzda Daně a sociální a zdravotní pojištění Jednatel: -Odměna se zdaňuje stejně jako příjem zaměstnance - Odvody na zdravotní pojištění a sociální zabezpečení - Neodvádí nemocenské (možnost řešit komerčním pojištěním) - Daňově uznatelný náklad společnosti - Standardní daň z příjmu fyzických osob (15%), měsíční zálohy sráží a odvádí příslušnému finančnímu úřadu zaměstnavatel - Odvody na zdravotní pojištění a sociální zabezpečení - Daňově uznatelný náklad společnosti

26 Hlavní rozdíly Vztah Daně a sociální a zdravotní pojištění Společnost Statutární orgán (jeho člen) Členové představenstva (dozorčí rady) : - Odměna se zdaňuje stejně jako příjem zaměstnance - Odvody pouze na zdravotní pojištění - Daňově neuznatelný náklad společnosti Společnost Zaměstnanec

27 JEDNÁNÍ JMÉNEM SPOLEČNOSTI VS. ZASTUPOVÁNÍ ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI Přímé - jednání statutární orgán (jeho člen/ové) Nepřímé zastoupení zákonné zastoupení - vedoucí organizační složky - osoby pověřené při provozování podniku určitou činností, ke které obvykle dochází - osoby v provozovně smluvní zastoupení - zmocněnec (plná moc generální / speciální) prokurista

28 PLNÁ MOC ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.) Úprava plných mocí není komplexně řešena obchodním zákoníkem. Použijí se ustanovení občanského zákoníku ( 31 až 33b). Zmocněnec může být fyzická i právnická osoba (jednající prostřednictvím svého statutárního orgánu). Lze ustanovit jednoho či více zmocněnců. Substituce (další zmocnění) je možné, pokud to umožňuje dohoda či zákon. Speciální úprava procesních plných mocí - OSŘ. Speciální úprava plných mocí k zastupování na VH.

29 PLNÁ MOC ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.) Obsahové náležitosti plné moci: - kdo je zmocnitel - kdo je zmocněnec - rozsah zmocněncova oprávnění - generální plná moc - speciální plná moc (1 či více úkonů) Podle aktuální judikatury Nejvyššího soudu není možné udělit generální plnou moc jednomu jednateli/ členu představenstva, mají-li jménem společnosti jednat alespoň dva společně. Překročení jednatelského oprávnění (jednatelství bez příkazu) : právní úkony zavazují zmocnitele, jen pokud tento úkon dodatečně schválí (i konkludentně).

30 PROKURISTA ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.) Prokuristu může ustanovit jen osoba / společnost zapsaná v obchodním rejstříku Prokurista se zapisuje do obchodním rejstříku Prokuristou může být pouze fyzická osoba Je možné ustavit 1 / více prokuristů + stanovit jim způsob jednání. Prokuristu jmenuje statutární orgán. V s.r.o. valná hromada (společenská smlouva / zakladatelská listina jednatel) Prokurista je zmocněn ke všem právním úkonům, k nimž dochází při provozu podniku (i když se k nim vyžaduje zvláštní plná moc) Prokurista není zmocněn zcizovat a zatěžovat nemovitosti (ledaže výslovně upraveno). Další omezení nejsou možná. Interní omezení nejsou účinná vůči třetím osobám. Podpis: firma podnikatele + připojí dodatek označující prokuru + podpis

31 ZÁKONNÉ ZASTOUPENÍ - 15 ZASTUPOVÁNÍ SPOLEČNOSTI (pokr.) Osoba, která byla při provozování podniku pověřena určitou činností, je zmocněna ke všem úkonům, k nimž při této činnosti obvykle dochází. (jedná se zejména o zaměstnance) Aktuální judikatura Nejvyššího soudu v těchto záležitostech : - Jde o kogentní ustanovení, nelze proto vyloučit zákonné zmocnění smluvně, jednostranně - Řeší souběh funkce statutárního orgánu a zákonného zastoupení souběh není možný (podle velkého senátu : osoba, která je statutárním orgánem nebo jeho členem, nemůže současně jednat za společnost nebo družstvo jako zákonný zástupce podle 15) Pozor na aplikaci v praxi.

32 Děkujeme za pozornost. Pavla Přikrylová Adéla Krbcová PRAHA BRATISLAVA KYIV SOFIA