Veřejné zakázky a jejich úskalí pro zadavatele. Mgr. Petra Dvořáková Ing. Mgr. Radek Vršecký, PhD.

Transkript

1 Veřejné zakázky a jejich úskalí pro zadavatele Mgr. Petra Dvořáková Ing. Mgr. Radek Vršecký, PhD.

2 Hlavní prameny úpravy zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů ( ZVZ ) směrnice Evropského parlamentu a Rady č. 2004/17/ES a č. 2004/18/ES ZVZ významně novelizován zákonem č. 55/2012 Sb. (tzv. transparentní novela) prováděcí předpisy k ZVZ 133/2012 Sb., o uveřejňování vyhlášení pro účely zákona o veřejných zakázkách a náležitostech profilu zadavatele 230/2012 Sb., kterou se stanoví podrobnosti vymezení předmětu veřejné zakázky na stavební práce a rozsah soupisu stavebních prací, dodávek a služeb s výkazem výměr 231/2012 Sb., kterou se stanoví obchodní podmínky pro veřejné zakázky na stavební práce 232/2012 Sb., o podrobnostech rozsahu odůvodnění účelnosti veřejné zakázky a odůvodnění veřejné zakázky

3 Rozšíření objemu veřejných zakázek Dotovaný zadavatel VZ hrazená z více než 50 % z peněžních prostředků z veřejných zdrojů nebo pokud peněžní prostředky poskytnuté na veřejnou zakázku z veřejných zdrojů přesahují Kč Změna limitů pro VZMR snížení o polovinu stavební práce 3 mil. Kč, od mil. Kč dodávky a služby 1 mil. Kč

4 Nové instituty od Osoba se zvláštní způsobilostí Osoba s odbornou způsobilostí Významná veřejná zakázka Seznam hodnotitelů Odložená účinnost od

5 Veřejná zakázka ( 7) zakázka realizovaná na základě písemné smlouvy mezi zadavatelem a jedním či více dodavateli, jejímž předmětem je úplatné poskytnutí dodávek či služeb nebo úplatné provedení stavebních prací

6 Veřejná zakázka Zadavatel pronajme dodavateli na 10 let prázdný bytový dům, který je v havarijním stavu. Z toho důvodu je výše nájemného symbolická, 1 Kč, s tou podmínkou, že dodavatel provede kompletní rekonstrukci na své náklady. jde o veřejnou zakázku na stavební práce, neboť dodavatel provede rekonstrukci a zadavatel ji hradí tím, že se vzdá svého příjmu - standardního tržního nájemného, které by jinak od dodavatele obdržel é náklady.

7 Nedovolené dělení VZ nedovolené rozdělení předmětu VZ tak, že dojde ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v ZVZ výsledkem nedovoleného rozdělení je nelegální zadávání VZ v mírnějším režimu, resp. zcela mimo režim ZVZ (ale neodporuje ZVZ rozdělit zakázku na více menších zakázek, pokud každou z nich zadavatel zadává v režimu, který odpovídá součtu všech takto rozdělených VZ) nutné zkoumat souvislost věcnou, časovou, místní a funkční nadlimitní/podlimitní VZ je rozdělena nedovoleným způsobem na několik VZMR a tyto jsou zadány mimo režim ZVZ (absence kontroly, porušení zásad postupu) nadlimitní VZ je rozdělena nedovoleným způsobem na několik podlimitních VZ a zadávána v mírnějším (méně transparentním) druhu zadávacího řízení

8 Veřejná zakázka - dělení ÚOHS S321/2010 zadavatel poptával tisk české verze monografie, tisk anglické verze monografie a pohlednic, tisk skládačka osobností, tisk mapy zadavatel poptával výše uvedená plnění na základě výzev k podání nabídky jako 4 veřejné zakázky malého rozsahu ( VZMR ) ve stejný den vyzváno vždy stejných 6 dodavatelů, vždy podali nabídku stejní 4 uchazeči, všechny VZMR vyhrál stejný uchazeč, jednotný termín realizace všech VZMR souvislost věcná, časová zadavatel porušil zákaz 13 ZVZ v důsledku čehož nedodržel postup 21 ZVZ a nezadal VZ v odpovídajícím druhu zadávacího řízení

9 Zásady postupu zadavatele ( 6 ZVZ) zásada transparentnosti zásada rovného zacházení zásada zákazu diskriminace zákaz omezení účasti dodavatelů z členských států EU nebo států, které mají s ČR nebo EU uzavřenou mezinárodní smlouvu zaručující přístup k VZ

10 Zásada zákazu skryté diskriminace KS 62 Ca 9/2007; NSS 1 Afs 20/2008 jednalo se o zadávací řízení na dodávku el. energie do 27 odběrových míst, ale požadovány reference o dodávkách do 500 odběrových míst nepřiměřený požadavek na reference, zadávacího řízení se nemohli účastnit dodavatelé, kteří by jinak byli schopni zakázku plnit zadavatel přistupoval ke všem stejně pouze formálně, nikoli materiálně; na první pohled stejné podmínky pro všechny, ale jiné dopady; podmínky vedou k eliminaci jinak způsobilých uchazečů

11 Zásada zákazu skryté diskriminace obecné závěry vyplývající z rozhodnutí: ZVZ nutné vykládat ve světle zásad účelem ZVZ je také zprostředkovaná ochrana hospodářské soutěže a konkurenčního prostředí, proto je nutné ustanovení ZVZ vykládat ve prospěch hosp. soutěže zadávaní veřejných zakázek by mělo vést k efektivnímu, hospodárnému a účelnému vynakládání veřejných prostředků zadavatel je oprávněn nastavením kvalifikačních předpokladů zvýhodnit některé dodavatele, ale jen je-li to odůvodněno objektivními okolnostmi

12 Veřejné zakázky malého rozsahu (VZMR) výjimka v 18 odst. 5 umožňuje zadavateli nepostupovat v režimu ZVZ, pouze povinnost dodržet zásady dle 6 odst. 1 výjimka nezbavuje příjemce zadavatele povinnosti postupovat dle pravidel poskytovatele dotace

13 Zásady u VZMR Zadavatel u VZMR na stavební práce s předpokládanou hodnotou 5,5 mil Kč stanovil jako dílčí hodnotící kritérium zkušenosti s dodavatelem s váhou 40 %, přičemž stanovil tuto bodovou škálu: kladné zkušenosti (plus 10 bodů), žádné zkušenosti (0 bodů) a špatné zkušenosti (mínus 10 bodů). Zadavatel nedodržel zákonné zásady a diskriminoval na základě subjektivní praxe jednu část dodavatelů a zvýhodnil opět zcela subjektivně jiné dodavatele. Zadavatel je povinen dodržet zákonné zásady, přestože VZMR nepodléhají přezkumu ze strany ÚOHS. V širším kontextu jde o rozpočtovou nekázeň a nehospodárnost.

14 Zadávací dokumentace ( 44) zadávací dokumentace je soubor dokumentů požadavků a technických podmínek zadavatele vymezujících předmět veřejné zakázky v podrobnostech nezbytných pro zpracování nabídky za správnost a úplnost zadávacích podmínek odpovídá zadavatel při vymezení předmětu novelou připuštěn odkaz na obchodní firmy, názvy nebo jména a příjmení, ale pouze u stavebních prací, a pokud to nepovede k neodůvodněnému omezení hospodářské soutěže

15 Zadávací dokumentace ÚOHS S248/2009 zadavatel požadoval zpracování nabídkové ceny výlučně oceněním výkazu výměr, který byl součástí ZD. Výkaz výměr ale neobsahoval všechny položky nutné pro zpracování nabídkové ceny a uchazeči tak na základě chybně zpracované ZD předložili nesrovnatelné nabídky za správnost a úplnost ZD odpovídá zadavatel; nejednoznačnost, neúplnost ZD nelze přičítat k tíži uchazeče

16 Zadávací dokumentace - předmět VZ Zadavatel stanovil, že předmětem veřejné zakázky je dodávka 6 ks osobních automobilů. Zadavatel neuvedl odkaz na konkrétní značku. V technické specifikaci byly uvedeny přesné rozměry automobilu v milimetrech. zadavatel sice pro specifikaci nepoužil konkrétní značku automobilu (jak zakazuje 44 odst. 11 ZVZ), ale z technické specifikace bylo zcela zřejmé, že ji může splnit pouze jediná značka a konkrétní typ. Zadavatel tak obešel zákaz použitím přesné technické specifikace zadavatel se dopustil diskriminace tím, že omezil přístup jiných uchazečů

17 Zadávací řízení některé druhy zadávacích řízení nelze použít vždy, ale pouze za splnění zákonem stanovených podmínek: jednací řízení bez uveřejnění ( JŘBU ), jednací řízení s uveřejněním, soutěžní dialog, zjednodušené podlimitní řízení zadavatelé nejčastěji chybují, když zadávají VZ v JŘBÚ, aniž by k použití tohoto řízení byly splněny podmínky podmínky pro použití JŘBÚ nelze vykládat extenzivně a k jejich naplnění musí dojít z objektivních důvodů, nikoli z důvodů na straně zadavatele

18 Zadávací řízení Zadavatel zahájil JŘBU na likvidaci škod po orkánu. Mezi vznikem škody a zahájením řízení uplynula doba 3 měsíců. 23 odst. 4 písm. b) Zadavatel může zadat veřejnou zakázku v jednacím řízení bez uveřejnění tehdy, jestliže veřejnou zakázku je nezbytné zadat v krajně naléhavém případě, který zadavatel svým jednáním nezpůsobil a ani jej nemohl předvídat, a z časových důvodů není možné zadat veřejnou zakázku v jiném druhu zadávacího řízení. podmínky pro použití JŘBU nejsou naplněny, neboť časová prodleva je značná a časová návaznost zahájení řízení na vznik mimořádné situace není bezprostřední

19 Zadávací řízení Zadavatel má uzavřenou smlouvu na stavbu školy. V průběhu stavby obdrží zadavatel dodatečně přidělené finanční prostředky účelově vázané na přístavbu malé tělocvičny. Zadavatel zahájí JŘBU s dodavatelem z důvodu uvedeném v 23 odst. 7 písm. a). 23 odst. 7 písm. a) V JŘBU může zadavatel zadat VZ na stavební práce v případě, jestliže jde o dodatečné stavební práce, které nebyly obsaženy v původních zadávacích podmínkách, jejich potřeba vznikla v důsledku objektivně nepředvídaných okolností a jsou nezbytné pro provedení původních stavebních prací, a to za předpokladu, že 1. budou zadány témuž dodavateli, 2. jsou dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby zcela nezbytné pro dokončení předmětu původní veřejné zakázky, a 3.celkový rozsah dodatečných stavebních prací nepřekročí 20 % ceny původní veřejné zakázky. podmínky pro použití JŘBU nejsou naplněny, zadavatel sice nemohl předvídat dodatečné přidělení prostředků, ale nová přístavba není nezbytná pro dokončení původní VZ

20 Zadávací řízení Zadavatel má uzavřenou smlouvu na rekonstrukci školy. V průběhu stavby se zjistí, že část původně plánovaných prací není nutné provést, objem nerealizovaných prací tvoří 10 % původní zakázky. Zároveň se objeví potřeba nových nezbytných dodatečných prací v rozsahu 25%. Zadavatel neuskutečněné práce a dodatečné stavební práce započte, takže celkový objem tvoří 15% původní veřejné zakázky. Z toho důvodu zadavatel zahájí JŘBU se současným dodavatelem. 23 odst. 7 písm. a) zadavatel nemůže započítat proti sobě tzv. méněpráce a dodatečné stavební práce

21 Kvalifikace zadavatel je povinen omezit rozsah požadované kvalifikace na doklady a informace bezprostředně související s předmětem VZ novela ZVZ ruší možnost požadovat ekonomické a finanční kvalifikační předpoklady, certifikáty ISO, a dále takové kvalifikační předpoklady, které by vedly k podstatnému omezení hospodářské soutěže, a které lze nahradit smluvními podmínkami možnost omezení subdodávek pouze věcně - ne v % ( 44 odst. 6) kvalifikace musí být splněna ve lhůtě, prokázána může být později

22 Kvalifikace požadavky dle 53 odst. 1 písm. l) a m) jsou přesunuty do povinného obsahu nabídky ( 68 odst. 3). Nabídka musí obsahovat: a) seznam statutárních orgánů nebo členů statutárních orgánů, kteří v posledních 3 letech od konce lhůty pro podání nabídek byli v pracovněprávním, funkčním či obdobném poměru u zadavatele b) má-li dodavatel formu akciové společnosti, seznam vlastníků akcií, jejichž souhrnná jmenovitá hodnota přesahuje 10 % základního kapitálu (vyhotovený ve lhůtě pro podání nabídek) c) prohlášení uchazeče o tom, že neuzavřel a neuzavře zakázanou dohodu podle zvláštního právního předpisu v souvislosti se zadávanou veřejnou zakázkou - je možné dožádat dodatečné doložení

23 Technické kvalifikační předpoklady zadavatel nemůže požadovat certifikát systému řízení jakosti (ISO) referenční zakázky: není-li možné získat osvědčení od objednatele, zrušena možnost nahradit jej čestným prohlášením povinnost doložit smlouvou a dokladem o uskutečnění plnění dodavatele u stavebních prací nesmí požadovaný rozsah u jednotlivé položky v seznamu referenčních zakázek překračovat 50 % předpokládané hodnoty veřejné zakázky

24 Kvalifikace ÚOHS S243/2008; KS 62 Ca 29/2009; NSS 9 Afs 37/2011 předmětem zakázky na služby spočívající v poskytování právní pomoci v rámci privatizace bytového fondu zadavatele požadoval, aby dodavatel měl minimálně 1 právníka s 20 lety praxe, zapsaného na seznamu advokátů ČAK nejsou dány objektivní skutečnosti, které by odůvodňovaly požadavek na 20 let praxe, zakázka se týká právních služeb, které musí být schopen poskytnou každý advokát zapsaný na seznamu advokátů ČAK

25 Chyby při otevírání obálek otevírání obálek musí být zahájeno ihned po uplynutí lhůty pro podání nabídek neotvírá se 1 nabídka novelou vypuštěna kontrola úplnosti (kontroluje se pouze jazyk, podpis a smlouva) komise sděluje informace o nabídkové ceně o údajích z nabídek odpovídající číselně vyjádřitelným dílčím hodnotícím kritériím

26 Hodnotící kritéria zadavatel volí hodnotící kriteria podle druhu a složitosti VZ musí se vždy vztahovat k předmětu VZ hodnotící kriteria musí být natolik jasná a jednoznačná, aby dodavatel věděl, jaká nabídka bude z pohledu zadavatele nejvýhodnější hodnotící kritéria i přesný způsob hodnocení musí být popsány v zadávací dokumentaci ( ZD ) od účinnosti novely nebude možné hodnotit smluvní podmínky, jejichž účelem je zajištění povinnosti dodavatele, nebo platební podmínky

27 Hodnocení ÚOHS S107/2008 zadavatel v ZD uvedl pouze příklad skutečností, které bude hodnotit, přestože předem znal konkrétně všechny skutečnosti, které požaduje ZD musí obsahovat úplné informace o způsobu hodnocení dílčích hodnotících kritérií, aby uchazeči mohli vypracovat relevantní nabídky a aby věděli, které skutečnosti budou pro zadavatele důležité a budou rozhodující pro stanovení pořadí nabídek v tomto dílčím kritériu

28 Hodnocení NSS 5 Afs 75/2009 zadavatel stanovil v ZD, že při hodnocení přidělí zjevně nepřiměřeným hodnotám v dílčích hodnotících kritériích (vyjma ceny) 0 bodů pojem zjevně nepřiměřený není nejasný, nejednoznačný a nezpůsobuje neúplnost zadávací dokumentace, ale hodnotící komise je povinna ve zprávě o posouzení a hodnocení odůvodnit, proč v konkrétním případě považuje hodnotu za zjevně nepřiměřenou smyslem vyloučení zjevně nepřiměřené nabídky je chránit zadavatele před pozdější nutností změnit nereálné údaje plynoucí z hodnocení

29 Hodnocení NSS 5 Afs 75/2009 pokud jdou zjevně nepřiměřené údaje (jejich hodnoty) k tíži dodavatele (délka záručního servisu, výše smluvní pokuty), jejich posouzení jako zjevně nepřiměřených a následné přidělení 0 bodů se jeví jako účelové a proti smyslu omezení jejich nepřiměřená hodnota by neměla ohrozit plnění VZ, je naopak přínosem pro zadavatele

30 Hodnocení NSS 9 Afs 69/2010 uchazeč v nabídce uvedl, že část plnění poskytne zdarma zadavatel očekával cenovou nabídku, poskytnutí zdarma neodpovídá požadavkům na zpracování cenové nabídky zahrnutí nulových nabídek by představovalo snížení počtu reálně hodnocených dílčích kritérií, což by znamenalo výhodu oproti ostatním uchazečům, kteří dodrželi požadavky na zpracování cenové nabídky porušení základních zásad 6 odst. 1

31 Zrušení zadávacího řízení důvody, kdy zadavatel musí, nebo kdy je oprávněn zrušit zadávací řízení jsou taxativně uvedeny v 84 ZVZ Novela zavedla povinnost zrušit zadávací řízení pokud: zadavatel obdržel 1 nabídku 1 nabídka zbyla k hodnocení důvody pro které lze zadávací řízení zrušit musí být vnímány přísně, nelze je vykládat extenzivně a k jejich naplnění musí zpravidla dojít z objektivních důvodů, nikoli z důvodů na straně zadavatele

32 Zrušení zadávacího řízení KS Ca 28/2008; NSS 2 Afs 64/2009 zadavatel zrušil na základě 84 odst. 2 písm. e) zadávací řízení důvodem zvláštního zřetele, pro který nelze na zadavateli požadovat, aby v zadávacím řízení pokračoval byla skutečnost, že vítězným uchazečem se měl stát uchazeč, se kterým zadavatel vede arbitrážní spor pojem důvody zvláštního zřetele je typicky neurčitým právním pojmem Jde o důvody, které stojí vně zadavatele, které atakují samotný smysl dokončení již zahájeného zadávacího řízení, které vystavují zadavatele objektivnímu riziku pro případ, že by zadávací řízení zrušeno nebylo, a které by představovaly stejně závažný a objektivní důvod pro jinou osobu ve srovnatelném postavení, za srovnatelných okolností za nich má být zadávací řízení zrušeno.

33 Nedovolené změny smluv zákaz podstatných změn ( 82 odst. 7 ZVZ): rozšíření předmětu (není dotčeno JŘBU) potenciální účast jiných dodavatelů v původním řízení potenciální vliv na výběr v původním řízení změna ekonomické rovnováhy ve prospěch vybraného uchazeče dle rozsudku SDEU ve věci C-454/06 v řízení pressetext Nachrichtenagentur

34 Nedodržení uveřejňovacích povinností Novela podstatně rozšířila okruh povinně uveřejňovaných informací. předběžné oznámení textová část zadávací dokumentace odůvodnění veřejné zakázky dodatečné informace písemná zpráva zadavatele smlouvy a jejich dodatky skutečně uhrazená cena seznam subdodavatelů

35 Zjednodušené podlimitní řízení (ZPŘ) uveřejňování výzvy vždy na profilu snížen limit pro stavební práce na 10 mil. Kč doručování prostřednictvím profilu, je-li vyhrazeno - rozhodnutí o vyloučení uchazeče - oznámení o výběru nejvhodnější nabídky zkrácení lhůt pro podání námitek na 10 dnů

36 Kvalifikace u ZPŘ prokázání předložením čestného prohlášení, z jehož obsahu bude zřejmé, že dodavatel kvalifikační předpoklady požadované zadavatelem splňuje vybraný uchazeč povinen před uzavřením smlouvy předložit zadavateli originály nebo úředně ověřené kopie dokladů prokazujících splnění kvalifikace pokud nepředloží - neposkytne součinnost k uzavření smlouvy

37 Děkujeme za pozornost.

38 Dotazy Případně písemně na