Postavení vlivné osoby dle zákona o obchodních korporacích

Transkript

1 Právnická fakulta Masarykovy univerzity Obor: Právo a právní věda Katedra obchodního práva Diplomová práce Postavení vlivné osoby dle zákona o obchodních korporacích Nikola Daněk 2016/2017

2 Čestné prohlášení Prohlašuji, že jsem diplomovou práci na téma Postavení vlivné osoby dle zákona o obchodních korporacích zpracoval sám. Veškeré prameny a zdroje informací, které jsem použil k sepsání této práce, byly citovány v poznámkách pod čarou a jsou uvedeny v seznamu použitých pramenů a literatury. V Blansku dne. Nikola Daněk 1

3 Poděkování: Za trpělivost a cenné rady, které mi při psaní této práce poskytnul, bych chtěl poděkovat zejména vedoucímu mé diplomové práce, JUDr. Jaromíru Kožiakovi, Ph.D. Dále děkuji za podporu mé rodině a blízkým. 2

4 Abstrakt Tato diplomová práce se zabývá postavením vlivné osoby dle zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích. Ovlivnění bylo do právního řádu nově zavedeno k , kam se řadí spolu s ovládáním a koncernem pod skupinu podnikatelských seskupení. Jelikož se jedná o nový pojem, institut ovlivnění vyvolává celou řadu výkladových problémů. Tato práce je tedy zaměřena na překonání těchto problémů a na nalezení a řešení dalších nedostatků a rozporů právní úpravy. Abstract This thesis describes the influential person according to Business Corporations Act. Interference was newly introduced on 1st January 2014, where it belongs with control and group of companies. A lot of problems arise because of it. The objective of this thesis is to solve these problems and to find and suggest solutions of other deficiencies. Seznam klíčových slov Vlivná osoba, ovlivnění, podnikatelská seskupení, střet zájmů, odpovědnost Keywords Influential person, Interference, group of companies, the conflict of interests, liability 3

5 Obsah Abstrakt...3 Abstract...3 Seznam klíčových slov...3 Keywords...3 Obsah...4 Seznam použitých zkratek...6 Úvod Ovlivnění v rámci podnikatelských seskupení Podnikatelská seskupení Vztah mezi jednotlivými formami podnikatelských seskupení Vztah ovlivnění a ovládání Vztah ovlivnění a koncernu Znaky ovlivnění Vykonávání vlivu Jednání ve shodě Změna chování obchodní korporace Vzniknutí újmy Regulace postavení vlivné osoby dle nové úpravy Vlivná osoba Negativní vymezení vlivné osoby Nepřímý vliv Práva a povinnosti vlivných osob Možnost liberace Povinnost hradit újmu ovlivněné osobě Povinnost hradit újmu společníkům ovlivněné osoby... 35

6 4.4 Střet zájmů Vyloučení vlivné osoby Ochrana věřitelů Ručení věřitelům za dluhy ovlivněné osoby Piercing of corporate veil Ručení vlivné osoby věřitelům při úpadku Závěr Seznam použitých pramenů

7 Seznam použitých zkratek OZ ZOK ObchZ zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech zákon č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů 6

8 Úvod Dne nabyl účinnosti zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (dále také jako OZ nebo občanský zákoník ) a zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích, (dále také jako ZOK nebo zákon o obchodních korporacích ). Tato rekodifikace přinesla v soukromoprávní úpravě mnoho změn, a to včetně právní úpravy obchodních společností, konkrétně oblasti úpravy podnikatelských seskupení. V mé diplomové práci jsem se rozhodl zabývat postavením tzv. vlivné osoby dle účinné právní úpravy. Zaměřil jsem se především na to, jaké změny nová úprava přinesla a zda lze tyto změny hodnotit jako pozitivní, či naopak negativní přínos v oblasti práva obchodních korporací. Téma postavení vlivné osoby jsem si zvolil, jelikož institut ovlivnění byl do českého právního řádu přidán nově, a z tohoto důvodu mi postavení vlivné osoby dle zákona o obchodních korporací přišlo jako dobrá volba. Každá novinka potřebuje čas k osvojení, nachází se zde proto stále hodně věcí, které lze objevovat a zodpovědět. Okolo tohoto nového institutu vzniklo mnoho otazníků, a proto považuji tuto oblast za vhodnou ke zkoumání. Jak jsem již uvedl výše, ve své diplomové práci chci především najít problémy, které vyplývají z nové úpravy zákona o obchodních korporacích. Uvedu problematiku charakteristiky vlivné osoby a její zákonné definice. Představím práva a povinnosti, které vlivným osobám vznikají v rámci úpravy podnikatelských seskupení. Zamyslím se rovněž nad tím, zda mají vlivné osoby povinnost péče řádného hospodáře vůči společnosti a odvracet tak úpadek obchodní korporace. Těmito a dalšími hypotézami se budu zabývat ve své diplomové práci. Za tímto účelem předmět diplomové práce důkladně zanalyzuji. Přestože se budu hlavně zabývat současnou úpravou, rovněž ji i stručně porovnám s úpravou minulou. Po prozkoumání současné úpravy ji zároveň zhodnotím a uvedu, v čem spočívají její klady a zápory, popřípadě objasním nejasnosti, které se v současné úpravě vyskytují. V případě té části právní regulace, u které si budu myslet, že by mohla být upravena lépe, současně navrhnu právní úpravu, která by daný problém mohla překonat. 7

9 1 Ovlivnění v rámci podnikatelských seskupení 1.1 Podnikatelská seskupení Úvodem by bylo vhodné si vymezit některé základní pojmy. Dle právní teorie obchodní korporace působí jako samostatné nezávislé jednotky, které mají svou vlastní vůli. Realita přesto odráží potřebu se seskupovat, což je obecným hospodářským jevem, který překračuje hranice České republiky a členských států EU. 1 Pro takováto uskupení se vžil pojem podnikatelská seskupení. Do těchto podnikatelských seskupení se kromě ovládání a koncernu nově řadí rovněž institut ovlivnění. Přesto v některých případech může být zavádějící, že ovlivnění spadá pod podnikatelská seskupení, neboť vlivnou osobou může, kromě osoby uplatňující vliv mimo obchodní korporaci, být i osoba, která je určitým způsobem součástí obchodní korporace. Přestože zde není žádná definice podnikatelských seskupení, tak se o nich dá dle nauky obchodního práva v Evropě říci, že se jedná o projev ekonomické koncentrace, pro který je v oblasti její právní regulace charakteristické spojování jednotlivých právně samostatných subjektů do ekonomického celku sledujícího vlastní podnikatelské zájmy, přičemž tento celek není chápán jako právnická osoba. 2 Existence podnikatelských seskupení s sebou ovšem nese i určité problémy pro právní regulaci, jelikož jsou obtížně popsatelná právními kategoriemi, které se týkají subjektů právních vztahů. Seskupení se vyskytují na základě skutečností vyplývajících ze zakládajících vnitřních vztahů v obchodních společnostech, které spočívají např. v nabytí podílů v dané obchodní korporaci. Následkem může být narušení rovného postavení subjektů a omezení autonomie vůle ovládaných subjektů. Jednotlivé články přitom neztrácejí charakter samostatných subjektů práva, jelikož podnikatelská seskupení nejsou právnickými osobami. Přestože zde vzniká určitý důraz na respektování jednotného zájmu skupiny, neznamená to, že by podnikatelská seskupení byla nositelem i vykonavatelem práv a povinností a byla nadána právní subjektivitou. Právní subjektivitu nabývají až vyšší formy ekonomické koncentrace 1 DOLEŽIL, T. Koncerny v komunitárním právu. Analýza a náměty pro rekodifikaci. Praha: Auditorium, 2008, s ČERNÁ, S. Koncernové právo v Německu, Evropské unii a České republice. Praha: C.H. Beck, 1999, s. 4. 8

10 jako je slučování či splývání, které způsobují zánik právní subjektivity jednotlivých společností. 3 Právní subjektivita samostatné obchodní společnosti plní několik hlavních funkcí. Usnadňuje jednání společnosti navenek, chrání hodnotu společnosti před rozpuštěním v důsledku odchodu společníka a chrání zájmy věřitelů tím, že majetek, jejž do společnosti investovali společníci, jakož i majetek nabytý podnikáním společnosti, izoluje od majetku a závazků společníků. Podnikatelská seskupení disponují vlastními zájmy a svou moc většinou projevují přímo pouze ve vztahu k začleněným společnostem. Je přitom nutné uznat nedokonalost subjektivity společnosti začleněné ve skupině. 4 Pro podnikatelská seskupení je charakteristické, že vyznačují znak ekonomické jednoty. U vzniklých seskupení, která mohou být ekonomicky velmi silná, mají někteří účastníci jen formální právní samostatnost, neboť jsou ve svém podnikání zcela podřízeni subjektům, které seskupení řídí a mají nadřazené postavení. 5 V právních vztazích ovšem osoby jednají přímo s podnikatelským seskupením a v případě sporu se musí žaloba podat vždy vůči konkrétní společnosti uvnitř podnikatelského seskupení. Podnikatelská seskupení se od samostatných obchodních korporací liší tím, že rozhodnutí členů jejich volených orgánů při výkonu jejich funkce jsou významně rozhodujícím způsobem přímo či nepřímo ovlivňovány jinými osobami působícími z vnějšku nebo zevnitř společnosti. 6 I samostatné obchodní korporace jsou v nynější době propleteny navzájem tolika vazbami, že lze jen pochybovat, zda se ještě vyskytují takové, které by byly zcela nezávislé a nemohly by chybu přisuzovat nikomu jinému než sobě, přestože nejsou v koncernu. Stále více nacházíme obchodní korporace, které jednají pod vlivem nebo nátlakem osob, které prosazují jiné zájmy než zájmy obchodní korporace. Za nezávislou obchodní korporaci by se dala považovat taková, kde by její členové volených orgánů při výkonu své funkce rozhodovali bez přímého či nepřímého rozhodujícího vlivu jiných osob, které stojí vně nebo uvnitř této korporace. Pokud by tak došlo k chybám v rozhodnutích, šlo by o vlastní chyby, které by nebyly způsobeny cizími vlivy nebo nátlakem. Dá se usuzovat, že velká část obchodních korporací nemá nezávislé postavení, což je dáno tím, že je rozhodování řídících, 3 ČERNÝ, M. České koncernové právo podle evropského vzoru. epravo.cz [online]. [cit ]. 4 ČERNÁ, S. Koncernové právo v Německu, Evropské unii a České republice. C.H. Beck, Praha 1999, s. 4 a násl. 5 POKORNÁ, J. VEČERKOVÁ, E., PEKÁREK, M. Meritum Obchodní korporace a nekalá soutěž. Praha: Wolters Kluwer, s ČERNÁ, S. ŠTENGLOVÁ I., PELIKÁNOVÁ I. Právo obchodních korporací. Wolters Kluwer, 2015, s

11 kontrolních a vrcholných orgánů ovlivňováno osobou či osobami stojícími v čele podnikatelského seskupení. To můžeme vidět především u kapitálových obchodních společností. 7 Podnikatelské seskupení může mít kladný význam pro fungování obchodních společností a může tak přinést výhody všem subjektům uvnitř seskupení. Na druhou stranu takovéto seskupení může v některých případech negativně narušovat právní samostatnost společností, či může dílčí společnosti přinést újmu místo vytouženého zisku, a je proto zapotřebí takové seskupení regulovat. 1.2 Vztah mezi jednotlivými formami podnikatelských seskupení V zákoně o obchodních korporací existuje více forem podnikatelských seskupení, které obsahují různou intenzitu uplatněného hospodářského působení. 8 Důvodová zpráva k zákonu o obchodních korporacích hovoří o tom, že zákonodárce vychází z dvoustupňového režimu, a to ovlivnění a koncernu. 9 Ovládání je dle důvodové zprávy jen kvalifikovanější model ovlivnění. Toto konstatování je velice zvláštní, neboť se s přihlédnutím na terminologii v zákoně o obchodních korporacích spíše nabízí, že se jedná o režim třístupňový, s čím se shoduje většina odborníků. 10 V ustanovení 74 ZOK nenajdeme nadpis ovládání, jako je tomu u obou zbývajících forem podnikatelských seskupení. Argumentem, že by se mohlo jednat o dvoustupňový režim, by tak mohlo být to, že ustanovení o ovládání 11 má převážně vysvětlující charakter, stejně jako je tomu v případě ustanovení o většinovém společníkovi 12 a ustanovení o jednání ve shodě, 13 která rovněž nejsou zvláštními formami podnikatelských seskupení. Ustanovení o ovládání se navíc vyskytuje přesně mezi dvěma uvedenými. Další odlišností je i to, že zatímco u ovlivnění a koncernu je úprava taková, že je dána definice a poté v závorce 7 ČERNÁ, S. ŠTENGLOVÁ I., PELIKÁNOVÁ I. Právo obchodních korporací. Wolters Kluwer, 2015, s HOUDEK, Z. Změny V Právu Podnikatelských Seskupení po Rekodifikaci. Dny práva Právnická fakulta, Masarykova univerzita s Důvodová zpráva k zákonu č. 90/2012 Sb. obsažena v HAVEL, B. Zákon o obchodních korporacích s aktualizovanou důvodovou zprávou a rejstříkem. 1. vyd. Ostrava: Sagit, s. 10 ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016; POKORNÁ, J. VEČERKOVÁ, E., PEKÁREK, M. Meritum Obchodní korporace a nekalá soutěž. 1. vydání. Praha: Wolters Kluwer, 2015, s a následující zákona č. 90/2012 Sb zákona č. 90/2012 Sb zákona č. 90/2012 Sb. 10

12 uvedeno, že se jedná o vlivnou, respektive řízenou osobu, v ustanovení o ovládání žádné označení v závorce nenajdeme. Přesto si myslím, že se jedná spíše o režim třístupňový, a tudíž ovládání ve smyslu ustanovení 74 a násl. ZOK považuji za stejnou formu podnikatelského seskupení jako je ovlivnění a koncern. Podporuje to terminologie, která se v zákoně používá a která jasně rozlišuje osobu vlivnou v případě ovlivnění, osobu ovládající v případě ovládání a řídící osobu v případě koncernu. 14 Mezi ovlivněním a ovládání navíc shledávám značné rozdíly, které rozvedu v následující podkapitole Vztah ovlivnění a ovládání Dle 74 odst. 1 ZOK je ovládající osobou ta, která může v obchodní korporaci přímo či nepřímo uplatňovat rozhodující vliv. Podnikatelská seskupení s touto vazbou se označují podle doktríny jako vertikální. 15 Seskupené obchodní korporace si sice zachovávají svoji právní osobnost, ale ztrácejí více či méně svobodu svého rozhodování. O tom, jaký je vztah mezi jednotlivými stupni podnikatelských seskupení, není konsensus ani v odborné literatuře. Jedna skupina 16 se přiklání k takovému názoru, že u koncernu a ovládání se vždy bude jednat zároveň i o ovlivnění a že vlivná osoba naopak ovládající a řídící osobou být nemusí, a tudíž je ustanovení o ovlivnění samostatně použitelné. Opačným názorem disponují ti, kteří sice souhlasí s tím, že vlivná osoba nemusí být nutně osobou ovládající, ale zároveň uvádí, že přestože ovládající osoba ve většině případech bude zároveň i osobou vlivnou, mohou se vyskytnout i takové situace, kdy tomu tak nebude. 17 Také B. Havel dodává, že samotná existence ovládající osoby ještě neznamená, že tato osoba je i osobou, na kterou se budou vztahovat ustanovení o ovlivnění dle 71 ZOK. 18 Je to dáno tím, že zatímco u ovlivnění musí být vliv vykonáván a zároveň musí kvalifikovaným způsobem dojít ke změně chování ovlivněné osoby, u předpokladu ovládání stačí pouze možnost uplatňovat rozhodující vliv. Není podmínkou, aby byl vliv fakticky vykonáván. 14 Viz např. 78 ZOK: za účelem ovlivnění, ovládání nebo jednotného řízení 15 ČERNÁ, S. O koncernu, koncernovém řízení a vyrovnání újmy. Obchodněprávní revue. 2014, č. 2, s ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P.: Zákon o obchodních korporacích. Komentář. Praha: C. H. Beck, 2013, s DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK J., POKORNÁ J., ČÁP Z., DOLEŽIL T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer, HAVEL, B. Věřitel coby vlivná osoba (aneb vliv není totéž co být pod vlivem). In: XXIV. Karlovarské právnické dny. Praha: Leges, 2016, s

13 Ztotožňuji se více s tímto názorem, neboť se obě formy podnikatelských seskupení vyznačují jinými znaky. Zatímco ovládání je formou dlouhodobějšího projevu vykonávání vlivu, ovlivnění značí reálné uplatnění tohoto vlivu. Vlivná osoba tak nejenom má možnost vliv fakticky uplatnit, ale že reálně tak činí. Pokud jednání ovládající osoby nepovede ke změně chování obchodní korporace, které by jí přivodilo újmu, bude se jednat pouze o osobu ovládající a nikoliv zároveň o osobu vlivnou. V rámci ovládání přitom může vzniknout několik situací, kdy bude ovládající osoba rovněž naplňovat znaky ovlivnění ve smyslu 71 ZOK. Záleží pouze na ovládající osobě, jak svého vlivu využívá a zda vůbec. Pokud dojde k uplatňování vlivu, bude se jednat o ovládání, případně jednotné řízení. Ovládaná osoba přitom může svůj vliv prosazovat komplexně a každodenně, nebo se může jednat o výjimečné situace Vztah ovlivnění a koncernu Ovládající osoba může využít své postavení k tomu, aby jednotlivé obchodní korporace navíc i jednotně řídila. Tím ovládání posouvá na vyšší úroveň a vytváří koncern jako vrcholnou formu podnikatelského seskupení vertikálního typu. I pro koncern platí, že přestože obchodní korporace mají v rámci koncernu svoji majetkoprávní samostatnost, tvoří jeden ekonomický celek. 19 Zákonná úprava koncernu se nachází v 79 odst. 1 ZOK, dle kterého: Jedna nebo více osob podrobených jednotnému řízení (dále jen řízená osoba ) jinou osobou nebo osobami (dále jen řídící osoba ) tvoří s řídící osobou koncern. Jednotným řízením je dle druhého odstavce vliv řídící osoby na činnost řízené osoby sledující za účelem dlouhodobého prosazování koncernových zájmů v rámci jednotné politiky koncernu koordinaci a koncepční řízení alespoň jedné z významných složek nebo činností v rámci podnikání koncernu. Jak v případě ovládání, tak v případě jednotného řízení, nemusí být zároveň naplněny i znaky ovlivnění. Je to dáno tím, že věřitel může tento vliv mít, nicméně ho nemusí vůbec uplatňovat. Podle staré úpravy bylo možné uzavírat ovládací a koncernové smlouvy. U těchto smluv před nabytím účinnosti zákona o obchodních korporacích zaniká jejich účinnost posledním dnem účetního období závazného pro řídící osobu, které následuje bezprostředně po uplynutí šesti měsíců ode dne nabytí účinnosti tohoto zákona, pokud účinnost těchto smluv 19 ČERNÁ, S. ŠTENGLOVÁ, I., PELIKÁNOVÁ, I. Právo obchodních korporací, Wolters Kluwer, 2015, s

14 nezanikla dříve jinak. Nové úpravě se mohly podřídit i korporace dobrovolně ve smyslu 757 ZOK. Znamená to tedy, že v době psaní této diplomové práce již žádné ovládací a koncernové smlouvy nebudou upraveny dle předchozí úpravy Rozenblumův koncept K zjištění, jakou právní úpravou se zákonodárce inspiroval, je možné nahlédnout do důvodové zprávy k zákonu o obchodních korporacích. V té se vysloveně říká: Oproti dosavadní právní úpravě se sleduje francouzské pojetí, tedy se akcentuje tzv. Rozenblumův koncept. 20 Ten je obsažen v judikatuře francouzského kasačního soudu v trestní kauze Rozenblum z 4. února Kasační soud v tomto případě dovodil, že zájmy koncernového seskupení mají přednost před zájmy dceřiné společnosti za splnění přesně určených předpokladů. Rozdíl v porovnání např. s německým pojetím podnikatelských seskupení je v tom, že prosazení zájmů skupiny nemusí být ze strany mateřské společnosti bezprostředně a v každém případě dceřiné společnosti kompenzováno. Dle německé úpravy naopak musí být zájem podnikatelského seskupení prosazován jen v hranicích, ve kterých se nachází také vlastní zájem koncernové společnosti. Výjimkou je pouze faktický koncern u společnosti s ručením omezeným, kde může být zájem koncernu nadřazen vlastnímu zájmu dceřiné společnosti, jestliže s tím všichni společníci souhlasí a současně není narušen základní kapitál. Další výjimkou je faktický koncern akciových společností, pokud takto vyvolaná újma je v rámci účetního období efektivně vyrovnána. 21 V Německu je přednost zájmů koncernu umožněna na základě uzavření ovládací či obdobné smlouvy. To francouzské pojetí takovéto smlouvy nevyžaduje. Ve Francii je uplatňována jednotná koncernová politika, založená na vyváženosti jednotlivých opatření a preventivní regulaci. Dle Rozenblumova konceptu tak musí být splněny určité předpoklady, které opravňují činit opatření k tíži koncernové společnosti, aniž by došlo k porušení práva. Mezi těmito předpoklady je to, aby celá skupina byla strukturálně a nenahodile soudržná, podřízená koherentní politice celého seskupení, musí mít společný hospodářský zájem, dále výhody a nevýhody pro jednotlivé koncernové společnosti musí být přiměřeně vyrovnány uvnitř skupiny, respektive ve vztahu ke každé jednotlivé společnosti. Posledním 20 Důvodová zpráva k zákonu č. 90/2012 Sb. obsažena v HAVEL, B. Zákon o obchodních korporacích s aktualizovanou důvodovou zprávou a rejstříkem. 1. vyd. Ostrava: Sagit, s. 21 DOLEŽIL, T. Koncerny v komunitárním právu. Analýza a náměty pro rekodifikaci. Praha: Auditorium, 2008, s

15 předpokladem je to, že prosazení zájmu koncernu nesmí přivést koncernovou společnost do úpadku DOLEŽIL, T. Koncerny v komunitárním právu. Analýza a náměty pro rekodifikaci. Praha: Auditorium, 2008, s

16 2 Znaky ovlivnění Pro představu, kdo všechno může být vlivnou osobou, musíme vycházet z dikce zákona. Definice ovlivnění je obsažena v ustanovení 71 odst. 1 ZOK, který říká: Každý, kdo pomocí svého vlivu v obchodní korporaci (dále jen vlivná osoba ) rozhodujícím významným způsobem ovlivní chování obchodní korporace (dále jen ovlivněná osoba ) k její újmě, tuto újmu nahradí, ledaže prokáže, že mohl při svém ovlivnění v dobré víře rozumně předpokládat, že jedná informovaně a v obhajitelném zájmu ovlivněné osoby. 23 Ovlivnění nemusí být právním jednáním ve smyslu občanského zákoníku, stačí jakékoliv chování, které naplní znaky obsažené v 71 ZOK. 24 Institut ovlivnění v zákoně o obchodních korporacích nepřímo navazuje na ustanovení obsažené v 66c zákona č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů (dále také jako ObchZ nebo obchodní zákoník ). Toto ustanovení pojednává o faktickém koncernu a doslovně se v něm říká: Každý, kdo pomocí svého vlivu ve společnosti úmyslně přiměje osobu, která je statutárním orgánem nebo jeho členem, členem dozorčího orgánu, prokuristou nebo jiným zmocněncem společnosti, jednat ke škodě společnosti nebo společníků, ručí za splnění povinnosti k náhradě škody, jež vznikla v souvislosti s takovým jednáním. Jak je z tohoto ustanovení patrné, rozdíl činí především to, že v 66c ObchZ je požadován úmysl, zatímco u ovlivnění tomu tak není a jeho aplikace je tudíž mnohem širší. V případě faktického koncernu se vždy muselo jednat o vliv ve společnosti, nikoli o vliv na společnosti nezávislý, který působil na osoby, jež jednaly ke škodě společnosti. 25 Na rozdíl od ovlivnění se rovněž jednalo pouze o interní mechanismus, který sice chránil společnost a společníky, nikoliv však věřitele. V 66 odst. 6 ObchZ se můžeme dočíst, že se ustanovení obchodního zákoníku a zvláštních právních předpisů o odpovědnosti a ručení orgánů a členů orgánů společnosti vztahují také na osoby, které na základě dohody, podílu na společnosti či jiné skutečnosti ovlivňují podstatným způsobem chování společnosti, přestože nejsou orgány ani členy orgánů společnosti bez zřetele k tomu, jaký vztah ke společnosti mají odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb. 24 ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s ŠTENGOVÁ, I. 66c [Uplatňování vlivu ke škodě společnosti]. In: ŠTENGLOVÁ, I., PLÍVA, S., TOMSA, M. a kol.: Obchodní zákoník. Komentář. 13. vydání. Praha: C. H. Beck,

17 Také občanský zákoník obsahuje pravidla, která upravují chování vlivné osoby. Nutno podotknout, že nikoliv ve smyslu 71 ZOK. Ten v 22 odst. 2 OZ 26 rovněž chrání věřitele a rozšiřuje tím např. dopady odporovatelnosti, což je institut zakotvený již v římském právu, kde měl podobu speciální žaloby na ochranu věřitele před jednáním dlužníka směřujícím ke zmizení svého majetku k újmě věřitele. 27 Nemyslím si ovšem, že může nastat situace, kdy by tato ustanovení byla v kolizi. Je to dáno tím, že účelem regulace u ovlivnění dle zákona o obchodních korporacích je chránit právní samostatnost obchodní korporace, popřípadě reparovat újmu společnosti, společníkům či jejím věřitelům. Úprava obsažená v občanském zákoníku se tak spíše bude vztahovat na odlišné případy, jako je relativní neúčinnost právních jednání, která dlužník učinil ve prospěch osob jemu blízkých, na situaci poskytnutí nadačního příspěvku nadací osobě blízké, 55 odst. 1 ZOK, 61 odst. 3 ZOK atd. 28 Rozdíl je také v tom, že u vlivu uvedeném v 22 odst. 2 OZ postačí pouhá existence podstatného vlivu a nemusí se tak zkoumat vznik újmy a změnu chování korporace, která ji způsobila. 29 Nemyslím si proto, že by bylo zapotřebí, aby se aplikovalo kolizní pravidlo Lex specialis derogat generali, neboť se obě ustanovení vztahují na odlišné situace. 2.1 Vykonávání vlivu Ovlivnění se skládá z několik znaků. Prvním takovým znakem je faktické vykonávání vlivu v obchodní korporaci. V případě aktivního jednání vlivné osoby se může jednat např. o přijetí určitého vnitřního opatření, uzavření smlouvy s obchodním partnerem atd. 30 Dalším způsobem vykonávání vlivu je zdržení se takového chování, které by jiná osoba v obdobném postavení učinila, musí se ale jednat o vědomou nečinnost. 31 Lze si představit, že v praxi přesto bude převládat aktivní působení na ovlivněnou osobu. 26 (2) Stanoví-li zákon k ochraně třetích osob zvláštní podmínky nebo omezení pro převody majetku, pro jeho zatížení nebo přenechání k užití jinému mezi osobami blízkými, platí tyto podmínky a omezení i pro obdobná právní jednání mezi právnickou osobou a členem jejího statutárního orgánu nebo tím, kdo právnickou osobu podstatně ovlivňuje jako její člen nebo na základě dohody či jiné skutečnosti. 27 LAVICKÝ, P. a kol. Občanský zákoník I. Obecná část ( 1 654). 1. vydání. Praha: Nakladatelství C. H. Beck, 2014, s Tamtéž 29 HAVEL, B. Věřitel coby vlivná osoba (aneb vliv není totéž co být pod vlivem). In: XXIV. Karlovarské právnické dny. Praha: Leges, 2016, s ČERNÁ, S. Ovlivnění jako klíčový pojem českého koncernového práva. Rekodifikace a praxe. 2014, s ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s

18 Ovlivnění se vztahuje i na jednorázovou záležitost, 32 což vyplývá i z jazykového výkladu, jelikož je slovo ovlivnění odvozeno od dokonavého vidu slovesa ovlivnit, který se používá u slov, která jsou určitým způsobem časově ohraničena, na rozdíl od nedokonavého vidu ovlivňovat, které se více hodí pro dlouhotrvající jevy. Jelikož se v praxi bude vyskytovat spíše déletrvající vykonávání vlivu, musí se zvlášť posuzovat, zda každý důsledek nenaplňuje znaky ovlivnění ve smyslu ustanovení 71 ZOK. 33 Ovlivnění může být i vícečetné, skládající se z více spolu navzájem souvisejících jednání, přičemž podstatu ovlivnění může naplnit i jen jedno takové jednání, nebo naopak součet více takto souvisejících jednání, až na základě kterých bude dosaženo natolik intenzivní podstaty, že se bude jednat o ovlivnění. V případě posuzování újmy a následného ručení se přitom bude přihlížet ke každému důsledku ovlivnění zvlášť. Vykonávání vlivu může mít jak ústní formu, spočívající v dávání pokynu statutárnímu orgánu, ale i např. formu písemnou. Dle povahy ovlivnění ovšem vyplývá, že ovlivňovací smlouva jako taková možná nebude Jednání ve shodě Zdržení se určitého chování může být považováno za jednání ve shodě dle 78 odst. 1 ZOK, kde je definováno jako jednání dvou nebo více osob nakládajících hlasovacími právy za účelem ovlivnění, ovládání nebo jednotného řízení obchodní korporace. Osoby jednající ve shodě plní své povinnosti z toho vyplývající společně a nerozdílně. 35 V druhém odstavci je v demonstrativním výčtu uvedena vyvratitelná domněnka, že vlivné a ovlivněné osoby jsou osobami jednajícími ve shodě. Jak takové jednání ve shodě funguje v praxi, je možné najít v Usnesení Nejvyššího soudu ze dne , čj. 29 Cdo 3577/2012. V tomto judikátu jsou uvedeny podmínky existence jednání ve shodě, které je možné aplikovat i u nové úpravy, přestože na rozdíl od té minulé bylo vypuštěno slovní spojení vzájemné srozumění, obsažené v 66b ObchZ. Soud uvedl, že tyto osoby musí jednat ve vzájemném (vědomém) srozumění, které musí směřovat k nabytí, postoupení, výkonu či jiné dispozici s hlasovacími právy v určité osobě a k tomuto cíli 32 Viz např. KOROTVIČKA, T. Změny v koncernovém právu po rekodifikaci. Právní rádce č. 4/2013, rubrika Právo a obchod, str DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK, J., POKORNÁ, J., ČÁP Z., DOLEŽIL T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer, Tamtéž odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb. 17

19 musí být směřováno proto, aby osoby takto jednající ovlivnily chování této osoby. 36 Jednání ve shodě přitom nemusí být vyjádřeno písemně ani ústně, stačí pouhý faktický soulad v chování těchto osob. Soud na druhou stranu nepovažuje za jednání ve shodě jednorázové uplatnění vlivu. To zajisté u ovlivnění bude nastávat. Ne vždy se budou usnesení o jednání ve shodě na vlivnou osobu používat, např. pokud bude vliv uplatněn pouze při shodném hlasováním na jedné valné hromadě. V takovém případě se tudíž sice bude jednat o ovlivnění, ale ne o jednání ve shodě, u kterého se vyžaduje relativní dlouhodobost a soustavnost. Co naopak z tohoto judikátu pro vlivnou osobu vyplývá, je to, že ovlivnění může nastat nejenom v případech, kdy vlivná osoba při výkonu svého aktivního hlasovacího práva na valné hromadě ovlivní chování obchodní korporace, nýbrž i v případě, že se hlasování zdrží. 2.2 Změna chování obchodní korporace Druhým znakem ovlivnění je změna chování obchodní korporace. K naplnění ovlivnění ve smyslu 71 odst. 1 se vyžaduje, aby vlivná osoba zapříčinila změnu chování rozhodujícím významným způsobem. Nastává ale problém určit, co přesně si pod slovy rozhodující a významný představit. Úmyslem přidání těchto slov do zákona zřejmě bylo, aby úprava nebyla moc přísná nebo aby se ovlivnění nevztahovalo na takové situace, které by se staly, i kdyby vlivná osoba vliv fakticky nevykonávala. T. Doležil tvrdí, že slovo významný relativizuje pojem slova rozhodující. 37 S. Černá k tomu uvádí, že slovo rozhodující určuje výlučnost či konečné prvenství takového způsobu a slovo významný určuje jeho kvalitu. 38 Pod slovem rozhodující si tedy můžeme vybavit takový zásah, který je schopen prosadit nad všemi ostatními vlivy v obchodní korporaci. Takový vliv je výsostný a v případě působení dalších vlivů má přednost před všemi ostatními, a to ať už by s nimi byl v rozporu či v souladu. Slovo významný znamená něco, co není zanedbatelné, intenzivní a důležité pro vznik újmy. Významný vliv by byl takový, který není bagatelní, tedy který je schopný změnit jednání ovlivněné osoby sám o sobě. Vlivnou osobou tak nebude minoritní společník, který se přikloní na stranu jednoho z většinových společníků v případě, že oba dva tito většinoví 36 Usnesení Nejvyššího soudu ze dne , čj. 29 Cdo 3577/ DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK, J., POKORNÁ, J., ČÁP, Z., DOLEŽIL, T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer, ČERNÁ, S. Ovlivnění jako klíčový pojem českého koncernového práva. Rekodifikace a praxe. 2014, c. 1 s

20 společníci budou mít stejnou rovnost hlasů. V takovém případě by sice hlas drobného společníka byl tím rozhodujícím vlivem, nicméně se o něm nedá říci, že by byl významný, neboť by bez souběžné pomoci jednoho z majoritních společníků neměl žádaný smysl. 39 Výsledkem přijetí tohoto ustanovení zákona, je dle mého názoru pouze větší nepřehlednost. Myslím si, že v případě sporu o nahrazení újmy vlivnou osobou bude těžké posoudit, zda osoba sice měla rozhodující, ale ne významný vliv nebo naopak, že osoba sice měla významný, ale ne rozhodující a proto se nejedná o vlivnou osobu. R. Pelikán např. uvádí, že slovo významný žádný zvláštní význam nemá. 40 Hromadění adjektiv je v tomto případě dáno legislativními změnami, které zákon o obchodních korporacích doprovázel. V původním návrhu bylo uvedeno pouze spojení významný vliv. To se nakonec zákonodárcům zdálo příliš široké. Místo toho, aby větu změnili, do věty pouze doplnili slovo rozhodující, aniž by se přitom zabývali tím, jak toto slovo navazuje s ostatními. Pokud se tak opravdu jedná o chybu zákonodárce, není vhodné gramatický výklad použít. Mohlo by se totiž dojít k zavádějícímu výsledku. Myslím si, že výkladu slov rozhodující a významný se věnuje větší pozornost, než je ve skutečnosti potřeba. V tomto případě souhlasím s R. Pelikánem a nehledal bych v těchto slovech větší význam, než ve skutečnosti mají. Mnohem větší význam přikládám příčinné souvislosti mezi vykonáním vlivu a změnou chování společnosti, která vede ke vzniku újmy. Neprokáže-li se příčinná souvislost mezi vlivem a následkem, za okolností kdy korporace sice ovlivněna byla, ale újma vznikla z jiných příčin, neaplikuje se 71 ZOK. To logicky platí i pro ty případy, kdy sice újma byla způsobena, ale nedošlo k faktickému vykonání vlivu Vzniknutí újmy Třetím znakem ovlivnění je vzniknutí újmy. Zákon tak kvůli vzniku újmy považuje ovlivnění za invazivní zásah do standardní struktury obchodní korporace a ustanovení o ovlivnění tak dostává deliktní charakter ve smyslu ustanovení 2894 OZ. 42 Újmou se v případě ovlivnění 39 ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s PELIKÁN, R. Nová úprava koncernů v českém zákonu o obchodních korporacích [online]. [cit ]. Česko-Slovenské právnické dny. Obczan komunitní portál o rekodifikaci. 41 HAVEL, B. 71 [Ovlivnění]. In: ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P.: Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, s HAVEL, B. 71 [Ovlivnění]. In: ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P.: Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, s

21 myslí jak újma majetková, tak i nemajetková. 43 Občanský zákoník v případě majetkové újmy nově klade důraz na reparaci, tedy uvedení věci do předešlého stavu. Nebude-li to možné, požádá-li o to poškozený, nebo pokud se to dohodne, je možná i úhrada škody v penězích. 44 Pod materiální škodu může spadat relativně dost velká škála věcí, jako je např. snížení příjmu či zisku, nutnost vynaložit vyšší náklady nebo takové náklady, které by bez ovlivnění vůbec nevznikly atd. Pod nemajetkovou újmou si můžeme představit poškození dobrého jména či pověsti. U nemajetkové újmy se žádá satisfakce, tedy to, aby se újma odčinila přiměřeným zadostiučiněním, které se poskytne v penězích, nezajistí-li jeho jiný způsob skutečné a dostatečně účinné odčinění způsobené újmy. 45 Vyčíslení nemateriální škody ovšem bývá v praxi poněkud problematické. 46 Povinnost hradit zadostiučinění má specifickou funkci v právním řádu. Nejvyšší soud přiznal přiměřenému zadostiučinění kromě preventivního a reparativního účelu, účel represivní. 47 Přiměřené zadostiučinění plní dvojí funkci sankční (sankce postihuje toho, kdo závadně jednal a odrazuje jej od opakování závadného jednání) i preventivní (přiznáním zadostiučinění je dáno najevo, že nekalá soutěž se nevyplácí a dobré mravy soutěže je třeba respektovat). Nutno dodat, že právo na úhradu újmy dle 71 odst. 1 ZOK doplňuje právo na odkup ve smyslu 89 ZOK, který říká: V případě, že ovládající osoba využívá svého vlivu v ovládané osobě způsobem, v jehož důsledku dojde k podstatnému zhoršení postavení společníků ovládané osoby nebo k jinému podstatnému poškození jejich oprávněných zájmů, a není proto možné po nich spravedlivě požadovat, aby v ovládané osobě setrvali, je každý společník, který není ovládající osobou nebo osobou jí ovládanou, oprávněn požadovat, aby od něj ovládající osoba jeho podíl odkoupila za přiměřenou cenu. 48 Rovněž právo na náhradu škody nebo jiné újmy způsobené vlivnou osobou podléhá promlčení, které v tomto případě činí deset let. Pokud ovšem újma nebo škoda byla 43 POKORNÁ, J. VEČERKOVÁ, E., PEKÁREK, M. Meritum Obchodní korporace a nekalá soutěž. Praha: Wolters Kluwer, s odst. 1 zákona č. 89/2012 Sb odst. 2 zákona č. 89/2012 Sb. 46 DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK J., POKORNÁ J., ČÁP Z., DOLEŽIL T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer, Rozsudek Nejvyššího soudu ze dne , sp. zn. 23 Cdo 3704/ zákona č. 90/2012 Sb. 20

22 způsobena úmyslně, promlčí se právo na její náhradu nejpozději za patnáct let ode dne, kdy škoda nebo újma vznikla zákona č. 89/2012 Sb. 21

23 3 Regulace postavení vlivné osoby dle nové úpravy 3.1 Vlivná osoba Samotný zákon říká, že vlivnou osobou může být každý, tedy jak osoba fyzická, tak osoba právnická a to nejen korporace, ale také stát nebo veřejnoprávní korporace. Rovněž se může jednat jak o osobu českou, tak zahraniční. Přitom není důležité, v jakém vztahu je k ovlivněné osobě, důležité tak je pouze to, zda naplňuje znaky ovlivnění. 50 Nezáleží na tom, jaký má ke korporaci vztah nebo kterými nástroji disponuje a ovlivňuje jimi její chování. 51 Co se týče určení toho, kdo je to ovlivněná osoba, je situace podstatně jednodušší, jelikož jí může být pouze obchodní korporace. Ne každý, kdo bude schopen jakýmkoliv způsobem ovlivnit obchodní korporaci, je vlivnou osobou. Přestože může být vlivnou osobou kdokoliv, neznamená to automaticky, že každá osoba s vlivem musí být zároveň vlivnou osobou ve smyslu ustanovení 71 ZOK. Je to dáno fakticitou ovlivnění a nikoliv pouze jeho možností uplatnění, a zároveň je potřeba, aby došlo k újmě obchodní korporace. Dle B. Havla se o vlivnou osobu nebude jednat, pokud vliv použije na korporaci a nikoliv vlivem v korporaci 52 (nebo vlivem na člena této korporace, jehož následné jednání zasáhne dovnitř korporace). To znamená schopnost ovlivnit chování korporace uvnitř jí samé, takovým způsobem, že by bez tohoto zásahu nejspíše vůbec nejednala, anebo by jednala jinak. R. Pelikán říká, že se o podnikatelská seskupení, a tudíž i ovlivnění, nejedná v případě, že se změní pouze vnitřní poměry korporace. 53 S takovým tvrzením nesouhlasím, neboť by se pod změnu vnitřních poměrů dala podřadit např. i změna business plánu, která také ovlivňuje chování obchodní korporace, přestože to nemusí být z venku viditelné. Ovlivnění se vztahuje jak na případy, kdy k ovlivnění dochází zákonem předvídanými prostředky (např. u vlivu uplatňovaný společníkem vykonávajícího své hlasovací právo na valné hromadě či rovnou formou platného usnesení valné hromady) tak i případy, kdy je 50 ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P. Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, s HAVEL, B. Věřitel coby vlivná osoba (aneb vliv není totéž co být pod vlivem). In: XXIV. Karlovarské právnické dny. Praha: Leges, 2016, s Tamtéž, s PELIKÁN, R. Právní subjektivita. Praha: Wolters Kluwer ČR, 2012, s

24 ovlivnění uplatňováno mimoprávně. Může se tak jednat o ústní pokyny, které fakticky ovlivněnou osobu ovlivňují, přesto se budou odehrávat pouze za zavřenými dveřmi. 54 V praxi přitom bude velice těžké prokázat, že k takovému ovlivnění došlo, v čem vidím veliký problém. V některých případech to možná bude dokonce nemožné, důkazní břemeno totiž nenese vlivná osoba. V případě společníků a věřitelů bude na nich, aby tuto skutečnost prokázali, k čemuž v praxi nebudou mít dostatek informací. 55 Mezi příklady, kdy může dojít k ovlivnění, si lze rovněž představit nicotné usnesení valné hromady. V takových případech s usnesením nejsou spojeny žádné právní účinky, přesto za okolnosti, že se členové statutárního orgánu takovému projevu vůle vlivné osoby podvolí, může být toto usnesení považováno za nástroj ovlivnění. 56 Dále mezi uplatňování ovlivnění patří i protiprávní formy jako je např. vydírání nebo vyhrožování, která kromě možných trestněprávních účinků fakticky splňují zákonnou definici obsaženou v 71 ZOK. Ztotožňuji se s názorem, že vlivná osoba nemusí pocházet zevnitř společnosti, nýbrž se může jednat i o vnější element, tedy o osobu stojící mimo společnost. Nic nevylučuje to, aby v takovém případě vlivnou osobou byl rodinný příslušník nebo jiná blízká osoba. 57 S tímto tvrzením I. Štenglová souhlasila i za účinnosti staré úpravy 58 a nic nesvědčí tomu, že by se mělo podle nové úpravy postupovat jinak. Jelikož se ustanovení o ovlivnění může vztahovat i na osoby stojící mimo obchodní korporaci, nastává otázka, zda jí může být i věřitel, který s obchodní korporací uzavře např. smlouvu o úvěru. Dle T. Doležila takové situace musíme odlišovat. 59 Myslí si, že práva a povinnosti z takových smluv samy o sobě nezakládají ovlivnění, jelikož ty vznikly na základě svobodně projevené vůle obchodní korporace smlouvu uzavřít, nebo naopak neuzavřít. Chybí zde tak jeden ze základních znaků, a to vykonání vlivu na samotné formování chování obchodní korporace v okamžiku uzavření smlouvy. K tomu, aby se jednalo skutečně o ovlivnění, by tak bylo potřeba, aby vztah mezi věřitelem a obchodní korporací přesahoval obyčejný rámec 54 ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s ČERNÁ, S. ŠTENGLOVÁ I., PELIKÁNOVÁ I. Právo obchodních korporací. Wolters Kluwer, 2015, s ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s Tamtéž, s ŠTENGOVÁ, I. 66c a násl. In: ŠTENGLOVÁ, I., PLÍVA, S., TOMSA, M. a kol. Obchodní zákoník. Komentář. 13. vydání. Praha : C. H. Beck, DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK J., POKORNÁ J., ČÁP Z., DOLEŽIL T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer,

25 těchto vztahů a dosahoval vyšší intenzity, než je obvyklé. Za takový případ si dokážu představit, situaci, kdyby významný věřitel obchodní korporace této obchodní korporaci vyhrožoval, že pokud neučiní některá opatření, vypoví s obchodní korporací rámcovou smlouvu. Pod těmito opatřeními by přitom byly tak významné skutečnosti jako např. přeměna obchodní korporace atd. Věřitel by se také mohl stát vlivnou osobou, pokud by si smluvně ujednal, že může zasahovat do složení orgánů dlužníka. V tomto případě totiž věřitel přebírá roli, která by jinak spadala na společníky, respektive nejvyšší orgán obchodní korporace. Pokud se tedy nebude jednat o jakousi poradenskou činnost ze strany věřitele, ale výkon reálně vykonatelného vlivu, mohl by věřitel spadat do ustanovení 71 ZOK. Dokážu si také představit, že by nátlak většinového věřitele na obchodní korporaci, za úmyslem stát se výhradním věřitelem obchodní korporace, (tedy, aby obchodní korporace rozvázala smluvní vztahy s ostatními věřiteli s ne tak silným postavením), rovněž natolik ovlivnil obchodní korporaci, že by se v případě vzniklé újmy takový věřitel stal osobou vlivnou. Za takový případ, kdy se věřitel může stát vlivnou osobou lze považovat např. vztah, který se řešil v insolvenčním řízení vedeného Krajským soudem v Brně ze dne , pod čj. KSBR 39 INS B-156 mezi Oděvním podnikem Prostějov a jeho dominantním věřitelem. 60 V praxi tudíž bude potřeba, aby se posuzovalo případ od případu, zda byly naplněny znaky ovlivnění a zda je obchodní korporace skutečně věřitelem ovlivněna. Dalším případem může být situace, kdy významný věřitel uzavře s korporací smlouvu o úvěru či o zápůjčce, ve které bude obsažena podmínka, že každému závažnějšímu opatření obchodního či strategického charakteru musí předcházet písemný souhlas věřitele, jinak by na ovlivněnou osobu připadla sankce. Může tak nastat situace, kdy ovlivněná osoba bude při své obchodní činnosti požadovat souhlas, přesto se významný věřitel žádným způsobem nevyjádří, zůstane pasivní, a tudíž nedá ani požadovaný souhlas. Ovlivněné osobě, tak z důvodu úmyslu vyhnout se sankci nezůstane jiná možnost, než že svůj obchodní záměr neuskutečnit. Pokud jí v takovém případě vznikne újma, je v tomto případě možno toto jednání věřitele považovat jako ovlivnění způsobené nekonáním. 61 V praxi se bude stávat, že i když smlouvy naplňují znak významného a rozhodujícího vlivu na chování obchodní korporace, o ovlivnění se jednat nebude, a to ani v případě, kdy 60 Usnesení Krajského soudu v Brně ze dne , čj. KSBR 39 INS B ČECH, P., ŠUK, P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s

26 věřitel bude trvat na svém a vynucovat, aby obchodní korporace jednala v souladu se smlouvou. Ustanovení o ovlivnění se nebudou vztahovat také pro případy, kdy se chování obchodní korporace bude řídit zákonem. Kdyby se o ovlivnění skutečně jednalo, mělo by to neblahý důsledek na smluvní závazky jako takové. Mohlo by tak např. dojít k tomu, že by věřitelé z úvěrových smluv nemohli činit opatření potřebná k zajištění návratnosti úvěru, jelikož by jim v tom bylo znemožněno právní úpravou podnikatelských seskupení. Ad absurdum by ani nebylo možné uzavřít běžnou smlouvu, aniž by věřitel nenesl riziko získat postavení vlivné osoby, jelikož většina smluv nějakým způsobem ovlivňuje obchodní korporaci. Systematickým výkladem můžeme dojít k závěru, že zatímco se úprava ovlivnění nachází v zákoně o obchodních korporacích, závazky upravuje občanský zákoník. V případě, že by se ovlivnění mělo užívat i na běžné smlouvy, byla by o tom zmínka rovněž v občanském zákoníku. 62 Přestože se tedy zdá, že jednání věřitele lze podřadit pod jednání vlivné osoby, vždy se bude muset přihlédnout ke konkrétní situaci a posoudit, jaký reálný vliv v obchodní korporaci konkrétní věřitel vykonává. Nebude mít přitom význam, zda se bude jednat o věřitele dobrovolného či nedobrovolného. 63 Může se tak jednat kromě smluvního věřitele o věřitele s pohledávkou na náhradu škody způsobenou porušením zákona, společníka s titulem proti společnosti, schůzi vlastníků dluhopisů atd. Vlivnou osobou naopak nemůžou být takové orgány, jejichž postupy upravuje přímo zákon. Věřitelský výbor tak např. nebude vlivnou osobou při uplatňování práva jmenovat nebo volit a odvolávat členy statutárního orgánu dlužníka a dozorčí rady dlužníka v průběhu reorganizace v rámci insolvenčního řízení, neboť má insolvenční právo jiné mechanismy a tvoří tak lex specialis. Lze předpokládat, že běžný věřitel, který uzavřel s dlužníkem smlouvu a poskytl dlužníkovi peněžité plnění, si své pohledávky zajistí nebo jinak zabezpečí pro případ, že by mu dlužník následně nezaplatil. Jedná se o obvyklou obezřetnost a věřitel si tak pouze posiluje svou pozici, případně má zájem na tom, aby své pohledávky dosáhl včas a ne až v případném exekučním či insolvenčním řízením, kde by se mohl dočkat mnohem menší částky. Měl by tudíž dohlížet na to, aby byla smlouva řádně a včas plněna. Při takovéto pouhé obezřetnosti by se na něj ustanovení o ovlivnění vztahovat neměla. Pokud si věřitel vyjednává 62 DOLEŽIL, T. ZOK v praxi: Ovlivnění. In: LASÁK J., POKORNÁ J., ČÁP Z., DOLEŽIL T. a kolektiv. Zákon o obchodních korporacích Komentář. Wolters Kluwer, HAVEL, B. Věřitel coby vlivná osoba (aneb vliv není totéž co být pod vlivem). In: XXIV. Karlovarské právnické dny. Praha : Leges, 2016, s

27 silnější postavení, nedělá to převážně z toho důvodu, aby si posílil vliv v obchodní korporaci, ale proto, aby sjednal lepší pozici v rámci sjednaného závazku, v případě, že by jej dlužník neplnil. Smluvní závazky upravuje občanský zákoník a primárním účelem ustanovení o podnikatelských seskupeních není ochrana věřitelů jako taková, nýbrž ochrana společníků při narušování právní samostatnosti obchodní korporace, což se v širším smyslu týká i věřitelů. 64 Může se stát, že věřitel si sjedná tak dobré smluvní postavení, že svými nástroji může zasahovat do vnitřní činnosti obchodní korporace (souhlasy s převodem významné složky závodu či jiného majetku dlužníka, s jeho přeměnami, změnami členů orgánů, schvalování auditora atd.) Toto vynucení souhlasu nemá za účel prolomit samostatnost právnické osoby. Snaží se spíše zabránit, aby dlužník nezneužil své podnikatelské činnosti a nezpronevěřil svůj majetek, čímž by narušil samotný předmět podnikání, a tudíž se o ovlivnění jednat nebude. Musí se opět zkoumat to, jak je tento vliv rozhodný, tedy, zda se nejedná pouze o jakási doporučení. 65 Dle zákona o obchodních korporacích není nikdo oprávněn dávat závazné pokyny orgánům kapitálové společnosti, pokud se nejedná o pokyny orgánu řídící osoby v rámci koncernu, a to pouze v zájmu řídící osoby nebo jiné osoby, se kterou tvoří řídící osoba koncern. Pokud se tedy věřitel stane vlivnou osobou, měla by obchodní korporace v rámci péče řádného hospodáře takový pokyn odmítnout. V tomto případě by tak nešlo ani o porušení smlouvy, neboť je tato povinnost uvedena v zákoně, nicméně mohou nastat i takové případy, kdy se o porušení smlouvy jednat bude Negativní vymezení vlivné osoby Jediným výslovným zákonným omezením okruhu vlivných osob zůstává negativní vymezení obsažené v 71 odst. 5 ZOK, které stanovuje, že se 71 odst. 1 ZOK nepoužije na jednání členů orgánů ovlivněné osoby a jejího prokuristu. Důvodem, že se ustanovení o ovlivnění nepoužijí na jednání členů orgánů ovlivněné osoby a jejího prokuristu, je především to, že zákon o obchodních korporacích voleným členům orgánu věnuje speciální pozornost v 51 a násl. ZOK týkající se péče řádného hospodáře a následcích jejího porušení. Prokura je poté obsažena v 450 OZ. Tato výjimka je pochopitelná a zabraňuje tak duplicitě. Problémem je 64 HAVEL, B. Věřitel coby vlivná osoba (aneb vliv není totéž co být pod vlivem). In: XXIV. Karlovarské právnické dny. Praha : Leges, 2016, s Tamtéž 66 Tamtéž 26

28 spíše formulace této výjimky, neboť pokud bychom se měli řídit doslovným zněním zákona, byla by tato výjimka dána velice široce. Členem orgánu je dle 44 ZOK rovněž společník jakožto člen orgánu nejvyššího a toto ustanovení by na něj mělo směřovat především. U ovládání a koncernu se přitom společníci nevylučují z aplikace, naopak je dána nevyvratitelná domněnka, že většinový společník je vždy osobou ovládající, ledaže ve vztahu k většinovému společníkovi 75 ZOK stanoví jinak. 67 Kdyby se ustanovení 71 odst. 5 ZOK nemělo vztahovat na společníka, podstatně by to snížilo možnosti její aplikace, a to pouze na vlivnou osobu, jejíž vliv nebude pocházet zevnitř společnosti. Vyloučení její aplikace na společníka by v takovém případě přestalo dávat smysl. To, že by se ustanovení o ovlivnění neměla vztahovat na společníka, podporuje i ustanovení 70 ZOK, které výslovně vylučuje použití předpisů regulujících postavení členů orgánu na členy nejvyššího orgánu společnosti. Žádné takové ustanovení však v souvislosti s úpravou podnikatelských seskupení nenajdeme. Za pomoci argumentu per eliminationem tedy lze dojít k závěru, že 71 odst. 5 ZOK se vztahuje i na členy valné hromady. 68 P. Čech ovšem uvádí, že vlivnou osobou je i libovolný společník nebo akcionář, nebude-li zbaven hlasovacího práva. 69 Nicméně dodává, že obyčejný společník nedosáhne takové intenzity, aby rozhodujícím a významným způsobem změnil chování obchodní korporace. Úprava se tak bude převážně vztahovat pouze na takové společníky, kteří jsou zároveň osobami ovládajícími. S názorem, že by se měla výjimka vztahovat restriktivně pouze na členy volených orgánů, se tak shoduje většina odborníků. 70 Jestliže smyslem výjimky je skutečnost, že se postavení členů volených orgánů a prokuristů upravuje již na jiných místech, jakým smyslem by na tomto místě bylo zařadit do výjimky členy nevolených orgánů, na něž se obdobná ustanovení jako u ovlivnění nepoužijí. Jestliže je stále více kladen důraz na ochranu věřitele, nevidím důvod, proč by zákonodárce umožnil společníkům taková postavení, za která by v žádných případech nebyli zodpovědní odst. 3 zákona č. 90/2012 Sb. 68 HOUDEK Z. Změny V Právu Podnikatelských Seskupení po Rekodifikaci. Dny práva 2013 Právnická fakulta, Masarykova univerzita. s ČECH, P. Nová rizika společníků a akcionářů po rekodifikaci LEGAL NEWS ŘÍJEN 2012 [online]. [cit ]. 70 Pro srovnání viz ČECH P., ŠUK P. Právo obchodních společností: v praxi a pro praxi (nejen soudní). Praha: Ivana Hexnerová - Bova Polygon, 2016, s. 195 či ŠTENGLOVÁ, I., HAVEL, B., CILEČEK, F., KUHN, P., ŠUK, P.: Zákon o obchodních korporacích. Komentář. 1. vydání. Praha: C. H. Beck, 2013, s