Č. j.: S080/2007-14022/2007/510-jl V Brně dne 30. července 2007

Č. j.: S080/2007-14022/2007/510-jl V Brně dne 30. července 2007 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve správním řízení zahájeném dne 19.3.2006 z vlastního podnětu podle 113 odst. 1 cit. zákona, jehož účastníky jsou zadavatel SMO, městská akciová společnost Orlová, IČ 60793163, Okružní 988, 735 14 Orlová-Lutyně, za niž jedná Ing. Ivo Kotaba, místopředseda představenstva, ve správním řízení zastoupená na základě plné moci ze dne 19.1.2007 Mgr. Vlastimilem Křesálkem, jednatelem společnosti JUSTITIA, s. r. o., IČ 25392875, 28. října 1142/168, 709 00 Ostrava-Mariánské Hory, vybraný uchazeč TCHAS, spol. s r. o., IČ 15504158, Novoveská 1139/22, 709 06 Ostrava-Mariánské Hory, za niž jedná Ing. Václav Daněk, jednatel společnosti, ve správním řízení zastoupená JUDr. Pavlem Zajícem, advokátem, Trocnovská 2a, 702 00 Ostrava-Přívoz, ve věci přezkoumání úkonů zadavatele učiněných při zadání veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové III zadané v jednacím řízení bez uveřejnění podle 23 odst. 7 písm. a) zákona, které bylo zahájeno výzvou k jednání ze dne 9.10.2006, rozhodl takto: I. Správní řízení se podle 118 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, zastavuje. II. Podle 119 odst. 2 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, a podle 1 odst. 1 vyhlášky č. 328/2006 Sb., kterou se stanoví paušální částka nákladů řízení o přezkoumání úkonů zadavatele pro účely zákona o veřejných zakázkách, zadavateli nevzniká povinnost nahradit náklady řízení o přezkoumání úkonů zadavatele. Odůvodnění Úřad pro ochranu hospodářské soutěže obdržel podnět k přezkoumání úkonů SMO, městské akciové společnosti Orlová, učiněných při zadání

2 S080/2007-14022/2007/510-jl 1. veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu zadané podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, v užším řízení jehož oznámení bylo uveřejněno na centrální adrese pod ev. č. 50014682 dne 14.11.2005, 2. veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové II zadané v jednacím řízení bez uveřejnění podle 27 odst. 3 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, jehož zahájení bylo oznámeno výzvou k jednání ze dne 12.6.2006, 3. veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové III zadané v jednacím řízení bez uveřejnění podle 23 odst. 7 písm. a) zákona, jehož zahájení bylo oznámeno výzvou k jednání ze dne 9.10.2006, a proto si u výše jmenované společnosti vyžádal dokumentaci o zadání předmětné veřejné zakázky včetně uzavřené smlouvy a jejích případných dodatků. Z předložených materiálů získal Úřad pochybnosti o souladu postupu zadavatele SMO, městské akciové společnosti Orlová, se zákonem č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách (dále také zákon ), neboť celkový rozsah dodatečných stavebních prací překročil 20 % ceny původní veřejné zakázky. Úřad proto dopisem č. j. S080/2007-05817/2007/510-jl ze dne 16.3.2007 oznámil zahájení správního řízení z vlastního podnětu účastníkům správního řízení, kterými podle 116 zákona jsou: SMO, městská akciová společnost Orlová, IČ 60793163, Okružní 988, 735 14 Orlová- Lutyně, za niž jedná Ing. Ivo Kotaba, místopředseda představenstva, ve správním řízení zastoupená na základě plné moci ze dne 19.1.2007 Mgr. Vlastimilem Křesálkem, jednatelem společnosti JUSTITIA, s. r. o., IČ 25392875, 28. října 1142/168, 709 00 Ostrava-Mariánské Hory (dále jen zadavatel ), vybraný uchazeč TCHAS, spol. s r. o., IČ 15504158, Novoveská 1139/22, 709 06 Ostrava-Mariánské Hory, za niž jedná Ing. Václav Daněk, jednatel společnosti, ve správním řízení zastoupená JUDr. Pavlem Zajícem, advokátem, Trocnovská 2a, 702 00 Ostrava-Přívoz (dále jen TCHAS ), a současně je seznámil se zjištěnými skutečnostmi i s ustanoveními zákona upravujícími podmínky pro zadání dodatečných stavebních prací v jednacím řízení bez uveřejnění. Oznámení o zahájení správního řízení bylo doručeno dne 19.3.2007, a tímto dnem bylo správní řízení zahájeno. Současně orgán dohledu usnesením č. j. S080/2007-05822/2007/510-jl ze dne 16.3.2007 stanovil zadavateli podle 39 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., lhůtu k provedení úkonu doložení písemné plné moci (originálu nebo úředně ověřené kopie) pro společnost JUSTITIA, s. r. o., Ostrava, jejíž kopii obsahuje předložená dokumentace, pokud společnost JUSTITIA, s. r. o., Ostrava, bude zadavatele zastupovat v předmětném správním řízení. Tímtéž usnesením Úřad účastníkům řízení stanovil lhůtu, ve které jsou podle 36 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., oprávněni navrhovat důkazy a činit jiné návrhy a podle 36 odst. 2 citovaného zákona v návaznosti na 39 odst. 1 citovaného zákona oprávněni vyjádřit v řízení své stanovisko a lhůtu, ve které se podle 36 odst. 3 č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., v návaznosti na 39 odst. 1 citovaného zákona mohou vyjádřit k podkladu rozhodnutí. V oznámení o zahájení správního řízení (dopis č. j. dopisem č. j. S080/2007-05817/2007/510-jl ze dne 16.3.2007) Úřad uvedl mj. následující.

Veřejná zakázka Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu byla zadána v užším řízení jehož oznámení bylo uveřejněno na centrální adrese pod ev. č. 50014682 dne 14.11.2005. Ve stanovené lhůtě zadavatel obdržel žádosti 13 zájemců o účast v užším řízení. Po vyhodnocení kvalifikace byly 2 žádosti vyřazeny z důvodu nesplnění kvalifikace a příslušní zájemci byli zadavatelem odmítnuti. Vzhledem k tomu, že zadavatelem vymezené kritérium pro výběr zájemců při omezení jejich počtu splnilo 11 zájemců, byl výběr 5 zájemců, kteří byli vyzváni k podání nabídky, proveden losováním dne 22.12.2005 za přítomnosti notáře. Vylosovaní zájemci byli vyzváni k podání nabídky výzvou ze dne 27.12.2005. Ve stanovené lhůtě zadavatel obdržel nabídky všech pěti uchazečů. Z protokolu o otevírání obálek s nabídkami, které proběhlo dne 1.2.2006, vyplývá, že žádná z pěti podaných nabídek nebyla vyřazena z další účasti v užším řízení. Ze zprávy o posouzení a hodnocení nabídek ze dne 6.2.2006 vyplývá, že při posuzování nabídek byly čtyři nabídky vyřazeny z důvodu nesplnění zadávacích podmínek. Příslušné uchazeče zadavatel vyloučil ze zadávacího řízení. Zbývající nabídka, kterou předložil uchazeč TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, vyhověla všem požadavkům zadavatele a hodnotící komise konstatovala, že ji lze považovat za nejvhodnější nabídku. Na základě závěrů učiněných hodnotící komisí zadavatel dne 7.2.2006 rozhodl o přidělení veřejné zakázky uchazeči TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, jehož nabídková cena činila za dodávky a práce podle výkazu výměr 69 460 823,- Kč bez DPH. Tato cena byla navýšena za úhradu díla do 10 let o 14 532 000,- Kč. Celková nabídková cena tedy činila 85 456 787,- Kč bez DPH, 101 693 577,-Kč včetně DPH. Smlouvu o plnění veřejné zakázky však zadavatel uzavřel s vybraným uchazečem dne 10.3.2006 ve výši 60 000 000,- Kč bez DPH, 71 400 000,- Kč včetně DPH. Výzvou ze dne 12.6.2006 zadavatel vyzval ve smyslu 27 odst. 3 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, v návaznosti na 45 téhož zákona, jak vyplývá z předložené dokumentace, dodavatele TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, k jednání za účelem zadání veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové II z důvodu provedení prací nezbytně nutných k dokončení původní veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu. Jednání o nabídce učiněné na základě výzvy zadavatele proběhlo dne 3.7.2006. O přidělení veřejné zakázky dodavateli TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, zadavatel rozhodl dne 3.7.2006 a dne 31.8.2006 byl uzavřen dodatek č. 1 s cenou ve výši 10 998 942,- Kč bez DPH, 13 088 741,- Kč včetně DPH, k původní smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006. Podle článku 2 dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 jsou předmětem díla práce nad rámec základní SOD, jedná se o práce, které v původní dokumentaci nebyly vůbec řešeny, anebo se měnilo technické řešení, případně byl zvolen vyšší standart dodávaného zařízení. Oznámení o zadání zakázky bylo uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne 13.9.2006 pod ev. č. 60001446. Výzvou ze dne 9.10.2006 zadavatel vyzval ve smyslu 23 odst. 7 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, v návaznosti na 34 téhož zákona, jak vyplývá z předložené dokumentace, dodavatele TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, k jednání za účelem zadání veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové III z důvodu provedení prací nezbytně nutných k dokončení původní veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu. Jednání obsahu nabídky proběhlo dne 11.10.2006. Nabídka dodavatele TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, byla zadavateli doručena dne 18.10.2006. O výběru nejvhodnější nabídky dodavatele TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, zadavatel rozhodl dne 25.10.2006 a dne 31.10.2006 byl uzavřen dodatek č. 2 s cenou ve výši 2 393 974,- Kč bez 3

DPH, 2 848 829,- Kč včetně DPH, k původní smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006. Podle článku II. dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 jsou předmětem díla práce nad rámec základní SOD, jedná se o práce, které v zadávací dokumentaci nebyly vůbec řešeny, anebo se změnilo technické řešení.. Oznámení o zadání zakázky bylo uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne 24.11.2006 pod ev. č. 60003172. Z předložených podkladů vyplývá, že celkový rozsah dodatečných stavebních prací překročil 20 % ceny původní veřejné zakázky. Zadavatel ve svém stanovisku ze dne 27.3.2007 k řízení mj. sdělil následující. Zadavatel si je vědom toho, že podmínkou pro dodatečné práce zadané jak podle 27 odst. 3 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách ve znění platném ke dni zahájení příslušného zadávacího řízení tak i podle 23 odst. 7 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, je dodržení finančního limitu 20 % z ceny původní veřejné zakázky. Tímto limitem se zadavatel řídil i při zadávání dodatečných stavebních prací. Původní veřejná zakázka byla zadavatelem zadána v užším řízení, a to za cenu 60 000 000,- Kč bez DPH, resp. za cenu 71 400 000,- Kč včetně DPH. Vzhledem k tomu, že ani zákon č. 40/2004 Sb. ani zákon č. 137/2006 Sb. nespecifikují pojem cena veřejné zakázky, resp. cena původní veřejné zakázky, provedl zadavatel výpočet limitu nejen z ceny obsažené ve smlouvě o dílo (která odpovídá i ceně konečné), ale i z nabídkové ceny. Protože ani jeden z výše uváděných zákonů o veřejných zakázkách nespecifikuje pojem cena veřejné zakázky, rozhodl se zadavatel akceptovat nejnižší limit, tedy limit 12 000 000,- Kč bez DPH, resp. 14 280 000,- Kč s DPH. Mimo 20 % limit oba zákony dále stanoví i jiné podmínky, které musí být splněny, aby bylo možné realizovat zadávací řízení formou jednacího řízení. Těmito podmínkami jsou: a) zakázka bude zadána témuž dodavateli, b) dodatečné stavební práce nemohou být technicky nebo ekonomicky odděleny od původní zakázky, aniž by toto oddělení způsobilo újmu zadavateli, anebo toto oddělení je možné, ale dodatečné práce jsou nezbytné (podle zákona č. 137/2006 Sb. zcela nezbytné) pro dokončení původní zakázky. K dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006: Práce uvedené v dodatku č. 1 splňují výše uvedené podmínky pouze částečně, a to v hodnotě 9 399 822,- Kč bez DPH, resp. 11 185 788,- Kč vč. DPH. Práce (sauna, parní komora a ledová komora - podrobněji viz tabulka č. 2) v hodnotě 1 589 120 Kč,- bez DPH, resp. 1 891 052,- Kč vč. DPH nejsou nezbytně nutné práce pro dokončení původní veřejné zakázky. Pokud jde tedy o tyto práce, nemohl zadavatel uplatnit 27 odst. 3 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb. Vzhledem k tomu, že tyto nové práce neobsažené v původní veřejné zakázce nedosáhly částky 2 mil. Kč bez DPH, aplikoval zadavatel 6 tohoto zákona. Protože zákon č. 40/2004 Sb. podrobněji nespecifikuje způsob uzavření smlouvy na obchod do 2 mil. Kč (vyjma principů stanovených v 6 zákona), rozhodl se zadavatel i o těchto pracích jednat s uchazečem TCHAS. Z důvodů ekonomičnosti procesu probíhalo jednání společně s jednáním o pracích nezbytně nutných k dokončení původní veřejné zakázky. Dodatek č. 1 byl následně uzavřen jak na práce nezbytně nutné, tak i na jiné nové práce. 4

K dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006: Dodatek č. 2 je uzavřen pouze na práce zcela nezbytné k dokončení původní veřejné zakázky. Dodatek byl uzavřen na částku 2 393 974Kč bez DPH, resp. 2 848 829 Kč vč. DPH. S ohledem na výše uvedené skutečnosti zadavatel shrnuje, že limit 20 % pro práce nezbytně nutné, resp. zcela nutné, k dokončení původní veřejné zakázky nebyl zadavatelem překročen a navrhuje, aby Úřad správní řízení zastavil, a to s ohledem na to, že zákon porušen nebyl. Uchazeč TCHAS ve svém vyjádření ze dne 29.3.2007 mj. uvedl, že práce dodatečně provedené na základě dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 a dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 ke smlouvě ze dne 10.3.2006 byly provedeny z důvodu nutnosti dokončení díla, případně nemohly být technicky nebo ekonomicky odděleny od původní zakázky, když práce dodatečně provedené na základě dodatku č. 2 byly zároveň nezbytné pro kolaudaci díla, celková nabídková cena v rámci původní veřejné zakázky sice činila 85 456 787,- bez DPH, avšak smlouva o plnění veřejné zakázky ze dne 10.3.2006 byla uzavřena s uchazečem TCHAS s cenou ve výši 60 000 000,- Kč bez DPH. Tato skutečnost by měla být vzata v potaz, neboť vzhledem k tomu, že celková cena díla, včetně provedení dodatečných prací na základě dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 a dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 činí 73 392 916,- Kč bez DPH, nemohlo k překročení původní ceny veřejné zakázky, která činila 85 456 787,- Kč bez DPH o 20 % ve skutečnosti dojít, Uchazeč TCHAS ve svém vyjádření ze dne 4.4.2007 mj. uvedl, že nesouhlasí s tím, že došlo k překročení 20 % ceny původní veřejné zakázky, a to kromě důvodů uvedených ve vyjádření ze dne 29.3.2007, také z důvodu, že dodatkem č. 1 ze dne 31.8.2006 ke smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006 byly schváleny k realizaci další práce v celkové hodnotě 10 998 942,- Kč bez DPH, přičemž se jednalo o dva druhy prací, a to: a) práce nezbytně nutné pro dokončení díla, b) práce a dodávky, které nebyly nezbytně nutné pro řádné dokončení a provozování dílo. Jedná se o dodávku sauny, parní komory a ledové komory v celkové výši 1 589 120,- Kč. bez DPH, když na tyto práce získal investor samostatné finance. Dodatkem č. 2 bylo odsouhlaseno provedení dalších prací nezbytně nutných pro dokončení díla a to v hodnotě 2 393 974,- Kč. bez DPH. Celková cena díla po uzavření dodatku dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 a dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 tak činila celkem 73 392 916,- Kč bez DPH. Pokud z této ceny odečteme část prací, které nebyly nezbytně nutné k dokončení díla (sauna, parní komora a ledová komora v celkové částce 1 589 120,- Kč bez DPH), pak celková cena díla po uzavření dodatků dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 a dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 (bez prací, které nebyly nezbytně nutné k dokončení díla) vychází na 71 803 796,- Kč bez DPH, když v takovém případě rozhodně nedošlo k navýšení původní ceny díla 60 000 000,- Kč bez DPH o 20 %. Uchazeč TCHAS navrhuje, aby správní řízení bylo zastaveno. Usnesením č. j. S080/2007-08233/2007/510-jl ze dne 25.4.2007 požádal Úřad zadavatele o: 5

sdělení skutečností, na základě kterých došlo dne 10.3.2006 k uzavření smlouvy s vybraným uchazečem TCHAS, spol. s r. o., s cenou ve výši 60 000 000,- Kč bez DPH, 71 400 000,- Kč včetně DPH, která zahrnuje zpracování realizačního projektu stavby, zpracování projektu řešení interiéru a realizaci stavby, přestože nabídková cena uchazeče TCHAS, spol. s r. o., za dodávky a práce podle výkazu výměr činila 69 460 823,- Kč bez DPH, za zpracování realizačního projektu stavby 1 228 000,- Kč bez DPH, za zpracování projektu řešení interiéru 235 964,- Kč bez DPH (celková nabídková cena činila 85 456 787,- Kč bez DPH, 101 693 577,- Kč včetně DPH; předpokládané navýšení za úhradu díla do 10 let činilo 14 532 000,- Kč), a konkretizaci prací (položek), které nebyly realizovány, jestliže na základě smlouvy ze dne 10.3.2006 nebyla veřejná zakázka realizována v celém rozsahu vymezeném zadávací dokumentací. Současně Úřad prodloužil účastníkům řízení lhůtu, ve které jsou podle 36 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., oprávněni navrhovat důkazy a činit jiné návrhy a podle 36 odst. 2 citovaného zákona v návaznosti na 39 odst. 1 citovaného zákona oprávněni vyjádřit v řízení své stanovisko a lhůtu, ve které se podle 36 odst. 3 č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění zákona č. 413/2005 Sb., v návaznosti na 39 odst. 1 citovaného zákona mohou vyjádřit k podkladu rozhodnutí. Na základě výše uvedeného usnesení zadavatel dopisem ze dne 9.5.2007 ke skutečnostem, na základě kterých došlo k uzavření smlouvy ve výši 60 000 000,- Kč bez DPH, 71 400 000,- Kč včetně DPH, sdělil, že zadavatel využil výhrady uvedené v čl. 2 odst. 6 zadávací dokumentace (zmenšení rozsahu veřejné zakázky pozn. Úřadu). Ke konkretizaci položek, které nebyly realizovány zadavatel uvedl mj. následující: 1. SO 01 - C1 - Architektonicko stavební řešení - snížení o 6,1 mil. Kč (střecha 2, 5 mil. Kč, - fasáda 2,6 mil. Kč, sleva na stavebních prací 450.000,- Kč, provedení plastových oken 153 tis.kč, keramická dlažba a obklady 374 tis.kč). 2. SO 07 - D2.1 - Bazénová technologie - snížení ceny o 2,5 mil. Kč 3. SO 10 - D3 - Vzduchotechnická zařízení - snížení ceny o cca 1,3 mil. Kč 4. Zrušení zařízení č. 8 - chlorovny - 70 tis. Kč. 5. Zpracování realizační projektové dokumentace - úspora 0,5 mil. Kč Uchazeč TCHAS na základě výše uvedeného usnesení dopisem ze dne 4.5.2007 mj. sdělil následující. a) skutečnosti, na základě kterých došlo k uzavření smlouvy o dílo Podle informací uchazeče byl hlavním a zásadním problémem v době směřující k uzavření smlouvy o dílo nedostatek finančních prostředků zadavatele, který požádal naši společnost o prověření nabídkové ceny s cílem jejího snížení. V uzavřené smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006, v čl. II. předmět plnění, bod 1. je předmět plnění upřesněn přílohou č. 3 Technická specifikace částí dodávek, která se stává nedělitelnou součástí SOD. Touto specifikací jsou konkretizované dodávky a práce, které mají vliv na snížení ceny díla (viz níže). K podstatnému snížení ceny (viz rekapitulace nákladů příloha č. 4 ke smlouvě o dílo) došlo i s úpravou platebních podmínek, přičemž původní úhrada za realizované dílo se měla provádět v pravidelných platbách po dobu 8-10 let. Finanční úspora činí cca 14,5 mil. Kč. b) konkretizace prací (položek), které nebyly realizovány 6

Přehled prací a položek, kterými došlo ke snížení nabídkové ceny, vyplývá z porovnání nabídkového rozpočtu a rozpočtu doloženého u smlouvy o dílo, přičemž celkové snížení ceny (bez DPH) je ve výši cca 10,5 mil. Kč. Pro bližší a konkrétnější upřesnění uchazeč TCHAS uvádí, že snížení ceny proběhlo: u SO 01 C1 Architektonicko stavební řešení snížení 6,1 mil. Kč střecha 2,515 mil. Kč fasáda 2.664 mil. Kč poskytnutí slevy stavebních prací o 450 000,- Kč provedení plastových oken 153 tis. Kč keramická dlažba a obklady 374 tis. Kč u SO 07 D2.1 Bazénová technologie snížení ceny o 2,5 mil. Kč u SO 10 D3 Vzduchotechnická zařízení snížení ceny o cca 1,3 mil. Kč dále zadavatel zrušil zařízení č. 8 chlorovnu, zařízení v částce 70 tis. Kč. Další úspora spočívá ve zpracování realizační projektové dokumentace ve výši cca 0,5 mil. Kč, kdy uchazeč TCHAS svým opatřením zajistí zpracování RPD s cenovou úsporou pro zadavatele. Dále uchazeč TCHAS kromě rekapitulace argumentů uvedených v dopisu ze dne 4.4.2007 uvádí, že pokud k cena 60 000 000,- Kč bez DPH byla navýšena dodatky č. 1 a 2 až na 73 392 916,- Kč bez DPH, je nutno porovnávat tuto navýšenou cenu s původně vysoutěženou cenou díla 69 460 823,- Kč bez DPH a nikoliv s cenou díla podle smlouvy o dílo po snížení ceny díla na 60 000 000,- Kč bez DPH vzhledem k nedostatkům financí na straně zadavatele. Vzhledem k tomu, že předmětné správní řízení vedené u Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže pod ev. č. S080/2007 bylo zahájeno podle zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, lze v tomto správním řízení rozhodnout pouze o přezkoumání úkonů zadavatele při zadání veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové III zadané v jednacím řízení bez uveřejnění podle 23 odst. 7 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách. Z uvedeného důvodu Úřad usnesením č. j. S080/2007-09976/2007/510-jl ze dne 22.5.2007 vyloučil ze správního řízení vedeného pod ev. č. S080/2007 přezkoumání úkonů zadavatele učiněných při zadání 1. veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu zadané podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, v užším řízení jehož oznámení bylo uveřejněno na centrální adrese pod ev. č. 50014682 dne 14.11.2005, a 2. veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu v Orlové II zadané v jednacím řízení bez uveřejnění podle 27 odst. 3 písm. a) zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, které bylo zahájeno výzvou k jednání ze dne 12.6.2006, které byly zadány podle zákona č. 40/2004 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů. Přezkoumání úkonů zadavatele u dvou posledně specifikovaných veřejných zakázek bude proto provedeno v rámci samostatného správního řízení. Citované usnesení nabylo právní moci dne 22.5.2007. Úřad na základě 113 a následujících zákona zhodnotil předložené podklady a vyjádření předložené účastníky řízení a na základě vlastního zjištění rozhodl o zastavení řízení. Ke svému rozhodnutí uvádí Úřad následující rozhodné skutečnosti. 7

Podle 23 odst. 7 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, v jednacím řízení bez uveřejnění může zadavatel zadat veřejnou zakázku na stavební práce nebo veřejnou zakázku na služby rovněž v případě, jestliže jde o dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby, které nebyly obsaženy v původních zadávacích podmínkách, jejich potřeba vznikla v důsledku objektivně nepředvídaných okolností a tyto dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby jsou nezbytné pro provedení původních stavebních prací nebo pro poskytnutí původních služeb, a to za předpokladu, že 1. dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby budou zadány témuž dodavateli, 2. dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby nemohou být technicky nebo ekonomicky odděleny od původní veřejné zakázky, pokud by toto oddělení způsobilo závažnou újmu zadavateli, nebo ačkoliv je toto oddělení technicky či ekonomicky možné, jsou dodatečné stavební práce nebo dodatečné služby zcela nezbytné pro dokončení předmětu původní veřejné zakázky, a 3. v případě veřejného zadavatele celkový rozsah dodatečných stavebních prací nebo dodatečných služeb nepřekročí 20 % ceny původní veřejné zakázky. Z předložené dokumentace vyplývá, že zadavatel rozhodl o přidělení veřejné zakázky Rekonstrukce a modernizace Krytého bazénu dne 7.2.2006 uchazeči TCHAS, spol. s r. o., Ostrava, jehož nabídková cena činila za dodávky a práce podle výkazu výměr 69 460 823,- Kč bez DPH. Tato cena byla navýšena za úhradu díla do 10 let o 14 532 000,- Kč. Celková nabídková cena tedy činila 85 456 787,- Kč bez DPH, 101 693 577,-Kč včetně DPH. Smlouvu o plnění veřejné zakázky však zadavatel uzavřel s vybraným uchazečem dne 10.3.2006 ve výši 60 000 000,- Kč bez DPH, 71 400 000,- Kč včetně DPH. Dne 31.8.2006 byl uzavřen dodatek č. 1 s cenou ve výši 10 998 942,- Kč bez DPH, 13 088 741,- Kč včetně DPH, k původní smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006. Oznámení o zadání zakázky bylo uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne 13.9.2006 pod ev. č. 60001446. Závěry k postupu zadavatele při zadání původní veřejné zakázky a dodatečných stavebních prací zahrnutých v dodatku č. 1 ze dne 31.8.2006 jsou obsaženy v rozhodnutí vydaném ve správním řízení vedeném pod č. j. S148/2007. Dne 31.10.2006 byl uzavřen dodatek č. 2 s cenou ve výši 2 393 974,- Kč bez DPH, 2 848 829,- Kč včetně DPH, k původní smlouvě o dílo ze dne 10.3.2006. Oznámení o zadání zakázky bylo uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne 24.11.2006 pod ev. č. 60003172. Na základě předložené dokumentace i vyjádření účastníků řízení dospěl Úřad k závěru, že k zadání dodatečných prací na základě jednacího řízení bez uveřejnění podle 23 odst. 7 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb. byl zadavatel oprávněn, a použitím tohoto způsobu zadání neporušil zákon. Lze konstatovat, že dodatečné práce realizované na základě dodatku č. 2 ze dne 31.10.2006 ke smlouvě ze dne 10.3.2006 byly provedeny z důvodu nutnosti dokončení díla, případně nemohly být technicky nebo ekonomicky odděleny od původní zakázky a nepřekračují 20 % ceny původní veřejné zakázky. Úřad neshledal v postupu zadavatele při uzavření dodatku č. 2 ze dne 31.1.02006 porušení zákona, a proto rozhodl o zastavení správního řízení, jak je uvedeno ve výroku rozhodnutí. 8

Součástí rozhodnutí Úřadu podle 118 zákona je též rozhodnutí o povinnosti zadavatele uhradit náklady správního řízení. Náklady řízení se platí paušální částkou, kterou stanoví prováděcí právní předpis. Podle 1 vyhlášky 328/2006 Sb., kterou se stanoví paušální částka nákladů řízení o přezkoumání úkonů zadavatele pro účely zákona o veřejných zakázkách je zadavatel povinen uhradit náklady řízení o přezkoumání úkonů zadavatele paušální částkou v případě, že Úřad rozhodl podle 118 zákona o zrušení zadání veřejné zakázky nebo jen jednotlivého úkonu zadavatele. Protože Úřad správní řízení zastavil, nevznikla zadavateli ani povinnost hradit náklady řízení. Poučení: Proti tomuto rozhodnutí lze do 15 dní ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže sekce veřejných zakázek, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl úřad zaslat jeden stejnopis. Mgr. Jindřiška Koblihová místopředsedkyně ÚOHS pověřená řízením sekce veřejných zakázek Obdrží: JUSTITIA, s. r. o., 28. října 1142/168, 709 00 Ostrava-Mariánské Hory JUDr. Pavel Zajíc, advokát, se sídlem Trocnovská 2a, 702 00 Ostrava-Přívoz Na vědomí: SMO, městská akciová společnost Orlová, Okružní 988, 735 14 Orlová-Lutyně TCHAS, spol. s r. o., Novoveská 1139/22, 709 06 Ostrava-Mariánské Hory Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce 9