*UOHSX007RHCP* UOHSX007RHCP USNESENÍ Brno 27. listopadu 2015 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže příslušný podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ve správním řízení zahájeném dne 29. 9. 2015 na návrh z téhož dne, jehož účastníky jsou zadavatel Lesy České republiky, s.p., IČO 42196451, se sídlem Přemyslova 1106/19, Nový Hradec Králové, 500 08 Hradec Králové, navrhovatel Hanušovická lesní a.s., IČO 27670023, se sídlem Hlavní 146, 788 33 Hanušovice, ve správním řízení zastoupena na základě plné moci ze dne 4. 9. 2015 JUDr. Sylvií Sobolovou, Ph.D., advokátkou, ev. č. ČAK 09582, spolupracující s Kocián Šolc Balaštík, advokátní kancelář, s.r.o., IČO 26739291, se sídlem Jungmannova 745/24, 110 00 Praha 1, ve věci části č. 7 SÚJ 12904 Pomoraví veřejné zakázky Provádění lesnických činností s prodejem dříví při pni rok 2016+ zadávané v otevřeném řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne 18. 6. 2015 a uveřejněno ve Věstníku veřejných zakázek dne 19. 6. 2015 pod ev. č. zakázky 513214, ve znění opravy uveřejněné dne 13. 8. 2015, a v Úředním věstníku Evropské unie dne 24. 6. 2015 pod ev. č. 2015/S 119-217870, ve znění dodatečných informací uveřejněných dne 18. 8. 2015 pod ev. č. 2015/S 158-290858, vydává toto usnesení: Správní řízení se podle 66 odst. 1 písm. g) zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů, zastavuje, neboť žádost navrhovatele Hanušovická lesní a.s., IČO 27670023, se sídlem Hlavní 146, 788 33 Hanušovice tj. návrh na přezkoumání úkonů zadavatele ze dne 29. 9. 2015, se stala zjevně bezpředmětnou.
ODŮVODNĚNÍ 1. Zadavatel Lesy České republiky, s.p., IČO 42196451, se sídlem Přemyslova 1106/19, Nový Hradec Králové, 500 08 Hradec Králové (dále jen zadavatel ) uveřejnil podle zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon ) ve Věstníku veřejných zakázek dne 19. 6. 2015 pod ev. č. zakázky 513214 oznámení otevřeného řízení za účelem zadání veřejné zakázky Provádění lesnických činností s prodejem dříví při pni rok 2016+ (dále jen veřejná zakázka ). V Úředním věstníku Evropské unie bylo oznámení o zakázce uveřejněno dne 24. 6. 2015 pod ev. č. 2015/S 119-217870. 2. Zadavatel veřejnou zakázku rozdělil na 36 částí, a to podle smluvních územních jednotek (dále jen SÚJ ). Celková předpokládaná hodnota veřejné zakázky (tj. předpokládaná hodnota všech 36 částí předmětné veřejné zakázky) činila 2 362 280 000,- Kč bez DPH (2 753 010 000,- Kč bez DPH vč. předpokládané hodnoty opčního práva), z toho předpokládaná hodnota části č. 7 SÚJ 12904 Pomoraví veřejné zakázky (dále jen část č. 7 veřejné zakázky ) činila 30 570 000,- Kč bez DPH (35 510 000,- Kč bez DPH vč. předpokládané hodnoty opčního práva). 3. Předmětem plnění veřejné zakázky, resp. jednotlivých částí veřejné zakázky je podle bodu 2.4.2. Předmět plnění veřejné zakázky zadávací dokumentace ze dne 16. 6. 2015 (dále jen zadávací dokumentace ) řádné poskytování služeb spočívajících v činnostech souvisejících zejména s hospodařením v lesích ve smyslu ustanovení 2 písm. d) zákona o lesích (dále jen lesnické činnosti ) v rámci vymezené SÚJ, tj. zejména pěstební a těžební činnosti. 4. Jako základní hodnotící kritérium pro zadání jednotlivých částí veřejné zakázky zadavatel v bodu 8. Kritérium pro zadání veřejné zakázky zadávací dokumentace stanovil nejnižší nabídkovou cenu. 5. Dne 7. 9. 2015 obdržel zadavatel námitky navrhovatele Hanušovická lesní a.s., IČO 27670023, se sídlem Hlavní 146, 788 33 Hanušovice, ve správním řízení zastoupena na základě plné moci ze dne 4. 9. 2015 JUDr. Sylvií Sobolovou, Ph.D., advokátkou, ev. č. ČAK 09582, spolupracující s Kocián Šolc Balaštík, advokátní kancelář, s.r.o., IČO 26739291, se sídlem Jungmannova 745/24, 110 00 Praha 1 (dále jen navrhovatel ) ze dne 4. 9. 2015 proti zadávacím podmínkám části č. 7 veřejné zakázky. Námitkám navrhovatele zadavatel svým rozhodnutím ze dne 17. 9. 2015, které bylo navrhovateli doručeno dne 18. 9. 2015, nevyhověl. 6. Vzhledem k tomu, že navrhovatel nepovažoval rozhodnutí zadavatele o nevyhovění námitkám za učiněné v souladu se zákonem, podal k Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen Úřad ) návrh na přezkoumání úkonů zadavatele učiněných při zadávání části č. 7 veřejné zakázky a návrh na vydání předběžného opatření ze dne 29. 9. 2015 (dále jen návrh ). 7. Navrhovatel v návrhu nesouhlasí s vymezením předmětu veřejné zakázky, kdy součástí smluvního vztahu mezi zadavatelem a vybraným uchazečem je mimo provádění lesnických činností i závazek vybraného uchazeče k odkupu jím vytěženého dříví, přičemž tento závazek je dále promítnut i do technických kvalifikačních předpokladů, obchodních podmínek 2
a způsobu hodnocení nabídek, resp. hodnotících kritérií [v]eřejné zakázky. Tento postup je dle navrhovatele v rozporu se zásadami zakotvenými v 6 odst. 1 zákona a rovněž v této souvislosti došlo k neadekvátním nastavením zadávacích podmínek (konkrétně požadavku na předložení certifikátu podle normy řady CFCS 1004 a dále požadavku na předložení bankovní záruky). V tomto ohledu navrhovatel považuje za nezákonnou rovněž konstrukci nabídkové ceny, kdy tato je dle jeho názoru v rozporu s 81 odst. 1 písm. a) zákona. Navrhovatel dále dovozuje, že mu konstrukce předmětu veřejné zakázky (konkrétně přítomnost požadavku na odkup dříví) zabránila v účasti v zadávacím řízení, čímž mu byla způsobena újma spočívající v nemožnosti soutěžit o veřejnou zakázku, resp. veřejnou zakázku získat. Navrhovatel rovněž zastává názor, že se zadavatel řádně nevypořádal s některými dílčími námitkami uvedenými v námitkách navrhovatele ze dne 4. 9. 2015. Navrhovatel Úřadu navrhuje, aby nařídil předběžné opatření spočívající v zákazu uzavřít smlouvu pro část č. 7 veřejné zakázky a dále aby přijal opatření k nápravě podle 118 odst. 1 zákona spočívající ve zrušení předmětného zadávacího řízení minimálně ve vztahu k části č. 7 veřejné zakázky. 8. Úřad obdržel návrh dne 29. 9. 2015 a tímto dnem bylo podle 113 zákona v souvislosti s 44 odst. 1 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen správní řád ) zahájeno správní řízení ve věci přezkoumání úkonů zadavatele. 9. Účastníky správního řízení podle 116 zákona jsou: o o zadavatel, navrhovatel. 10. Zahájení správního řízení oznámil Úřad jeho účastníkům přípisem č. j. ÚOHS-S0665/2015/VZ- 31240/2015/521/MŽi ze dne 2. 10. 2015. 11. Dne 9. 10. 2015 obdržel Úřad vyjádření zadavatele z téhož dne (dále jen vyjádření zadavatele ) spolu s částí dokumentace o veřejné zakázce. Zadavatel v úvodu svého vyjádření popírá tvrzení navrhovatele uvedená v návrhu a vyjadřuje své přesvědčení, že žádným jeho úkonem nebyl porušen zákon ani jiný právní předpis. Zadavatel dále vyjadřuje své přesvědčení, že s veškerými námitkami navrhovatele se řádně vypořádal. K otázce zařazení odkupu dříví jako součásti lesnických zakázek odkazuje na závěry, ke kterým dospěl Krajský soud v Brně v rozsudku sp. zn. 62 Ca 89/2008 ze dne 13. 1. 2010, a k otázce koncepce nabídkové ceny na závěry Krajského soudu v Brně uvedené v rozsudku sp. zn. 62 Af 75/2011 ze dne 3. 1. 2013 a doplňuje, že konstrukce nabídkové ceny vylučuje, že některá ze složek hodnotícího kritéria (cena pěstebních a těžebních činností, cena sadebního materiálu či cena dříví) převáží nad jinou. Zadavatel dále odkazuje na další závěry, ke kterým dospěl Krajský soud v Brně v rozsudku sp. zn. 62 Ca 89/2008 ze dne 13. 1. 2010, se kterými se ztotožnil Nejvyšší správní soud v rozsudku sp. zn. 2 Afs 4/2013 ze dne 15. 8. 2013. K otázce skryté formy diskriminace zadavatel odkazuje na rozhodnutí Krajského soudu v Brně sp. zn. 62 Ca 94/2008 ze dne 27. 5. 2010. Dále se zadavatel vyjadřuje k nezbytnosti předložení certifikátu podle normy řady CFCS 1004 a zajišťovací funkci institutu bankovní záruky. V závěru svého vyjádření zadavatel navrhuje, aby Úřad návrh na vydání předběžného opatření i návrh na zahájení řízení o přezkoumání úkonů zadavatele zamítl v plném rozsahu. 12. Dne 13. 10. 2015 obdržel Úřad od zadavatele dokumentaci části č. 7 veřejné zakázky. 3
13. Rozhodnutím ÚOHS-S0665/2015/VZ-34716/2015/521/MŽi ze dne 20. 10. 2015 Úřad zamítl návrh navrhovatele na vydání předběžného opatření, jímž by měl být zadavateli uložen zákaz uzavřít smlouvu na plnění části č. 7 veřejné zakázky. 14. Úřad usnesením č. j. ÚOHS-S0665/2015/VZ-34892/2015/521/MŽi ze dne 26. 10. 2015 určil zadavateli lhůtu pro podání informace Úřadu o dalších úkonech, které provede v šetřené části zadávacího řízení v průběhu správního řízení, a zaslání příslušné dokumentace o veřejné zakázce podle 17 písm. v) zákona pořízené v souvislosti s provedenými úkony. 15. Dne 5. 11. 2015 obdržel Úřad od zadavatele informace o dalších úkonech učiněných zadavatelem v předmětné části veřejné zakázky spolu s příslušnou dokumentací. 16. Úřad usnesením č. j. ÚOHS-S0665/2015/VZ-37740/2015/521/MŽi ze dne 12. 11. 2015 stanovil účastníkům řízení lhůtu, ve které se mohli vyjádřit k podkladům rozhodnutí. 17. Dne 16. 11. 2015 obdržel Úřad žádost navrhovatele o prodloužení lhůty pro vyjádření k podkladům rozhodnutí a o nahlížení do správního spisu. 18. Úřad usnesením č. j. ÚOHS-S0665/2015/VZ-39772/2015/521/MŽi ze dne 18. 11. 2015 prodloužil účastníkům řízení na základě žádosti navrhovatele lhůtu, ve které se mohli vyjádřit k podkladům rozhodnutí. 19. Dne 18. 11. 2015 umožnil Úřad zástupci navrhovatele nahlédnout do správního spisu vedeného pod sp. zn. S0665/2015/VZ. 20. Dne 24. 11. 2015 obdržel Úřad od zadavatele informace o uzavření smlouvy s vybraným uchazečem Kloboucká lesní s.r.o., IČO 25532642, se sídlem Šumavská 31, 602 00 Brno (dále jen vybraný uchazeč ) spolu s příslušnou dokumentací. 21. Dne 26. 11. 2015 obdržel Úřad od navrhovatele vyjádření k podkladům rozhodnutí z téhož dne. 22. Podle 66 odst. 1 písm. g) správního řádu řízení o žádosti správní orgán usnesením zastaví, jestliže se žádost stala zjevně bezpředmětnou. 23. Jelikož zadavatel v průběhu správního řízení dne 23. 11. 2015 uzavřel s vybraným uchazečem smlouvu na část č. 7 veřejné zakázky, stal se návrh navrhovatele, kterým bylo požadováno zrušení zadávacího řízení ve vztahu k části č. 7 veřejné zakázky, zjevně bezpředmětným, neboť v průběhu řízení o žádosti (návrhu navrhovatele) došlo k takové změně okolností (uzavření smlouvy), že rozhodnutí Úřadu o žádosti (v tom smyslu, zda zadavatel postupovat v souladu se zákonem, či nikoli) by již nemělo pro navrhovatele význam, protože ke zrušení zadávacího řízení ve vztahu k části č. 7 veřejné zakázky nelze přikročit (Úřad na tomto místě připomíná, že nápravné opatření lze v souladu s ust. 118 odst. 1 zákona uložit pouze do doby uzavření smlouvy na veřejnou zakázku). 24. Vzhledem k výše uvedenému Úřad rozhodl o zastavení správního řízení tak, jak je uvedeno ve výroku tohoto usnesení. 4
POUČENÍ Proti tomuto usnesení lze do 15 dnů ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže sekce veřejných zakázek, třída Kpt. Jaroše 1926/7, Černá Pole, 604 55 Brno. Rozklad nemá podle 76 odst. 5 správního řádu odkladný účinek. Rozklad a další podání účastníků učiněná v řízení o rozkladu se podle 117c odst. 1 písm. b) zákona podává v elektronické podobě podepsané uznávaným elektronickým podpisem. otisk úředního razítka JUDr. Josef Chýle, Ph.D. místopředseda Obdrží: Lesy České republiky, s.p., Přemyslova 1106/19, Nový Hradec Králové, 500 08 Hradec Králové JUDr. Sylvie Sobolová, Ph.D., advokátka, Jungmannova 745/24, 110 00 Praha 1 Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce nebo časový údaj na obálce datové zprávy 5