NEWSLETTER REKODIFIKACE 2014 1. KTERÉ PŘEDPISY BUDOU OD 1. 1. 2014 NOVÉ? 2. SMLOUVY S OBCHODNÍMI PARTNERY A SPOTŘEBITELI 3. OBCHODNÍ SPOLEČNOSTI OBECNÉ INFORMACE 4. SPOLEČNOSTI S.R.O. 5. AKCIOVÉ SPOLEČNOSTI 6. PRACOVNĚPRÁVNÍ VZTAHY 7. NEMOVITOSTI A NEBYTOVÉ PROSTORY Dne 1. ledna 2014 vstupují v účinnost nový občanský zákoník (NOZ) a zákon o obchodních korporacích (ZOK), které přinášejí řadu změn pro podnikatele. V tomto newsletteru stručně upozorníme na základní změny a doporučíme, čemu by podnikatelé měli věnovat největší pozornost v nejbližších měsících. Pokud budete mít zájem o další informace týkající se rekodifikace 2014, pak si již nyní můžete bezplatně objednat pokračování tohoto newsletteru na našich stránkách www.firemnipravo.com kde najdete také další informace týkající se rekodifikace. 1. KTERÉ PŘEDPISY BUDOU NOVÉ A KTERÉ BUDOU NAHRAZENY ČI NOVELIZOVÁNY? NOZ (zák. č. 89/2012 Sb.) nahradí řadu předpisů. Zejména dochází ke zrušení stávajícího občanského zákoníku a obchodního zákoníku. Veškerá jejich dosavadní pravidla tak najdeme v NOZ. Samostatná právní úprava pro obchodní společnosti a družstva (obchodní korporace) pak bude v novém zákonu o obchodních korporacích (zák. č. 90/2012 Sb.). Dalšími zrušovanými předpisy jsou např. zákon o nájmu a podnájmu nebytových prostor, zákon o vlastnictví bytů, zákon o odpovědnosti za škodu způsobenou vadou výrobku, zákon o cenných papírech, nařízení, kterým se stanoví výše úroků z prodlení. Úpravu obchodního rejstříku a dalších rejstříků bude upravovat nově tzv. rejstříkový zákon (zák. 304/2013). Upozorňujeme také na již účinný zákon o některých opatřeních ke zvýšení transparentnosti akciových společností a o změně dalších zákonů (zák. 134/2013 Sb.), vyžadující změny u listinných akcií na majitele. 2. SMLOUVY S OBCHODNÍMI PARTNERY A SPOTŘEBITELI Pro smlouvy uzavřené do konce roku 2013 platí: smlouvy budou platit i nadále a většinou není třeba je zcela nahrazovat novými i na ně se ale budou vztahovat základní zásady NOZ strany smlouvy se ale mohou dohodnout, že se jejich dosavadní právní vztahy budou celé řídit novým občanským zákoníkem některé typy smluv se však budou od ledna 2014 povinně řídit NOZ, i když byly uzavřeny před koncem roku (nájem nemovitostí, smlouva o účtu) U stávajících smluv doporučujeme prověřit, zda nemůžete využít výhod nového zákona (na některé poukazujeme dále) a dohodnout se, že je zcela podřídíte NOZ. Rozhodně doporučujeme prověřit stávající nájemní smlouvy na nemovitosti, nebytové prostory a byty, z hlediska dopadu nového zákona. Práva a povinnosti z těchto smluv se totiž mohou významně změnit, aniž to tušíte. Revize stávající smlouvy (např. rámcová kupní smlouva, nájemní smlouva, licenční smlouva, smlouva o obchodním zastoupení) Pro smlouvy uzavřené od roku 2014 platí, že se budou řídit novými zákony. NOZ upravuje některé nové smluvní typy, které dosavadní právo neznalo (např. pacht), některými pak nahrazuje dosavadní typy (např. smlouva příkazní namísto smlouvy mandátní). Jednotlivé smluvní typy obsahují nová pravidla, která se mohou lišit od dosavadních. Platí však široká smluvní
volnost, kterou si většinu pravidel můžete sjednat odchylně od zákona. Doporučujeme však nespoléhat na dosavadní smluvní vzory, neboť s nimi můžete opomenout upravit některou otázku, která je v NOZ upravena nově. Předsmluvní odpovědnost NOZ nově zakotvuje i tzv. předsmluvní odpovědnost, která dosud výslovně upravena nebyla. Jedná se o odpovědnost podnikatele za nepoctivé ukončení projednávání smlouvy bez spravedlivého důvodu v okamžiku, kdy se její uzavření druhé straně jeví jako velice pravděpodobné. Je-li jedna ze stran v dobré víře, že jednání spějí k uzavření smlouvy, může se v případě náhlého ukončení jednání dožadovat nejen úhrady bezprostředně vynaložených nákladů (např. na již zhotovené analýzy) přesahujících rámec běžných nákladů spojených s uzavíráním smlouvy, ale také případného ušlého zisku. Doporučujeme přezkoumat dosavadní způsob sjednávání smluv především u větších projektů, kde je sjednávání smlouvy delším procesem, jednotlivé návrhy jsou konzultovány s právníky, provádějí se předběžné analýzy a podobně. Neplatnost části formulářové smlouvy Za formulářové (adhezní) smlouvy se považují takové, u nichž je navrhovatelem silnější smluvní strana, která nepřipouští jakékoliv změny a úpravy svého návrhu. Jde tedy o situaci ber nebo nech být. Slabší stranou může být nejen spotřebitel, ale i podnikatel. NOZ zmiňuje hned několik důvodů pro neplatnost částí takových smluv, mj. těch částí, které jsou zvláště nevýhodné, aniž je pro to rozumný důvod. Doporučujeme revidovat stávající vzorové formulářové smlouvy, jinak hrozí, že budou jejich části posouzeny jako zcela neplatné. Smlouva by pak zůstala platná, ale obsah závazku by se změnil v neprospěch toho, kdo z pozice silnější strany uzavření takové formulářové smlouvy nabízí. Uzavírání smlouvy zásadní novinky NOZ Jednou z nejvýraznějších změn je zrušení zásady, že smlouva je uzavřena pouze poté, co dojde k bezvýhradnému souhlasu s návrhem smlouvy. Bude-li některá ze stran nedůsledná, může také následně zjistit, že obsah uzavřené smlouvy se liší od návrhu smlouvy. Přijetí nabídky s odchylkou Nyní se přijetí smlouvy s jakýmkoliv dodatkem, výhradou nebo jinou změnou považuje za nový návrh na uzavření smlouvy. Podle NOZ však odpověď s dodatkem nebo odchylkou, která podstatně nemění podmínky nabídky, znamená přijetí nabídky, pokud navrhovatel takové přijetí neodmítne. Tak může dojít např. ke snížení/zvýšení smluvní pokuty, apod. Navrhovatel však může přijetí nabídky s odchylkou předem vyloučit již v nabídce. Doporučujeme zejména v případech, kdy jsou uzavírány smlouvy elektronicky např. formou e- mailové komunikace, zřetelně vyloučit možnost přijetí nabídky s odchylkou. Potvrzovací dopis Jestliže strany sjednávají smlouvu ústně, může následně kterákoliv z nich potvrdit obsah smlouvy tím, že zašle druhé straně shrnutí obsahu smlouvy potvrzovací dopis. Pokud druhá strana neodmítne výslovně obsah potvrzovacího dopisu, platí, že smlouva byla uzavřena i s odchylkami oproti předchozí ústní dohodě. Odchylky v potvrzovacím dopise však nesmí být podstatné. Konflikt obchodních podmínek Zcela nová je úprava tzv. konfliktu obchodních podmínek. Odkáže-li navrhovatel ve své nabídce na své obchodní podmínky, pak dle současné právní úpravy smlouva vznikne pouze tehdy, je-li nabídka bezvýhradně přijata. NOZ však nyní umožňuje druhé straně, aby nabídku sice akceptovala, ale zároveň ve své odpovědi odkázala na vlastní obchodní podmínky (!!!). A pokud se obchodní podmínky smluvních stran liší, je smlouva uzavřena s obsahem určeným v tom rozsahu, v jakém obchodní podmínky nejsou v rozporu. Všimne-li si smluvní strana této změny, má možnost vyloučit aplikaci obchodních podmínek druhé strany, a to bez zbytečného odkladu smlouva se pak vůbec neuzavře. Nevyloučí-li však tuto aplikaci, smlouva se považuje za uzavřenou a nezbude, než vynaložit značné úsilí při určení toho, které části obchodních podmínek spolu v rozporu nejsou a jaká pravidla vlastně platí. Tam, kde by rozpor nastal, by se nakonec neaplikovala úprava obchodních podmínek žádné ze smluvních stran, ale pouze obecná ustanovení zákona. Všeobecné obchodní podmínky (VOP) NOZ výrazně rozšiřuje regulaci VOP a směřuje zejména k vyšší míře ochrany slabších smluvních stran. Jednostranné změny VOP neočekávaná ujednání NOZ umožňuje jednostranně změnit VOP, které regulují dlouhodobý vztah (např. poskytování hostingových služeb či dodávky energií), pokud je druhé straně tato změna oznámena a založí-li druhé straně právo změny odmítnout a celý závazek vypovědět ve výpovědní době dostatečné k obstarání obdobných plnění (zde je trochu právní nejistota). Další novinkou je i neúčinnost ustanovení, která druhá strana nemohla rozumně očekávat, ledaže by je
výslovně přijala. Neočekávanost může být vyvolána nejen neobvyklým (a zpravidla nevýhodným) obsahem takového ustanovení, ale i formou jeho vyjádření (drobné písmo). Rozšíření ochrany spotřebitelů Zavedeno pravidlo ochrany slabší smluvní strany (nejen spotřebitele) a prohloubení ochrany spotřebitelů, např.: neúčinnost ustanovení, která druhá strana (spotřebitel) nemohla rozumně očekávat neplatnost doložek odkazujících mimo vlastní text smlouvy ve formulářových smlouvách (adhezních smlouvách) v případě, že nebyla slabší strana s doložkou a jejím významem seznámena informační povinnost podnikatele s obsahem uzavírané smlouvy a možnostmi jejího ukončení a změny ohledně smluv uzavíraných na dálku a mimo provozovnu podnikatele Doporučujeme revidovat vaše stávající vzorové smlouvy (včetně smluv formulářových, objednávek, všeobecných obchodních podmínek). Revidujte také vnitřní pravidla pro uzavírání smluv, zasílání potvrzování objednávek. Revize stávajících smluvních vzorů Vytvoření nových smluvních vzorů Revize všeobecných obch. podmínek Firemní školení k uzavírání smluv Více k tématu obchodních smluv čtěte na našem specializovaném informačním portálu 3. OBCHODNÍ SPOLEČNOSTI OBECNÉ INFORMACE Nový zákon o obchodních korporacích (ZOK) upravuje nejen pravidla založení a fungování společností vzniklých od příštího roku, ale dopadá také na současné společnosti. Pro současné společnosti bude od 1. ledna 2014 platit: všechna ustanovení společenské smlouvy (stanov), která jsou v rozporu se závaznými ustanoveními ZOK pozbývají účinnosti společnosti mají povinnost upravit svou společenskou smlouvu (stanovy) a založit do sbírky listin do 30. 6. 2014, pod sankcí zrušení společnosti ze strany soudu společnosti mají možnost do konce roku 2015 se rozhodnutím valné hromady zcela podřídit úpravě ZOK; pokud tak neučiní, zůstávají kromě kogentních ustanovení ZOK podřízeny obchodnímu zákoníku, což může vést k budoucím nejasnostem ohledně rozhodujícího právního předpisu Rozhodně doporučujeme provést revizi společenských smluv a stanov již nyní prakticky veškeré současné zakladatelské dokumenty neodpovídají nové právní úpravě. Při revizi doporučíme i další změny k využití veškerých výhod nových předpisů. Většinou také doporučujeme celkový přechod pod režim ZOK, což zabrání nejasnostem v řízení firmy v budoucnu. Revize stávajících společenských smluv a zakladatelských listin s.r.o. Revize stávajících stanov a.s. Vždy doporučíme nejen nutné úpravy, ale také vhodnou optimalizaci. Zorganizujeme také nezbytnou valnou hromadu, případný zápis změn do obchodního rejstříku a založení do sbírky listin. Některé další novinky účinné od 1. ledna 2014: a.s. je povinna zřídit internetové stránky a uveřejňovat na nich stanovené údaje, s.r.o. jen pokud již internetové stránky má lze vyplácet zálohy na podíl na zisku a určit pevný podíl na zisku, zisk je možné vyplácet i v nepeněžité podobě nevyžadují se povinné rezervní fondy, stávající tedy bude možno zrušit a zisk rozdělit Některá nová pravidla pro statutární orgány: členem statutárního orgánu může být i právnická osoba, a to v zastoupení fyzickou osobou zpřesňuje a zpřísňuje se úprava odpovědnosti členů orgánů společnosti a střetu zájmů soud může zakázat výkon funkcí statutárního orgánu na 3 roky osobě, která jako statutární orgán přivedla společnost k úpadku, poškodila věřitele, nebo porušovala péči řádného hospodáře soud může určit, že statutární orgán ručí za závazky společnosti, kterou přivedl k úpadku Mění se také pravidla pro smlouvy o výkonu funkce: smlouva o výkonu funkce musí být písemná a musí
být schválena nejvyšším orgánem společnosti, stejně tak musí být schváleno jakékoli jiné plnění společnosti vůči statutárnímu orgánu (včetně případné mzdy) ZOK stanoví povinné obsahové minimum smlouvy, zejména ohledně odměn, jinak je výkon funkce bezúplatný stávající smlouvy o výkonu funkce se musí upravit do 30. 6. 2014, jinak je výkon funkce bezúplatný Doporučujeme provést revizi stávajících smluv o výkonu funkce, případně pracovních smluv osob, které jsou zároveň statutárními orgány, stejně jako prověřit, zda tyto smlouvy byly schváleny valnou hromadou, jinak hrozí, že jejich činnost bude bezúplatná. Revize stávajících smluv o výkonu funkce a pracovních poměrů statutárů Příprava nových smluv o výkonu funkce 4. SPOLEČNOSTI S.R.O. Základní změny společnost lze založit s novou minimální výší základního kapitálu, a to ve výši 1,-Kč zrušení zákazu řetězení jednočlenných s.r.o., tzn. že společnost s jedním společníkem může být jediným společníkem jiné s.r.o. zrušení pravidla, že jedna fyzická osoba nesmí být jediným společníkem více než tří společností ruší se posudky při transakcích majetku nad 10 % základního kapitálu mezi propojenými osobami ve smyslu dnešního 196a Obchodní podíly každý společník může mít s podílem spojená jiná práva a povinnosti (např. s příplatkovou povinností nebo bez ní, podíly na zisku) jeden společník může vlastnit více podílů podíl je věc movitá a převádí se kupní smlouvou nelze vyloučit převod podílu na jiného společníka podíl lze nově nahradit cenným papírem - kmenovým listem (pouze listinný) - snazší převoditelnost (rubopis a předání) tzv. příplatková povinnost společníků přímo ze zákona (162-166 ZOK) tzn. povinnost připlatit valnou hromadou určenou částku na svůj podíl Valná hromada nová úprava tzv. kumulativního hlasování umožňující menšinovým společníkům prosadit či odvolat svého zástupce jako jednatele, kumulativní hlasování však musí být výslovně upraveno ve společenské smlouvě společenská smlouva může nově upravit tzv. korespondenční hlasování (odevzdání hlasů společníky před konáním valné hromady) společenská smlouva může upravit hlasování na valné hromadě s využitím technických prostředků (např. přes internet, videokonferencí) společník může být na valné hromadě zastoupen na základě písemné plné moci a musí z ní vyplývat, zda byla udělena pro zastoupení na jedné nebo na více valných hromadách k přijetí rozhodnutí o změně společenské smlouvy, kterým se zasahuje do práv nebo povinností pouze některých společníků, se vyžaduje jejich souhlas neurčí-li společenská smlouva jinak, může společník nepřítomný na jednání valné hromady dodatečně písemně vykonat své hlasovací právo, a to nejdéle do 7 dnů ode dne konání valné hromady nová úprava hlasování per rollam mimo valnou hromadu, kdy v návrhu rozhodnutí je určena společníkům lhůta k vyjádření jednatel se vždy účastní valné hromady Založení nové společnosti s ručením omezených se základním kapitálem od 1,-Kč Revize stávající společenské smlouvy či zakladatelské listiny s.r.o. Vždy doporučíme nejen nutné úpravy, ale také vhodnou optimalizaci. Zorganizujeme také nezbytnou valnou hromadu, případný zápis změn do obchodního rejstříku a založení do sbírky listin. 5. AKCIOVÉ SPOLEČNOSTI Základní změny nebude se již zakládat formou veřejné výzvy k úpisu akcií
ZOK vyžaduje pouze jediný úkon zakladatele (zakladatelů), kterým je přijetí stanov, jehož účinnost je podmíněna podílením se na úpisu akcií jediným zakladatelem může být právnická i fyzická osoba minimální základní kapitál činí 2 mil. Kč, nebo 80 tis. EUR (pokud společnost vede v této měně účetnictví) Akcie a práva akcionáře zavádí se nová forma akcií tzv. kusové akcie. Tyto akcie nemají jmenovitou hodnotu, určenou konkrétním číslem, ale jejich hodnota je vyjádřena jako podíl na základním kapitálu společnosti (procentem či zlomkem). S každou kusovou akcií je spojen jeden hlas. V případě změny základního kapitálu společnosti s kusovými akciemi nebude nutno akcie vyměňovat za akcie s novou jmenovitou hodnotou, nebo emitovat akcie nové. nově bude povinnost vyplácet dividendu bezhotovostním převodem na účet akcionáře Orgány společnosti možnost (nikoli povinnost) zavést namísto současného dualistického systému orgánů (představenstvo a dozorčí rada) tzv. monistický systém řízení správní radu a vedle ní statutárního ředitele, který však může být zároveň jejím předsedou. Bude také možné stanovit, že správní rada je pouze jednočlenná, a že tento jediný člen správní rady je současně statutárním ředitelem společnosti. Správní rada není oprávněna za společnost jednat, pouze má rozhodovat o základních otázkách činnosti a obchodního vedení (jedná se tedy o činnost zaměřenou dovnitř společnosti), statutárním orgánem je statutární ředitel. společnosti s dualistickým systémem řízení budou také moci mít i jen jednočlenné představenstvo (bez ohledu na počet akcionářů). Byla také zrušena povinnost a.s. s více než 50 zaměstnanci volit jednoho člena dozorčí rady z řad zaměstnanců. akcionářům vznikne povinnost předložit akcie k výměně. Založení nové a.s. Revize stávajících stanov a vnitřních poměrů a.s. Konzultace ke změně listinných akcií na majitele Vždy doporučíme nejen nutné úpravy, ale také vhodnou optimalizaci. Zorganizujeme také nezbytnou valnou hromadu, případný zápis změn do obchodního rejstříku a založení do sbírky listin. 6. PRACOVNĚPRÁVNÍ VZTAHY Zákoník práce se neruší. Zákoníkem práce ve znění od 1. 1. 2014, se řídí také pracovněprávní vztahy vzniklé před 1. 1. 2014; právní úkony učiněné před 1. 1. 2014 se však řídí dosavadními právními předpisy, i když jejich účinky nastanou až dnem nabytí účinnosti tohoto zákona. V NOZ budou nastavena nová pravidla pro relativní a absolutní neplatnost právních úkonů, platná i pro pracovněprávní vztahy, a navíc bude zaveden i dosud v pracovním právu nepoužívaný koncept nicotnosti. V NOZ budou nová pravidla dohody o srážkách ze mzdy, podle nichž je možné ze mzdy srazit až ½ mzdy. Zaměstnavatel může vnitřním předpisem stanovit práva zaměstnance výhodněji, než stanoví zákon. Zakazuje se však, aby vnitřní předpis ukládal zaměstnanci povinnosti nebo zkracoval jeho práva stanovená zákonem. Odchýlí-li se zaměstnavatel od tohoto zákazu, nepřihlíží se k tomu. Doporučujeme revizi vnitřních předpisů zaměstnavatele, případně i pracovních smluv, tak aby zaměstnanec byl vázán nad rámec zákona pravidly, která prosazuje zaměstnavatel. Upozorňujeme také na již účinný zákon č. 134/2013 Sb., podle kterého se k 1. lednu 2014 automaticky mění listinné akcie na majitele, které nejsou imobilizovány, na listinné akcie na jméno. Je proto nutné do konce roku 2013 (!) provést imobilizaci akcií, jinak se akcie změní na akcie na jméno a představenstvo bude povinno do 6 měsíců upravit stanovy a zapsat změnu do obchodního rejstříku, a Revize stávajících vnitřních předpisů
7. NEMOVITOSTI A NEBYTOVÉ PROSTORY Právní vztahy k nemovitostem Zavádí se zásada, že stavba je součástí pozemku, oproti dosavadnímu posuzování staveb jako samostatných nemovitých věcí, což může vyvolávat dotazy, zda je ta či ona stavba samostatnou nemovitou věcí či součástí pozemku a kdo je tedy jejím vlastníkem. V určitých případech je možné již nyní učinit právní kroky k tomu, aby po 1. lednu 2014 nedošlo ke splynutí stavby a pozemku, a to především zřízením věcných břemen či sjednání nájemních smluv k pozemku, na němž stavba bude stát. Pokud naopak zamýšlíte na přelomu roku převádět vlastnické práva k pozemku, přičemž byste rádi k tíži tohoto pozemku nechali zřídit věcné břemeno, musíte vyčkat nabytí účinnosti NOZ. Současně dochází ke změně věcných břemen na tzv. služebnosti (povinnost strpět např. právo cesty, právo chůze, inženýrské sítě) a reálná břemena (aktivní činnost povinného). Konzultace při převodu vlastnických práv k nemovitostem a k věcným břemenům. Nájemní vztahy k bytu I nájemní smlouvy k bytu vzniklé před 1. lednem 2014 se budou řídit právní úpravou dle NOZ (samotný vznik nájmu a práva a povinnosti již vzniklé přede dnem účinnosti NOZ se však budou posuzovat podle dosavadní právní úpravy). Z toho důvodu doporučujeme uzavření dodatku ke stávající smlouvě, kterým se vymezí nová práva a povinnosti v souladu s NOZ, aby se v budoucnu strany nenechaly zmýlit již neplatnými ujednáními ve staré nájemní smlouvě. NOZ například nově vymezí skončení nájemného vztahu včetně výpovědní lhůty, důvodů k podání výpovědi či upřesní aplikaci tzv. okamžité výpovědi (bez výpovědní doby), specifikuje rozsah údržby, ke které je povinen nájemce a ke které je povinen pronajímatel, či podrobně upraví způsob zvyšování nájemného. NOZ rovněž umožňuje požadovat vyšší kauci (až šestinásobek měsíčního nájemného), na druhou stranu zakazuje požadovat po nájemci smluvní pokutu, proto je vhodné zavést jiný druh sankce nebo zajištění nároků. Revize stávajících nájemních smluv Vytvoření nových smluvních vzorů Nájemní vztahy k prostoru sloužícího k podnikání Zákon č. 116/1990 Sb. upravující nájem nebytových prostor bude zrušen a nájem nebytových prostor se tak bude řídit přímo NOZ. Rovněž zde platí, že nájemní smlouvy vzniklé před 1. lednem 2014 se budou řídit právní úpravou dle NOZ. Staré nájemní smlouvy mohou v mnoha případech odkazovat na již zrušený zákon, a v tom důsledku se může stát část obsahu smlouvy neúčinná. Nové právní instituty jako například přiměřené odstupné skončí-li nájem výpovědí ze strany pronajímatele, převod nájmu v souvislosti s převodem podnikatelské činnosti, podávání námitek proti výpovědi, by měly být ve smlouvě dostatečně konkretizovány nebo smluvně vyloučeny. Především u těchto smluv doporučujeme revizi a uzavření dodatku za účelem vyloučení nežádoucích dopadů NOZ na smluvní vztah. Revize stávajících smluvních vzorů Vytvoření nových smluvních vzorů Naše advokátní kancelář Jansa, Mokrý, Otevřel & partneři se již od roku 2004 zaměřuje na poskytování právních služeb pro podnikatelskou a firemní klientelu. Našimi klienty je řada firem od malých a středních podnikatelů po velké nadnárodní korporace. Jako lektoři jsme se účastnili řady školení na odborná právní témata. Rovněž jsme publikovali řadu odborných článků v právně a ekonomicky zaměřených časopisech, jakož i našich internetových portálech: www.firemnipravo.com portál k otázkám práva pro podnikatele www.pravoit.cz portál k otázkám práva informačních technologií a internetu www.pracovnipravo.com portál k otázkám pracovního práva