ODŮVODNĚNÍ vyhlášky, kterou se mění vyhláška č. 231/2009 Sb., o náležitostech a způsobu vedení deníku obchodníka s cennými papíry a náležitostech a způsobu vedení evidence investičního zprostředkovatele A. OBECNÁ ČÁST 1. Vysvětlení nezbytnosti navrhované právní úpravy, odůvodnění jejích hlavních principů Základní povinnosti obchodníků s cennými papíry a investičních zprostředkovatelů jsou dány zákonem č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, ve znění pozdějších předpisů. Ustanovení 13 a 32 odst. 5 tohoto zákona upravují vedení deníku obchodníka s cennými papíry a vedení evidence přijatých a předaných pokynů investičním zprostředkovatelem. V souladu se zákonným zmocněním upravuje vyhláška č. 231/2009 Sb. náležitosti a způsob vedení deníku obchodníka s cennými papíry a náležitosti a způsob vedení evidence investičního zprostředkovatele. Novela vyhlášky 231/2009 Sb. se týká obou uvedených částí, přičemž významnější jsou změny v evidenci investičního zprostředkovatele. Vyhláška č. 231/2009 Sb. nabyla účinnosti dnem 1. ledna 2010 a tříletá zkušenost s praktickým fungováním deníku obchodníka s cennými papíry a evidence investičního zprostředkovatele ukázala potřebu menší úpravy stávající vyhlášky z hlediska způsobu zaznamenání některých skutečností. A) Změny v evidenci vedené investičním zprostředkovatelem. Evidence smluv (příloha č. 3) Hlavní změnou je úprava týkající se evidence smluv. Dosavadní úprava v příloze č. 3 obsahovala evidenci pokynů, které jsou smlouvou. Tato konstrukce vyvolávala nejasnosti, které smlouvy, resp. pokyny, mají být obsahem evidence. Nově se stanoví, že obsahem evidence investičního zprostředkovatele je evidence všech smluv týkajících se poskytovaných investičních služeb. Současně došlo k odstranění položek týkajících se identifikace nástrojů (ISIN, ticker/interní), které postrádaly smysl zejména v případě zprostředkování rámcových smluv upravujících podmínky budoucích investic do investičních nástrojů a podílových fondů. Dále byly doplněny a upraveny některé další položky související s evidencí smluv (např. doplněno pole Smlouvy-typ, upraveno pole Smlouva-předmět ). Předmětem záznamu do evidence smluv budou všechny smlouvy týkající se poskytovaných investičních služeb (smluv uzavřených přímo se zákazníky i smluv zprostředkovaných pro obchodníky s cennými papíry a investiční společnosti). Za zprostředkované se považují smlouvy, které splňují současně všechna následující kritéria: 1. jedná se o smlouvu o jednotlivém obchodu nebo rámcovou smlouvu určující podmínky poskytování investičních služeb (obstaravatelskou smlouvou nebo obhospodařovatelskou smlouvou), 2. smlouva je uzavřena mezi zákazníkem a osobou odlišnou od investičního zprostředkovatele (zpravidla osobou ve smyslu ustanovení 29 odst. 1 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu obchodník s cennými papíry, banka, investiční společnost apod.),
3. investiční zprostředkovatel zprostředkovává s odbornou péčí uzavření smlouvy o poskytování investičních služeb nebo je pověřen třetí osobou výkonem některých činností (např. zjišťováním informací od zákazníků, přijímáním a předáváním pokynů nebo poskytováním investičního poradenství), případně vykonává činnost introducing brokera a zprostředkovaná smlouva mu zakládá nárok na pobírání pobídek od třetí strany odvozených od objemu budoucích obchodů zákazníka, se kterým zprostředkoval uzavření smlouvy. Do evidence smluv by měly být dále zahrnuty všechny dodatky výše uvedených smluv, pokud je jejich předmětem změna parametrů smlouvy (např. změna termínu ukončení platnosti smlouvy uzavřené na dobu určitou, změna výše nebo periodicity pravidelné investice, rozšíření okruhu investičních nástrojů, kterých se smlouva týká, apod.). Evidence přijatých a předaných pokynů (příloha č. 2) Novela vyhlášky navrhuje provedení dílčích změn s cílem přizpůsobit obsah evidence přijatých a předaných pokynů specifikům činnosti investičního zprostředkovatele. Navrhuje se zrušení položky týkající se rozlišení profesionálního a neprofesionálního zákazníka, dále pak sloučení identifikace investičního nástroje nebo osob do jedné položky, (obdobně jako je tomu u deníku obchodníka s cennými papíry), doplňuje se položka Typ transakce, kde je nově řešen způsob zaznamenávání složených pokynů týkajících se repo a buy/sell operací a přestupů mezi fondy kolektivního investování. Doplňuje se rovněž položka Periodicita investice, která bude vyplňována v případech, kdy je zadán opakující se pokyn k nákupu nebo prodeji, apod. Úplně dochází ke zrušení části Evidence investičních nástrojů. V evidenci investičního zprostředkovatele je dostačující identifikace investičního nástroje prostřednictvím ISIN, či jinou identifikací. B) Změna ve způsobu zaznamenání změny v údajích v deníku obchodníka a evidenci investičního zprostředkovatele Pro obchodníky s cennými papíry i pro investiční zprostředkovatele upravuje novela vyhlášky způsob zaznamenání změn v údajích v deníku obchodníka s cennými papíry a evidenci investičního zprostředkovatele. Stávající znění vyhlášky vyžaduje u změn údajů o pokynech a obchodech přepsání údajů bez zachování původní verze. V praxi je situace taková, že u pokynů obchodníci s cennými papíry původní pokyn označí za zrušený a zaznamenají nový. U pokynů tedy situace odpovídá stavu, který chce nastolit nová verze vyhlášky. U obchodů ovšem dochází k přepsání stávajících údajů. V případě obchodů tedy vyhláška fakticky změnu přinese. V naprosté většině případů, kdy ke změně údajů dochází, se jedná o repo operace nebo buy/sell obchody, kde dochází k tzv. zkrácení repo operace tj. změně termínu vypořádání a z toho vyplývající změně ceny obchodu, ve které se promítne změna úrokové platby v důsledku změny úročeného období. Nově vyhláška stanoví, že změny pokynu přijatého od zákazníka a změny uskutečněného obchodu se zaznamenají tak, že se dosavadní pokyn či obchod označí za zrušený a nový pokyn či obchod se zaeviduje znovu. Jakékoliv ostatní údaje (nástroje, osoby, smlouvy) se zaznamenají formou úpravy evidence. Nově upravený způsob zaznamenání změn zajistí, že obchodník s cennými papíry i investiční zprostředkovatel uchovají i původní údaje o změněných pokynech a obchodech. Změny pokynu či obchodu nastávají na základě požadavku zákazníka (nejčastěji požadavek na jiné
množství investičních nástrojů nebo limitní cenu) nebo po dohodě stran obchodu (nejčastěji při změně trvání repo-operací). Doplnění údaje, který se obchodník s cennými papíry nebo investiční zprostředkovatel dozví až po tom, co je pokyn či obchod zaznamenán (např. čas předání pokynu, zrušení pokynu nebo skutečné datum vypořádání obchodu), se provede tak, že se nový údaj doplní do existujícího záznamu o pokynu nebo obchodu. C) Změny v deníku obchodníka s cennými papíry V deníku obchodníka s cennými papíry se navrhují technické úpravy v oblasti identifikace nástrojů a identifikace osob, a to v reakci na změny u příslušných výkazů souvisejících se zasíláním deníku obchodníka 1 do České národní banky na základě vyhlášky č. 276/2010 Sb., o předkládání výkazů a dalších informací obchodníky s cennými papíry České národní bance, které jsou účinné od 1. ledna 2013. Dosavadní úprava deníku obchodníka s cennými papíry obsahuje dvě položky identifikace investičního nástroje (Identifikace investičního nástroje - ISIN a Identifikace nástroje - Alternative Instrument Identifier/Interní identifikace). Navrhuje se sloučení identifikace investičního nástroje do jedné položky s rozlišením použitého typu identifikace (ISIN / TICKER / OST ). Identifikace osoby je v současné úpravě uvedena v jedné položce, avšak bez rozlišení použitého typu identifikace (Identifikační číslo / Rodné číslo / BIC Bank Identifier Code / Náhradní identifikace / Interní identifikace). U identifikace osoby se proto navrhuje doplnění použitého typu identifikace (BIC / IC/ IID / NID / RC). Stávající struktura výše uvedených položek působí obchodníkům s cennými papíry obtíže při zasílání výkazů do České národní banky, neboť komplikuje proces ověření správnosti vyplnění údajů. Navrhované změny ověřování zjednoduší a projeví se v zefektivnění procesu zasílání výkazů deníku obchodníka. České národní bance to zároveň umožní lépe pracovat s různými typy použité identifikace. 2. Zhodnocení souladu navrhované právní úpravy se zákonem, k jehož provedení je navržena, včetně souladu se zákonným zmocněním Návrh vyhlášky je v souladu se zmocněním uvedeným v ust. 199 odst.2, k provedení 13 odst. 3 a 32 odst. 8 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu. 3. Zhodnocení souladu navrhované právní úpravy s předpisy Evropské unie, judikaturou soudních orgánů Evropské unie a obecnými právními zásadami práva Evropské unie Předkládaný návrh vyhlášky je slučitelný s právem Evropské unie, zejména se směrnicí 2004/39/ES o trzích finančních nástrojů (MiFID), její prováděcí směrnicí 2 a prováděcím nařízením 3. 1 Ve výkazech týkajících se majetku zákazníků (kódy JISIFE) se již používá způsob identifikace nástrojů a osob, který se navrhuje i pro pokyny a obchody (výkaz s kódem MOKAS). 2 Směrnice Komise 2006/73/ES, kterou se provádí směrnice Evropského parlamentu a Rady 2004/39/ES, pokud jde o organizační požadavky a provozní podmínky investičních podniků a o vymezení pojmů pro účely zmíněné směrnice. 3 Nařízení Komise 1287/2006/ES, kterým se provádí směrnice Evropského parlamentu a Rady 2004/39/ES, pokud jde o evidenční povinnosti investičních podniků, hlášení obchodů, transparentnost trhu, přijímání finančních nástrojů k obchodování a o vymezení pojmů pro účely zmíněné směrnice, upravující minimální požadavky na vedení záznamů o zákaznických pokynech a obchodech
B. ZVLÁŠTNÍ ČÁST K bodu 1 Terminologická úprava podle novelizovaných smluv zakládajících Evropskou unii. K bodu 2 Navrhuje se nové znění 3, které jednoznačně rozděluje evidenci investičního zprostředkovatele na evidenci přijatých a předaných pokynů a na evidenci smluv týkajících se poskytovaných investičních služeb. K bodu 3 Zohledňuje se změna provedená v bodě 2. K bodu 4 Navrhuje se nové ustanovení 4, které upravuje způsob zaznamenání změn v údajích v deníku obchodníka a evidenci investičního zprostředkovatele. Ustanovení se navrhuje upravit tak, aby zachycovalo současný faktický stav, který je Českou národní bankou vyžadován. Nově je jasně stanoveno, že údaje týkající se pokynu nebo obchodu se zaznamenají tak, že dosavadní záznam se zruší a nový pokyn nebo obchod se zaeviduje znovu. Změny ostatních údajů (nástroje, osoby, smlouvy) se zaznamenají formou úpravy evidence. Nově upravený způsob zaznamenání změn zajistí, že obchodník s cennými papíry i investiční zprostředkovatel uchovají i původní údaje o změněných pokynech a obchodech. Změny pokynu či obchodu nastávají na základě požadavku zákazníka (nejčastěji požadavek na jiné množství investičních nástrojů nebo limitní cenu) nebo po dohodě stran obchodu (nečastěji při změně trvání repo-operací). Doplnění údaje, který se obchodník s cennými papíry nebo investiční zprostředkovatel dozví až po tom, co je pokyn či obchod zaznamenán (např. čas předání pokynu, zrušení pokynu nebo skutečné datum vypořádání obchodu), se provede tak, že se nový údaj doplní do existujícího záznamu o pokynu nebo obchodu. K bodu 5 Zohledňuje se změna provedená v bodě 2. K bodu 6 Navrhuje se nové znění příloh se změnami popsanými v obecné části odůvodnění. Změny v deníku obchodníka s cennými papíry (příloha č. 1) V deníku obchodníka s cennými papíry se navrhují dvě technické úpravy v oblasti identifikace investičních nástrojů a identifikace osob. Dosavadní úprava obsahuje dvě položky identifikace investičního nástroje 4. Identifikace osoby je uvedena v jedné položce bez rozlišení, který typ identifikace 5 byl použit. Nově se navrhuje sloučení identifikace investičního nástroje jedné položky s rozlišením použitého typu identifikace 6, což zjednoduší ověřování správného vyplnění a projeví se ve zefektivnění procesu zasílání výkazů deníku obchodníka do ČNB. České národní bance to umožní lépe pracovat s různými typy použité identifikace. 4 Jedná se o položky Identifikace investičního nástroje (ISIN) a Identifikace nástroje (Alternative Instrument Identifier / Interní identifikace) 5 Identifikační číslo / Rodné číslo / BIC Bank Identifier Code / Náhradní identifikace / Interní identifikace 6 ISIN / TICKER / OST
U identifikace osoby se taktéž navrhuje doplnění použitého typu identifikace 7. Uvedená změna se provádí v reakci na změny technického charakteru u příslušných výkazů souvisejících se zasíláním deníku obchodníka 8 do České národní banky na základě vyhlášky č. 276/2010 Sb., o předkládání výkazů a dalších informací obchodníky s cennými papíry České národní bance. Tyto změny budou účinné od 1. ledna 2013. Evidence přijatých a předaných pokynů (příloha č. 2) Novela vyhlášky navrhuje provedení dílčích změn s cílem přizpůsobit obsah evidence přijatých a předaných pokynů specifikům činnosti investičního zprostředkovatele. Navrhuje se zrušení položky týkající se rozlišení profesionálního a neprofesionálního zákazníka, dále pak sloučení identifikace investičního nástroje nebo osob do jedné položky, (obdobně jako je tomu u deníku obchodníka), doplňuje se položka Typ transakce, kde je nově řešen způsob zaznamenávání složených pokynů týkajících se repo a buy/sell operací a přestupů mezi fondy kolektivního investování. Doplňuje se rovněž položka Periodicita investice, která bude vyplňována v případech, kdy je zadán opakující se pokyn k nákupu nebo prodeji, apod. Úplně dochází ke zrušení části Evidence investičních nástrojů. V evidenci investičního zprostředkovatele je dostačující identifikace investičního nástroje ISINem, či jinou identifikací. Evidence smluv (příloha č. 3) Významnější změnou je úprava týkající se evidence smluv. Dosavadní úprava v příloze č. 3 obsahovala evidenci pokynů, které jsou smlouvou. Tato konstrukce vyvolávala nejasnosti, které smlouvy, resp. pokyny mají být obsahem evidence. Nově se stanoví, že obsahem evidence investičního zprostředkovatele je evidence všech zprostředkovaných smluv týkajících se poskytovaných investičních služeb. Současně došlo k odstranění položek týkajících se identifikace nástrojů (ISIN, ticker/interní), které postrádaly smysl zejména v případě zprostředkování rámcových smluv upravujících podmínky budoucích investic do investičních nástrojů a podílových fondů. Dále byly doplněny a upraveny některé další položky související s evidencí smluv (např. doplněno pole Smlouvy-typ, upraveno pole Smlouva-předmět ). Předmětem záznamu do evidence smluv budou všechny smlouvy týkající se poskytovaných investičních služeb (smluv uzavřených přímo se zákazníky i smluv zprostředkovaných pro obchodníky s cennými papíry a investiční společnosti). Za zprostředkované se považují smlouvy, které splňují současně všechna následující kritéria: a) jedná se o smlouvu o jednotlivém obchodu nebo rámcovou smlouvu určující podmínky poskytování investičních služeb (obstaravatelskou smlouvou nebo obhospodařovatelskou smlouvou), b) smlouva je uzavřena mezi zákazníkem a osobou odlišnou od investičního zprostředkovatele (zpravidla osobou ve smyslu ustanovení 29 odst. 1 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu obchodník s cennými papíry, banka, investiční společnost apod.), c) investiční zprostředkovatel zprostředkovává s odbornou péčí uzavření smlouvy o poskytování investičních služeb nebo je pověřen třetí osobou výkonem některých 7 BIC / IC/ IID / NID / RC 8 Ve výkazech týkajících se majetku zákazníků (kódy JISIFE) se již používá způsob identifikace nástrojů a osob, který se navrhuje i pro pokyny a obchody (výkaz s kódem MOKAS).
činností (např. zjišťováním informací od zákazníků, přijímáním a předáváním pokynů nebo poskytováním investičního poradenství), případně vykonává činnost introducing brokera a zprostředkovaná smlouva mu zakládá nárok na pobírání pobídek od třetí strany odvozených od objemu budoucích obchodů zákazníka, se kterým zprostředkoval uzavření smlouvy. Do evidence smluv by měly být dále zahrnuty všechny dodatky výše uvedených smluv, pokud je jejich předmětem změna parametrů smlouvy (např. změna termínu ukončení platnosti smlouvy uzavřené na dobu určitou, změna výše nebo periodicity pravidelné investice, rozšíření okruhu investičních nástrojů, kterých se smlouva týká, apod.). Současně došlo k odstranění položek týkajících se identifikace nástrojů (ISIN, ticker/interní), které postrádaly smysl zejména v případě zprostředkování rámcových smluv upravujících podmínky budoucích investic do investičních nástrojů a podílových fondů. Dále byly doplněny a upraveny některé další položky související s evidencí smluv (např. doplněno pole Smlouvy-typ, upraveno pole Smlouva-předmět ). K Čl. II Účinnost Navrhuje se účinnost od 1. září 2013.