Úskalí vnitroskupinových transakcí Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost. 6. listopadu 2013 Marek Romancov, Radek Buršík

HTML
DOWNLOAD

Rozměr: px

Začít zobrazení ze stránky:

Download "Úskalí vnitroskupinových transakcí Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost. 6. listopadu 2013 Marek Romancov, Radek Buršík"

Adéla Sedláková
před 9 lety
Počet zobrazení:

1 Úskalí vnitroskupinových transakcí Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost 6. listopadu 2013 Marek Romancov, Radek Buršík

2 Úvod Různé pohledy na podstatu transakcí Pohled skupiny / vlastníka versus pohled regulatorní Ekonomická realita není následována realitou právní či daňovou Požadavky na vnitroskupinové transakce ze strany skupiny / vlastníků neodpovídají právním řádům a pohledu jednotlivých států Legislativní požadavky a pohled regulátorů jednotlivých států na vnitroskupinové transakce neodpovídají ekonomické realitě a jsou velmi často objektivně nesplnitelné 2 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

právním řádům a pohledu jednotlivých států Legislativní požadavky a pohled regulátorů jednotlivých států na vnitroskupinové

3 Statutární orgán vs zaměstnanec globální skupiny Časté situace Společnost vstupuje do právních vztahů na základě pokynu, bez znalosti relevantních informací, resp. vzájemných práv a povinností Absence písemné smluvní dokumentace nebo naopak Složitá univerzální skupinová modelová smlouva (často pouze prostý překlad) Smlouva obsahující řadu smluvních ujednání, která nicméně nejsou v každodenní praxi naplňována Obecné nerespektování odlišností vyplývajících z české právní úpravy 3 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

vzájemných práv a povinností Absence písemné smluvní dokumentace nebo naopak Složitá univerzální skupinová modelová smlouva (často

4 Rizika Právo Daně Audit Odpovědnost managementu civilně právní, ručení celým majetkem a odpovědnost trestněprávní versus odpovědnost za uchování pracovní pozice Odpovědnost zaměstnanců Nová právní úprava trestní odpovědnosti právnických osob Převodní ceny a dopad právních změn v této oblasti Věrný a poctivý obraz? Pozice managementu Mezi mlýnskými kameny legislativy a požadavků na efektivitu skupiny 4 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

právnických osob Převodní ceny a dopad právních změn v této oblasti Věrný a poctivý obraz?

5 Obchodní zákoník Péče řádného hospodáře a odpovědnost Odpovědně a svědomitě, stejným způsobem, jako by šlo o vlastní majetek, přičemž vybaven alespoň minimálními znalostmi a dovednostmi. Zahrnuje péči nejen v tom smyslu, aby nevznikla škoda na majetku, ale také aby byl majetek společnosti zhodnocován a rozmnožován v maximální možné míře, jaká je momentálně dosažitelná Součástí péče i schopnost rozpoznat, kteréčinnosti již jako člen či jiníčlenové/orgány nejsou schopni vykonávat, či které potřebné znalosti a dovednosti nemají, a zajistit pro jejich výkon potřebné kvalifikované osoby a zavést pravidla a systémy fungování Důkazní břemeno na straně managementu Odpovědnost za škodu, není nutné úmyslné zavinění, neomezená majetková odpovědnost Ručení za závazky společnosti společně a nerozdílně Společnost je nezávislou osobou, schválení VH (společníka) nezbavuje odpovědnosti 5 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

schopnost rozpoznat, kteréčinnosti již jako člen či jiníčlenové/orgány nejsou schopni vykonávat, či které potřebné znalosti a dovednosti nemají, a zajistit pro jejich výkon potřebné kvalifikované

6 Trestní zákoník Individuální trestní odpovědnost Provázanost povinností managementu s odpovědností trestněprávní Subjektivní stránka trestného činu/zavinění (úmysl/nedbalost) Poškození vlastní a cizí společnosti Způsobí-li jednatel společnosti s ručením omezeným při opatrování nebo spravování jejího majetku porušením povinnosti vykonávat svou působnost s péčí řádného hospodáře ve smyslu 135 odst. 2 ve spojení s 194 odst. 5, věta první, obch. zák. úmyslně škodu na jejím majetku, zakládá to při splnění všech ostatních zákonných předpokladů jeho trestní odpovědnost za trestný čin porušování povinnosti při správě cizího majetku tr. zák. Usnesení Nejvyššího soudu České republiky ze dne , sp. zn. 15 Tdo 294/ Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

135 odst. 2 ve spojení s 194 odst. 5, věta první, obch. zák.

7 Nový občanský zákoník a zákon o obchodních korporacích Ručení a náhrada škody Ručení věřiteli právnické osoby za její dluh v případě, kdy nedojde k nahrazení škody Vydání prospěchu získaného při porušení povinnosti jednat s péčířádného hospodáře Nepřihlíží se k jednáním omezujícím odpovědnost člena orgánu Modifikace rozsahu a způsobu náhrady škody smlouva o vypořádání újmy Ochrana věřitelů společnosti vrácení odměny ze smlouvy o výkonu funkce Wrongful trading ručení orgánů při úpadku korporace za splnění povinností korporace Test insolvence zákaz vyplácení zisku společníkům, pokud by si tím společnost přivodila úpadek 7 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

náhrady škody smlouva o vypořádání újmy Ochrana věřitelů společnosti vrácení odměny ze smlouvy o výkonu funkce Wrongful trading ručení orgánů při úpadku korporace za

8 Rizika pro zaměstnance Trestněprávní odpovědnost zaměstnance Individuální trestní odpovědnost Pracovněprávní odpovědnost zaměstnance Opomíjená ustanovení zákoníku práce Zaměstnanci jsou povinni (mimo jiné) řádně hospodařit s prostředky svěřenými jim zaměstnavatelem a střežit a ochraňovat majetek zaměstnavatele před poškozením, ztrátou, zničením a zneužitím a nejednat v rozporu s oprávněnými zájmy zaměstnavatele Vedoucí zaměstnanci jsou dále povinni zabezpečovat dodržování právních a vnitřních předpisů a zabezpečovat přijetí opatření k ochraně majetku zaměstnavatele Důkazní břemeno na straně zaměstnavatele 8 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

ztrátou, zničením a zneužitím a nejednat v rozporu s oprávněnými zájmy zaměstnavatele Vedoucí zaměstnanci jsou dále povinni zabezpečovat dodržování právních a

9 Manažerské služby Daňové důkaznířízení jaký význam má TP dokumentace aneb nepodceňujme důležitost tzv. substance testu a benefit testu Podle ustálené rozhodovací praxe NSS pro uznání nákladů na služby nepostačí prokázat, že služby byly skutečně poskytnuty a že byly uhrazeny, nýbrž poplatník musí prokázat i skutečný rozsah a obsah poskytnutých služeb a účel výdaje za tyto služby; dle NSS i uskutečňování poradenských a manažerských činností může být prokázáno nějakým hmatatelným výstupem či konkrétním výsledkem činnosti Tímto pohledem lze uvést, že v případě, kdy stěžovatel měl uzavřeny dlouhodobé nájemní smlouvy, přičemž většina smluv obsažená ve spisu si je po obsahové stránce velmi podobnáči téměř shodná (stěžovatel nadto nedoložil žádné vypovězení nájemního vztahu), bylo v jeho zájmu mimo jiné objasnit, v čem konkrétně spočívala měsíčně vykonávaná a fakturovaná činnost vytvoření konceptu a korekcí smluv při výpovědích nájemců a dalších pronájmech (z rozsudku NSS č.j. 8 Afs 19/ ze dne 2. března 2011) Výkon manažerských služeb a výše odměny musí respektovat funkce a rizika 9 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

prokázat i skutečný rozsah a obsah poskytnutých služeb a účel výdaje za tyto služby; dle NSS i uskutečňování poradenských a manažerských činností může být prokázáno nějakým hmatatelným výstupem či

10 Předcházení riziku odpovědnosti obecná doporučení přístupu Přiměřenost neexistuje výčet toho, co lze oprávněně / spravedlivě požadovat, individuální přístup Potřeba komplexního pohledu a posuzování v kontextu souvisejících právních předpisů Selhání jednotlivce vs. nedostatečné systémy a procesy Role Corporate Governance Přístup k zjištěnému porušování zákona či pravidel Efektivita versus formálnost, jednorázovost versus dlouhodobost Pravidelná školení a kontrola Rizika stojící vně společnosti obchodní partneři, zmocněnci apod. 10 Správní orgány společností, jejich role a odpovědnost

nedostatečné systémy a procesy Role Corporate Governance Přístup k zjištěnému porušování zákona či pravidel Efektivita versus formálnost,

11 Děkujeme za pozornost!

12 Deloitte Legal označuje právní praxe členských firem Deloitte Touche Tohmatsu Limited nebo jejich přidružené společnosti, které poskytují právní služby, a Deloitte Tax označuje daňové praxe členských firem Deloitte Touche Tohmatsu Limited nebo jejich přidružených společností. Deloitte označuje jednu či více společností Deloitte Touche Tohmatsu Limited, britské privátní společnosti s ručením omezeným zárukou, a síť jejích členských firem. Každá z těchto firem představuje samostatný a nezávislý právní subjekt. Podrobný popis právní struktury společnosti Deloitte Touche Tohmatsu Limited a jejích členských firem je uveden na adrese Společnost Deloitte poskytuje služby v oblasti auditu, daní, poradenství, práva a finančního poradenství klientům v celéřadě odvětví veřejného a soukromého sektoru. Díky globálně propojené síti členských firem ve více než 150 zemích poskytuje společnost Deloitte svým klientům světové možnosti a špičkové služby, které jim umožňují řešit ty nejnáročnějších obchodní a podnikatelské úkoly. Deloitte má v regionu přibližně odborníků, kteří usilují o to, aby se stali měřítkem nejvyšší kvality. Tato publikace je určena pouze pro interní distribuci a použití pro potřeby pracovníků Deloitte Touche Tohmatsu Limited, jejích členských firem a jejich propojených osob (souhrnně označovaných jako síť společnosti Deloitte ). Žádný subjekt sítě společnosti Deloitte neponese odpovědnost za jakoukoli ztrátu, která vznikne osobě, jež se bude na tuto publikaci spoléhat Ambruz&Dark Deloitte Legal s.r.o, advokátní kancelář

Deloitte označuje jednu či více společností Deloitte Touche Tohmatsu Limited, britské privátní společnosti s ručením omezeným zárukou, a síť jejích členských firem.

Podobné dokumenty

Právní odpovědnost CFO v souvislosti s funkcí

Právní odpovědnost CFO v souvislosti s funkcí Jan Spáčil 3. října 2012 1 2012 Deloitte Legal s.r.o., advokátní kancelář / Ambruz & Dark, advokáti, v.o.s. Obsah Odpovědnost obchodněprávní Odpovědnost pracovněprávní