TRANSPARENTNÍ ČÍSLO Důvodová zpráva 1. CO JE TRANSPARENTNÍ ČÍSLO? Definice. Transparentní číslo osvědčuje rozkrytí a doložení vlastnické a řídicí struktury a skutečné majitele podle Praktického návodu na rozkrytí a doložení vlastnických struktur a skutečných majitelů (Praktický návod). Účel. Transparentní číslo potvrzuje, že rozkrytí a doložení vlastnické struktury a skutečných majitelů naplnilo účel 9, odst. 2, písm. b) a c) zákona proti praní peněz, 118b a násl. zákona o veřejných rejstřících, 14 (3) (e) (2) zákona o rozpočtových pravidlech státu, 10a (3) (f) (2) zákona o územních rozpočtech a Dohody o partnerství mezi EU a ČR ve vztahu k žadatelům o podporu z EU fondů. Vznik. Transparentní číslo a Praktický návod byly vytvořeny v důsledku objasňování příčin skandálu Panamských dokumentů (Panama Papers), jenž ukázal, že řada finančních institucí neprovádí důsledně kontrolu klientů, co se týče jejich vlastnických struktur a skutečných majitelů. Při analýze důvodů selhání se zjistilo, že neexistuje jasná definice toho, co znamená pojem vlastnická a řídicí struktura ani praktický návod, jak účinně a hospodárně ověřit vlastnickou strukturu a skutečné vlastníky konkrétních společností. Obdobně při analýze implementace rejstříků skutečných vlastníků podle čtvrté směrnice proti praní špinavých peněz v členských státech si řada příslušných národních orgánů stěžovala na problémy se zjišťováním a ověřováním vlastnické struktury a skutečných vlastníků při vytváření rejstříků skutečných majitelů. S uvedenými problémy se potýkají rovněž auditoři a příslušné orgány veřejné správy odpovědné za kontrolu vlastnických struktur a skutečných majitelů u příjemců veřejných zakázek a dotací EU v těch členských státech, kde tyto kontroly jsou povinné. 2. JAKÉ PROBLÉMY TRANSPARENTNÍ ČÍSLO A PRAKTICKÝ NÁVOD ŘEŠÍ? Nejasnost výkladových dokumentů ohledně rozsahu vlastnické struktury. V současné době existují v ČR dva dokumenty, které se snaží osvětlit problematiku rozkrývání vlastnických struktur. Prvním je Metodický pokyn č. 3 Finančního analytického útvaru Ministerstva financí ze dne 29. října 2013 určený povinným osobám (tj. finančním a dalším institucím) ke zjišťování skutečného majitele povinnými osobami, č.j.: MF-91471/2013/24 (dále jen Metodický pokyn FAÚ). Druhým pro oblast veřejných zakázek je stanovisko expertní skupiny MMR nazvané "Předkládání informací a dokladů o skutečném majiteli vybraného dodavatele" (dále jen Výkladové stanovisko expertní skupiny MMR). Oba dokumenty ovšem řeší pouze jednoduché vlastnické struktury, kdy přímý vlastník společnosti je fyzickou osobou a tedy zároveň skutečným (konečným) majitelem (viz následující obrázek) 1
Příklad jednoduché vlastnické struktury Ani Metodický pokyn FAÚ ani Výkladové stanovisko expertní skupiny MMR ovšem nedávají odpověď na otázku, jak řešit situace řetězení vlastníků, kdy např. právnickou osobu vlastní jiná právnická osoba, kterou vlastní jiná právnická osob, kterou vlastní fyzická osoba, jež je skutečným majitelem; oba rovněž zcela rezignují na řešení otázek, kdy vlastnická struktura české právnické osoby míří do zahraničí a co dělat v situaci, kdy je skutečným majitelem konečný veřejnoprávní subjekt, například zahraniční stát, mezinárodní organizace nebo například územně samosprávný celek jiného státu. Příklad složitější vlastnické struktury 2
Metodický pokyn FAÚ ani Výkladové stanovisko expertní skupiny MMR proto nepomohou určit vlastnickou strukturu a skutečné vlastníky u složitějších vlastnických struktur, jako například u výše uvedené komplexnější vlastnické struktury. Praktický návod, na základě něhož je možné získat transparentní číslo, popsané nedostatky Metodického pokynu FAÚ a Výkladového stanoviska expertní skupiny MMR napravuje. Nejasnost výkladových dokumentů ohledně typu dokumentů nutných pro doložení vlastnické struktury. Krom toho, jak Metodika FAÚ, tak Výkladové stanovisko expertní skupiny MMR zmiňuje dokumenty, jimiž je možné doložit vlastnickou strukturu pouhým výčtem: neřeší již, jaký dokladový dokument je možné použít v jaké situaci. Rovněž neřeší právní relevanci jednotlivých dokumentů tam, kdy je dokladových dokumentů o vlastnictví více, a z toho vyplývají případné rozpory mezi nimi, jakož i otázku, který z dokumentů je v případě rozporů pro určení vlastnictví rozhodující. V neposlední řadě uvedené metodiky neřeší otázky ověřování zahraničních dokumentů a přístupu k zahraničním neveřejným rejstříkům. Praktický návod, na základě něhož je možné získat transparentní číslo, se řešení těchto otázek naopak věnuje a doplňuje tak bílá místa uvedených dokumentů. Praktickou nepoužitelnost výkladových dokumentů na konkrétní případy vlastnických struktur společností. Konečně, jak Metodika FAÚ, tak Výkladové stanovisko expertní skupiny MMR jsou příliš obecné a nepoužitelné na případy konkrétních společností a konkrétních vlastnických struktur. Uvedené dokumenty neřeší praktické otázky posuzování jednání ve shodě přímých vlastníků či skutečných majitelů, ovládání, zajištění podílu zahrnující vzdání se hlasovacích práv ve prospěch příjemce zajištění a další možné formy skrývání skutečných vlastníků; též svěřenské fondy a informace o jejich zakladatelích a beneficientech jsou v uvedených dokumentech řešeny příliš povšechně, bez možnosti praktického použití v případech konkrétních společností. Praktický návod, na základě něhož je možné získat transparentní číslo, proto činí obecná pravidla uvedená v obou těchto dokumentech prakticky použitelnými, a to i na komplikované vlastnické struktury. 3. JAK PRAKTICKÝ NÁVOD POMÁHÁ ŘEŠIT ABSENCI DEFINICE POJMU "VLASTNICKÁ A ŘÍDICÍ STRUKTURA/MAJETKOVÁ STRUKTURA", "SKUTEČNĚ DRŽENÁ ÚČAST/PODÍL" A "(NEPŘÍMÝ) PODÍL"? Vlastnická a řídicí struktura ( 9, odst. 2, písm. b) a c) zákona č. 253/2008 Sb., o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, dále jen zákon proti praní peněz). Zákon proti praní peněz vyžaduje, aby povinné subjekty (finanční a další instituce) prováděly kontrolu klienta, jež zahrnuje zjišťování vlastnické a řídicí struktury klienta a jeho skutečného majitele, pokud je klientem právnická osoba, svěřenský fond nebo jiné právní uspořádání bez právní osobnosti, a přijetí opatření ke zjištění a ověření totožnosti skutečného majitele). Praktický návod definuje, co se rozumí vlastnickou a řídicí strukturou až skutečného majitele, jak ji popsat a doložit, a to v souladu s Metodickým pokynem FAÚ. Skutečně držená účast/podíl ( 118b a násl. zákona č. 304/2013 Sb., o veřejných rejstřících, zejména 118f a 118h). Čtvrtá směrnice EU proti praní peněz vyžaduje, aby informace o právním majiteli, skutečném majiteli i o skutečně držené účasti (podílu) (i) byly v každém členském státě uchovávány v centrálním registru, (ii) byly adekvátní, přesné a současné, a (iii) aby veřejné orgány jakákoli fyzická nebo právnická osoba, která může prokázat oprávněný zájem měly přístup k přístup přinejmenším k informacím o jméně, měsíci a roku narození, státní příslušnosti a zemi bydliště skutečného majitele a o povaze a rozsahu skutečné držené účasti. Tato ustanovení směrnice jsou provedena v 118b a násl. zákona o 3
veřejných rejstřících. Podle 118f se do evidence skutečných majitelů se o skutečném majiteli zapisuje a) jméno a adresa místa pobytu, popřípadě také bydliště, liší-li se od adresy místa pobytu, b) datum narození a rodné číslo, bylo-li mu přiděleno, c)státní příslušnost a d) údaj o: 1. podílu na hlasovacích právech, zakládá-li se postavení skutečného majitele na přímé účasti v právnické osobě, 2. podílu na rozdělovaných prostředcích, zakládáli se postavení skutečného majitele na tom, že je jejich příjemcem, anebo 3. jiné skutečnosti, je-li postavení skutečného majitele založeno jinak. Podle 118h, odst. 1 údaje o skutečném majiteli rejstříkový soud zapíše do evidence skutečných majitelů, aniž by o tom vydával rozhodnutí, pouze na základě návrhu na zápis údajů o skutečném majiteli. Ustanovení uvedených paragrafů ovšem nedefinují, co se rozumí pojmem podíl, jak řešit řetězení podílů v rámci vlastnických struktur ani jakými dokumenty mají být tyto podíly doloženy. Tyto podrobnosti proto definuje Praktický návod, který vymezuje způsob, jakým jsou podíly a subjekty ve vlastnické struktuře propojeny, jak mají být popsány a doloženy. Majetková (vlastnická) struktura ( 104, odst. 2 zákona č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek). Podle ustanovení tohoto paragrafu je zadavatel povinen v zadávací dokumentaci požadovat od vybraného dodavatele, který je právnickou osobou, aby jako podmínku pro uzavření smlouvy předložil a) identifikační údaje všech osob, které jsou jeho skutečným majitelem podle zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, b) doklady, z nichž vyplývá vztah všech osob podle písmene a) k dodavateli; těmito doklady jsou zejména 1. výpis z obchodního rejstříku nebo jiné obdobné evidence, 2. seznam akcionářů, 3. rozhodnutí statutárního orgánu o vyplacení podílu na zisku, 4. společenská smlouva, zakladatelská listina nebo stanovy. Uvedené ustanovení ovšem nedefinuje, co se rozumí pojmem vlastnická struktura ( vztah všech osob podle písmene a) k dodavateli ), jak řešit řetězení podílů v rámci vlastnických struktur ani jakými dokumenty mají být tyto podíly doloženy. Tyto podrobnosti proto definuje Praktický návod, který vymezuje způsob, jakým jsou podíly a subjekty ve vlastnické struktuře propojeny, jak mají být popsány a doloženy. Vlastnická struktura. Dohoda o partnerství mezi ČR a EU pro období 2014-2020 obsahuje povinnost pro příslušné orgány ČR zajistit odkrytí vlastnických struktur až po skutečné majitele u příjemců dotací z fondů EU. Jelikož podrobnější vymezení toho, co se pojmem vlastnická struktura až po skutečné majitele v této Dohodě rozumí a jakým způsobem je třeba tuto strukturu u příjemců fondů EU rozkrývat není stanoveno, obsahuje vymezení vlastnické struktury, prohlášení o vlastnické struktuře a skutečných majitelích a dokladových dokumentů Praktický návod. Podíl (přímý i nepřímý) ( 14, odst. 3, písm. e), body 2 a 3 zákona č. 218/2000 Sb., o rozpočtových pravidlech a 10a, odst. 3, písm. f), body 2 a 3 zákona č. 250/2000 Sb., o rozpočtových pravidlech územních rozpočtů). Oba zákony o rozpočtových pravidlech požadují identifikaci osob s podílem v právnické osobě žadatele. Obdobně jako v předchozím případě, jelikož podrobnější vymezení toho, co se pojmem podíl na osobě žadatele v těchto zákonech rozumí a jakým způsobem je třeba tyto podíly rozkrývat a dokládat, v těchto dokumentech chybí, obsahuje vymezení podílu, prohlášení a dokladových dokumentů Praktický návod. 4. JAKÉ PŘÍNOSY BUDE MÍT TRANSPARENTNÍ ČÍSLO? Jasnost a právní jistota. Praktický návod rozptýlí nejasnosti a zajistí právní jistotu, co se týče vymezení obsahu pojmu vlastnická struktura a dokumentů k doložení vlastnické struktury. Praktický návod je v souladu s Metodickým pokynem FAÚ i Výkladovým 4
stanoviskem expertní skupiny MMR. Praktický návod je nicméně detailnější a díky tomu je prakticky použitelný pro všechny typy vlastnických struktur bez ohledu na to, do jaké jurisdikce vlastnická struktura zasahuje. Poskytuje chybějící praktický nástroj ke zjištění toho, jaké informace ohledně vlastnické struktury společnosti je nutné vyžadovat a jakými dokumenty je třeba vlastnickou strukturu doložit. Účinnost. Transparentní číslo prakticky ověří vlastnickou strukturu až po skutečné majitele. Hlavní výhodou certifikace vlastnické struktury a skutečných majitelů prostřednictvím transparentního čísla je účinnost informace o vlastnické struktuře a skutečných vlastnících jsou nejen poskytnuty ve strukturované podobě, ale rovněž doloženy příslušnými dokumenty, čímž se možnosti obcházení snižují na dále neredukovatelné minimum. Nízké náklady. Transparentní číslo snižuje firmám i institucím náklady spojené s ověřováním vlastnických struktur a skutečných majitelů: za prvé, společnostem, zejména těm, jež jsou součástí složitějších skupin, transparentní číslo umožní, aby svou vlastnickou strukturu a skutečné majitele zadaly pouze jednou, a to pro všechny společnosti v rámci skupiny propojené v její vlastnické struktuře; to podstatně sníží náklady pro společnosti s přeshraničními a komplikovanějšími vlastnickými strukturami. Za druhé, finančním institucím umožní transparentní číslo snadnou možnost zkontrolovat vlastnickou strukturu a skutečné vlastníky těch klientů, kteří transparentní číslo získali; tito klienti budou moci poskytnout informace o jejich vlastnické struktuře a skutečných vlastníků pouze jednou, nikoli zvlášť každé finanční instituci či některému z dalších povinných subjektů podle zákona proti praní peněz; rovněž budou finanční instituce a další subjekty profitovat z aktualizací informací o vlastnických strukturách a skutečných vlastnících uvedených v online webaplikaci. Za třetí, veřejným institucím, jež mají na starost zajistit fungování rejstříků skutečných vlastníků, umožní transparentní číslo pomocí jeho zadání do připravované online web-aplikace databáze snadno ověřit vlastnickou strukturu a skutečnost, zda společností deklarovaní skuteční majitelé jsou skutečnými majiteli, tzn. zda se nacházejí na konci vlastnické struktury. Transparentní číslo a s ním spojená online web-aplikace pomůže řešit problém duplikace informací o přeshraničních vlastnických strukturách v různých národních rejstřících skutečných vlastníků a problém rekonciliace informací o těchto strukturách v různých rejstřících. Ulehčení práce veřejným orgánům a finančním a dalším institucím. Transparentní číslo a Praktický návod pomohou orgánům veřejné správy a finančním a dalším institucím. Praktický návod pomůže orgánům veřejné správy ověřit vlastnickou strukturu až po skutečné majitele ve veřejných zakázkách a při poskytování fondů. Rovněž pomůže bankám a dalším nefinančním institucím (povinným subjektům podle zákona proti praní peněz) splnit jejich povinnost identifikovat vlastnickou a řídicí strukturu a skutečné majitele jejich klientů. Navíc pomůže rejstříkovým soudům ověřit, zda deklarovaný skutečný majitel je opravdu skutečným majitelem dané společnosti stejně jako výše a povahu jeho skutečného podílu. 5. JAK FUNGUJE TRANSPARENTNÍ ČÍSLO? Jak funguje ověření prostřednictvím transparentního čísla? Díky transparentnímu číslu je možné snadno ověřit transparentnost vlastnických struktur až po skutečné majitele. Každá společnost, jež rozkryje svou vlastnickou strukturu až po skutečného majitele podle Praktického návodu a Manuálu uživatele, získá transparentní číslo. Co musí společnost doručit, aby získala transparentní číslo? Společnost žádající transparentní číslo poskytne prohlášení, ve kterém popíše vlastnickou strukturu, uvede 5
skutečné majitele a dokladové dokumenty, jak je popsáno v Praktickém návodu a Manuálu uživatele obsahujícím podrobný seznam kroků pro provedení ověření vlasntické struktury a skutečných majitelů. Co získá žádající společnost/finanční instituce/veřejný zadavatel/poskytovatelé EU fondů spolu s transparentním číslem? Pokud společost ověří svou vlastnickou strukturu a skutečné majtele podle Praktického návodu a Manuálu uživatele, získá: Transparentní číslo Identifikaci skutečného majitele či majitelů Popis vlastnické struktury až po skutečného majitele Dokumenty dokládající vlastnickou strukturu až po skutečného majitele Pokud společnost požádá, aby bylo transparentní číslo, prohlášení o vlastnické struktuře a související dokladové dokumenty zaslány finančním institucím/veřejným orgánům vedoucím rejstříky skutečných vlastníků/veřejným zadavatelům/poskytovatelům EU fondů, jež v žádosti uvede, bude transparentní číslo spolu s tímto prohlášením a dokladovými dokumenty uvedeným subjektům poskytnuto. Praktické informace. Praktický návod lze stáhnout z následující internetové stránky: www.transparentnicislo.cz. Manuál uživatele lze získat po zaregistrování na uvedené stránce. Proces certifikace pro získání transparentního čísla je v současné době prováděn ručně, během roku 2017 bude automatizován prostřednictvím online web-aplikace, která je v současné době vyvíjena. 6