PRÁVNÍ RUKOVĚŤ ELEKTRONICKÉ ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK Michaela Poremská Ukázka knihy z internetového knihkupectví www.kosmas.cz
Děkuji svým rodičům Aleně a Petru Poremským za soustavnou podporu a péči. Mému manželovi Filipu Kunderovi z Pařezovic za lásku a trpělivost. A nemohu opomenout poděkovat za osmnáctiletou skvělou společnost svému zesnulému psímu kamarádovi Charlesovi zvanému Čajda. U k á z k a k n i h y z i n t e r n e t o v é h o k n i h k u p e c t v í w w w. k o s m a s. c z, U I D : K O S 1 8 5 4 6 9
Předmluva Předkládám vám publikaci, troufám si napsat ojedinělou na trhu, protože poskytuje výklad k elektronickým úkonům ve veřejném zadávání. Opírám se o teoretické znalosti, ale i praktické zkušenosti z elektro nického zadávání veřejných zakázek. Od roku 2009 používám pouze elek tronické nástroje při zadávání veřejných zakázek. Záměrně se vyhýbám slovnímu spojení atestované elektronické nástroje, neboť všechny námitky ve věci elektronizace, které jsem doposud řešila, se většinou týkaly atestace (dnes certifikace). O atestaci (certifikaci) budu mimo jiné podrobněji psát v této knize. Přeji příjemný zážitek z četby. Bude nejspíše trochu kontroverzní, ale snad tímto podnítí plodnou diskusi na téma elektronizace veřejného investování. V Ostravě dne 7. 1. 2013 Michaela Poremská
Obsah Seznam zkratek............................................. XIII Úvod...................................................... 1 ČÁST I. Aktuální otázky související s elektronizací zadávání veřejných zakázek......................................... 5 Kapitola 1 Rozšíření použití elektronických nástrojů............. 7 1.1 Úvod................................................ 7 1.2 Co je elektronický nástroj?.............................. 7 1.3 Atestované versus certifikované elektronické nástroje......... 8 1.4 Novela č. 179/2010 Sb. a možnosti elektronizace............. 9 1.4.1 Vhodné uveřejňování.............................. 9 1.4.2 Povinné poskytování zadávací dokumentace v elektronické podobě............................. 9 1.4.3 Rozšíření použití elektronické aukce.................. 10 1.5 Novela č. 55/2012 Sb. a možnosti elektronizace.............. 11 1.5.1 Profil zadavatele.................................. 11 1.5.2 Nabídky pouze v elektronické podobě................. 12 1.5.3 Uveřejnění (alespoň textové části) zadávací dokumentace (včetně kvalifikační dokumentace a dodatečných informací) na profilu zadavatele.............................. 12 1.5.4 Povinné uveřejňování předběžného oznámení u podlimitní a nadlimitní veřejné zakázky nejméně jeden měsíc před zahájením včetně odůvodnění veřejné zakázky.......... 13 1.5.5 Uveřejňování písemné zprávy........................ 19 1.5.6 Povinné použití elektronické aukce................... 19 1.5.7 Uveřejňování..................................... 19 1.5.8 Uveřejňování smluv, výše skutečné uhrazené ceny a seznamu subdodavatelů na profilu zadavatele......... 23 IX
Obsah X 1.6 Závěr............................................... 25 Kapitola 2 Elektronické podpisy v elektronických nástrojích...... 27 2.1 Úvod................................................ 27 2.2 Úvaha nad použitím elektronických podpisů v elektronických nástrojích podle předcházející právní úpravy................ 28 2.3 Zastoupení........................................... 29 2.4 Uživatelské účty...................................... 30 2.5 Závěr............................................... 32 Kapitola 3 Elektronické nástroje po jejich certifikaci............. 33 3.1 Úvod................................................ 33 3.2 Posuzování shody..................................... 33 3.3 Provozovatel versus žadatel............................. 34 3.4 Provozní prostředí..................................... 34 3.4.1 Řízení přístupu k aktivům v rámci zadávacích postupů (T3)............................ 35 3.4.2 Použití otevřených formátů dokumentů (T4)............ 35 3.4.3 Archivace dokumentace o veřejné zakázce (T5)......... 36 3.4.4 Odeslání datové zprávy v rámci organizace zadavatele (T9)................................... 36 3.4.5 Příjem datové zprávy v rámci organizace zadavatele (T10).................................. 36 3.4.6 Jednání komise/poroty/zadavatele (T19)............... 37 3.4.7 Elektronický podpis dokumentu (T20)................. 38 3.5 Závěr............................................... 40 Kapitola 4 E-tržiště......................................... 41 4.1 Úvod................................................ 41 4.2 Elektronická tržiště veřejné správy (e-tržiště)................ 41 4.2.1 Co jsou e-tržiště?.................................. 42 4.2.2 Právní úprava e-tržišť.............................. 42 4.2.3 Fungování e-tržišť................................. 46 4.3 Závěr................................................ 48 Kapitola 5 Rámcové smlouvy versus dynamické nákupní systémy.. 49 5.1 Úvod............................................... 49 5.2 Rámcové smlouvy..................................... 50
Obsah 5.2.1 Pojem rámcová smlouva........................... 50 5.2.2 Charakteristika rámcové smlouvy.................... 51 5.2.3 Zvláštní postup v zadávacím řízení (část třetí hlava II zákona o veřejných zakázkách)....... 55 5.2.4 Charakteristika zadávání veřejné zakázky na základě rámcové smlouvy................................. 55 5.2.5 Postup při zadávání veřejné zakázky na základě rámcové smlouvy................................. 57 5.2.6 Postup při zadávání veřejné zakázky na základě rámcové smlouvy veřejným zadavatelem.............. 58 5.2.7 Hodnotící kritéria při zadávání veřejné zakázky na základě rámcové smlouvy................................. 60 5.3 Dynamický nákupní systém.............................. 61 5.3.1 Zavedení DNS a zařazení do DNS.................... 62 5.3.2 Zadávání veřejných zakázek v DNS.................. 63 5.4 Rámcové smlouvy versus dynamické nákupní systémy........ 65 5.5 Závěr................................................ 68 Kapitola 6 Datové schránky versus elektronické nástroje......... 69 6.1 Úvod............................................... 69 6.2 Datové schránky...................................... 70 6.3 Doručování prostřednictvím datových schránek.............. 70 6.4 Existuje možnost stanovit si způsob komunikace mezi zadavatelem a dodavatelem ve veřejných zakázkách?......... 71 6.5 Výklad 148 odst. 2 zákona o veřejných zakázkách o komunikaci mezi zadavatelem a dodavatelem.............. 73 6.6 Výklad pojmů povaha dokumentu v 17 odst. 1 zákona o datových schránkách a povaha písemností v 148 odst. 2 zákona o veřejných zakázkách........................... 74 6.7 Elektronické podpisy a datové schránky.................... 74 6.8 Závěr............................................... 75 Kapitola 7 Rozhodovací praxe v elektronizaci veřejných zakázek... 77 7.1 Úvod............................................... 77 7.2 E-mail............................................... 77 7.3 Fax a e-mail.......................................... 79 7.4 Rozdílná elektronická a listinná podoba zadávacích podmínek... 81 7.5 Formální zpracování nabídek............................ 82 XI Ukázka knihy z internetového knihkupectví www.kosmas.cz
Obsah 7.6 Vhodné uveřejnění na profilu zadavatele................... 83 7.7 Uveřejňování neomezeným a přímým dálkovým přístupem..... 84 7.8 Závěr............................................... 84 Kapitola 8 Trestná činnost v elektronizaci veřejných zakázek...... 85 8.1 Úvod............................................... 85 8.2 Úmluva o kyberktiminalitě.............................. 85 8.3 Kybernetické trestné činy (angl. cybercrimes)............... 87 8.4 Předcházející trestněprávní úprava v oblasti veřejných zakázek..................................... 89 8.5 Současný trestní zákoník................................ 94 8.6 Závěr............................................... 97 ČÁST II. Komentář k vybraným ustanovením zákona o veřejných zakázkách souvisejícím s elektronizací zadávání veřejných zakázek................................ 99 17 písm. b) Dynamický nákupní systém....................... 101 17 písm. c) Elektronická aukce............................... 102 17 písm. x) Profil zadavatele................................ 103 72 Otevírání nabídek podaných v elektronické podobě............ 105 73 Protokol o otevírání obálek.............................. 109 93 Zavedení dynamického nákupního systému.................. 111 94 Zařazení do dynamického nákupního systému................ 115 95 Zadávání veřejné zakázky v dynamickém nákupním systému.... 118 96 Podmínky a rozsah použití elektronické aukce................ 121 97 Průběh elektronické aukce................................ 127 149 Elektronické prostředky a elektronické nástroje.............. 134 Shrnutí..................................................... 142 Resumé.................................................... 144 Přílohy..................................................... 146 Seznam literatury............................................ 167 Seznam internetových zdrojů................................... 169 Věcný rejstřík............................................... 171 O autorce................................................... 175 XII
Seznam zkratek z. v. z. zák. č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů zák. o dat. schránkách novela č. 55/2012 Sb. novela č. 179/2010 Sb. obč. zák. obch. zák. tr. zákoník tr. zákon vyhl. č. 9/2011 Sb. zák. č. 300/2008 Sb., o elektronických úkonech a autorizované konverzi dokumentů, ve znění pozdějších předpisů zákon č. 55/2012 Sb., kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů zákon č. 179/2010 Sb., kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, a některé další zákony zák. č. 40/1964 Sb., občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů zák. č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů zák. č. 40/2009 Sb., trestní zákoník, ve znění pozdějších předpisů zákon č. 140/1961 Sb., trestní zákon, ve znění pozdějších předpisů vyhláška č. 9/2011 Sb., kterou se stanoví podrobnější podmínky týkající se elektronických nástrojů a úkonů učiněných elektronicky při zadávání veřejných zakázek a podrobnosti týkající se certifikátu shody XIII
Seznam zkratek vyhl. č. 133/2012 Sb. RS DNS vyhláška č. 133/2012 Sb., o uveřejňování vyhlášení pro účely zákona o veřejných zakázkách a náležitostech profilu zadavatele rámcová smlouva dynamický nákupní systém XIV
Úvod Zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, účinný od 1. července 2006 (dále z. v. z. nebo zákon o veřejných zakázkách ) zavedl elektronický způsob zadávání veřejných zakázek. Stoprocentní elektronizace byla stanovena Akčním plánem provádění právního rámce v oblasti elektronizace zadávání veřejných zakázek ze dne 13. 12. 2004 a dále Prohlášením ministrů ze dne 24. 11. 2005 přijatém v Manchesteru ve Velké Británii, podle kterého: Do roku 2010 budou všechny orgány veřejné správy v Evropě schopny zadávat 100 % veřejných zakázek elektronicky, pokud to bude právně přípustné, čímž se vytvoří rovnější a průhlednější podmínky jednotného trhu pro všechny společnosti bez ohledu na jejich velikost nebo umístění. Do roku 2010 bude alespoň 50 % veřejných zakázek přesahujících limit pro veřejné zakázky EU vypořádáno elektronicky. 1 Akční plán egovernment v rámci iniciativy i2010 dne 25. 3. 2006 2 uvedené potvrdil. Na dané dokumenty navazují aktuální prohlášení či plány. 3 K elektronické komunikaci ve veřejných zakázkách je třeba zmínit Strategii elektronizace zadávání veřejných zakázek pro období let 2011 až 2015, což je nový strategický dokument pro elektronizaci zadávání veřejných zakázek, který byl přijat usnesením vlády ČR č. 5 ze dne 5. ledna 2011 4 a v němž jsou 1 Prohlášení ministrů přijaté jednomyslně dne 24. listopadu 2005 v Manchesteru ve Velké Británii [cit. 25. 4. 2012], s. 5. Dostupné z: http://www.portal-vz.cz/ Dokumenty/ Elektronicke- -zadavani/ministerska-deklarace-manchester-preklad-cj. 2 Akční plán egovernment v rámci iniciativy i2010: Urychlování zavádění elektronické veřejné správy v Evropě ve prospěch všech [cit. 25. 4. 2012]. Brusel: Komise Evropských společenství, 2006. Dostupné z: http://europa.eu/legislation_summaries/information_ society/strategies/l24226j_en.htm. 3 Například prohlášení, podle kterého Komise bude provádět ambiciózní akční plán ekomise na období 2011 2015, včetně plného zavedení elektronického zadávání veřejných zakázek. Viz Evropský akční plán egovernment na období 2011 2015 [cit. 25. 4. 2012]. Brusel: Evropská komise, 2010. Dostupné z: http://eur-lex.europa.eu/lexuriserv/ LexUriServ.do?uri=COM:2010:0743:FIN:CS:PDF. 4 Strategie elektronizace zadávání veřejných zakázek pro období let 2011 až 2015 [cit. 1. 2. 2012]. Praha: Ministerstvo pro místní rozvoj, 2011, s. 10. Dostupné z: http://www. 1
Úvod vymezeny cíle Strategie realizace Smart Administration v období 2007 2015, tedy vazba elektronického zadávání na e-government 5, a kde je mimo jiné uvedeno: Elektronizace zadávání veřejných zakázek povede k výraznému urychlení komunikace v průběhu zadávacích řízení. Dojde ke snížení administrativní zátěže dodavatelů a snížení transakčních nákladů. Domnívám se, že novely zákona o veřejných zakázkách nejprve zákon č. 179/2010 Sb., kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, (dále jen novela č. 179/2010 Sb. ) účinný od 15. září 2010, skrytě prosadil nové povinnosti, při jejichž plnění bylo či je nutné používat elektronické nástroje, a následně zákon č. 55/2012 Sb., kterým se mění zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách (dále také jen novela č. 55/2012 Sb. ), účinný od 1. dubna 2012, zvýšil tlak na elektronizaci veřejných zakázek. Cílem této knihy (viz ČÁST II. Komentář k vybraným ustanovením zákona o veřejných zakázkách souvisejícím s elektronizací zadávání veřejných zakázek) je komentář ustanovení zákona, která se týkají elektronického zadávání veřejných zakázek. Jedná se konkrétně o 17 (pojmy dynamický nákupní systém, elektronická aukce a profil zadavatele ), 72 73, 93 97 a 149 z. v. z. Před samotným komentářem však budou v této knize (viz ČÁST I. Aktuální otázky související s elektronizací zadávání veřejných zakázek) rozebrána témata, diskutovaná převážně mezi odbornou veřejností, která se týkají elektronizace veřejného zadávání. Konkrétně jde o následující témata: 1. Rozšíření použití elektronických nástrojů. 2. Elektronické podpisy v elektronických nástrojích. 3. Elektronické nástroje po jejich certifikaci. 4. E-tržiště. 5. Rámcové smlouvy versus dynamické nákupní systémy. 6. Datové schránky versus elektronické nástroje. 7. Rozhodovací praxe v elektronizaci veřejných zakázek. 8. Trestná činnost v elektronizaci veřejných zakázek. V příloze této knihy je dostupný soupis nových povinností ve veřejné zakázce malého rozsahu, zjednodušeném podlimitním řízení, otevřeném řízení a jednacím řízení bez uveřejnění od 1. dubna 2012 podle novely č. 55/2012 Sb. portal-vz.cz/getdoc/8f39cd67-eef6-46ac-9b79-06ed11f5aeb6/strategie-elektronizace- -zadavani-vz-2011-2015. 5 E-Government je definován jako transformace vnitřních a vnějších vztahů veřejné správy pomocí informačních a komunikačních technologií s cílem optimalizovat interní procesy. E-Government [cit. 10. 12. 2010]. Praha: Ministerstvo informatiky, 2008. Dostupné z: http://aplikace.mvcr.cz/archiv2008/micr/egovernment/default.htm. 2
Úvod k zákonu o veřejných zakázkách č. 137/2006 Sb. a vyhláška č. 9/2011 Sb. Na CD (které je součástí knihy) jsou řazeny vzory zadávacích dokumentací pro elektronické zadávání veřejných zakázek, dále vyhláška č. 9/2011 Sb. a zdroje k elektronickému zadávání veřejných zakázek. 3 Ukázka knihy z internetového knihkupectví www.kosmas.cz
ČÁST I. Aktuální otázky související s elektronizací zadávání veřejných zakázek