NA PŘÍKOPĚ 28 115 03 PRAHA 1 Sekce licenčních a sankčních řízení V Praze dne 29. listopadu 2016 Č.j. 2016 / 137905 / 570 Ke sp.zn. Sp/2016/215/573 Počet stran: 27 R O Z H O D N U T Í Česká národní banka jako orgán dohledu nad finančním trhem podle zákona č. 6/1993 Sb., o České národní bance, ve znění pozdějších předpisů, orgán dohledu nad kapitálovým trhem dle zákona č. 15/1998 Sb., o dohledu v oblasti kapitálového trhu a o změně a doplnění dalších zákonů, ve znění pozdějších předpisů a zákona č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, ve znění pozdějších předpisů (dále též jen zákon o podnikání na kapitálovém trhu nebo "ZPKT"), orgán dohledu nad činností pojišťovacích zprostředkovatelů podle zákona č. 38/2004 Sb., o pojišťovacích zprostředkovatelích a samostatných likvidátorech pojistných událostí a o změně živnostenského zákona, ve znění pozdějších předpisů (dále též jen "ZPZ" nebo zákon o pojišťovacích zprostředkovatelích ), orgán dohledu nad penzijními společnostmi dle zákona č. 426/2011, o důchodovém spoření, ve znění pozdějších předpisů (dále jen "ZDS") a zákona č. 427/2011 Sb., o doplňkovém penzijním spoření, ve znění pozdějších předpisů (dále jen "ZDPS"), rozhodla ve správním řízení vedeném podle zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen správní řád ), se společností PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, se sídlem Údolní 1020/18a, Veveří, 602 00 Brno, takto: A. Společnost PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, se sídlem Údolní 1020/18a, Veveří, 602 00 Brno, (I) v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 při poskytování hlavní investiční služby přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů v 19 případech nepožádala v dostatečném rozsahu zákazníka o informace o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, když řádně nezjišťovala informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a informace o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 3 ZPKT v návaznosti na ustanovení 15i odst. 1 tohoto zákona, ve spojení s ustanovením 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 3 této vyhlášky;
(II) v období 1.1.2014 do 6.8.2015 nevyhodnocovala v 9 případech zákazníků, zda poskytnutí investiční služby uvedené v 15i odst. 1 nebo provedení obchodu s investičním nástrojem v rámci investiční služby uvedené v 15i odst. 1 odpovídá znalostem a zkušenostem zákazníka potřebným pro pochopení souvisejících rizik, t e d y p o r u š i l a povinnost poskytovat investiční služby s odbornou péčí dle ustanovení 32 odst. 1 ve spojení s odst. 3 a ustanovením 15i odst. 2 ZPKT; (III) v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 jako investiční zprostředkovatel nesplnila podmínky přípustnosti pobídky, když neinformovala zákazníky před poskytnutím investiční služby jasně, srozumitelně a úplně o existenci a povaze pobídky v podobě provizí přijímaných od investičních společností a obchodníků s cennými papíry a její výši nebo hodnotě nebo způsobu jejího výpočtu, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s odst. 8 písm. a) ZPKT v souvislosti s 15 odst. 3 ZPKT ve spojení s ustanovením 15 odst. 1 písm. b) bodu 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění; (IV) v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 ve 29 případech řádně písemně nezaznamenala před uzavřením uvedených smluv o doplňkovém penzijním spoření požadavky a potřeby zájemce resp. účastníka související se sjednávanou smlouvou o doplňkovém penzijním spoření a důvody, na kterých zakládá svá doporučení pro výběr dané strategie spoření, t e d y p o r u š i l a ustanovení 130 odst. 4 ZDPS ve spojení s ustanovením 75 odst. 2 ZDPS a (V) neměla v registru pojišťovacích zprostředkovatelů v pozici pojišťovacího agenta reg. číslo 022434PA zapsány v období od 1.1.2007 do 2.5.2014 společnost Allianz - Slovenská poisťovna, a.s. se sídlem Dostojevského rad 4, 815 74 Bratislava, v období od 1.9.2006 do 16.12.2013 společnost AIG Europe limited, organizační složka pro ČR, IČO 24232777, v období od 28.1.2013 do 23.1.2015 společnost D.A.S. Rechtsschutz AG, pobočka pro ČR, IČO 03450872, a v období od 1.1.2007 do 2.5.2014 společnost KOOPERATIVA poisťovňa, a.s., Vienna Insurance Group, se sídlem Štefanovičova 4, 816 23 Bratislava, s nimiž v tomto postavení měla uzavřen smluvní vztah a pro které vykonávala zprostředkovatelskou činnost v pojišťovnictví a naopak měla v registru u své registrace v postavení pojišťovacího agenta zapsány v období od 30.7.2005 do 6.8.2015 společnost ING pojišťovna, a.s., IČO 25703838 a v období od 18. 10. 2012 do 2
6. 8. 2015 společnost Österreichische Hagelversicherung - Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit, Agra pojišťovna, organizační složka, IČO 27609871, se kterými neměla v této pozici uzavřen smluvní vztah, t e d y provozovala zprostředkovatelskou činnost v pojišťovnictví v rozporu s údaji uvedenými v registru pojišťovacích zprostředkovatelů a samostatných likvidátorů pojistných událostí ve smyslu ustanovení 12 odst. 3 písm. c) ve spojení s 13 odst. 8 zákona o pojišťovacích zprostředkovatelích, č í m ž s e d o p u s t i l a ad (I) správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) ZPKT, ad (II) správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. a) ZPKT, ad (III) správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) ZPKT, ad (IV) správního deliktu podle ustanovení 160 odst. 4 písm. a) ZDPS, ad (V) správního deliktu podle ustanovení 26 odst. 2 písm. a) ZPZ; a z a t o s e j í podle ustanovení 157 odst. 14 písm. c) ZPKT ukládá pokuta ve výši 50 000 Kč (slovy padesát tisíc korun českých). Pokutu je společnost PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, povinna zaplatit do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet Celního úřadu Praha 1 vedený u České národní banky, č. 3754-67724011/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol identifikační číslo plátce. B. Společnosti PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, se sídlem Údolní 1020/18a, Veveří, 602 00 Brno se podle ustanovení 79 odst. 5 správního řádu ve vazbě na ustanovení 6 odst. 1 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení, ukládá náhrada nákladů řízení, které vyvolala porušením své právní povinnosti, ve výši 1 000 Kč (slovy jeden tisíc korun českých). Paušální náhradu nákladů řízení je společnost PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, povinna zaplatit do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet České národní banky, č. 115-69193891/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol identifikační číslo plátce. A. Průběh správního řízení O D Ů V O D N Ě N Í 1. Společnost PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o., IČO 47912057, se sídlem Údolní 1020/18, tj. účastník řízení, je v souladu s ustanovením 29 ZPKT od 22.02.2001 registrován jako investiční zprostředkovatel. Účastník řízení je tedy ve 3
smyslu ustanovení 135 odst. 1 písm. d) ZPKT osobou, která podléhá dozorovým pravomocem České národní banky (dále též jen ČNB nebo správní orgán ). V tomto postavení pro něj vykonává činnost k 15.12.2016 celkem 71 vázaných zástupců (dále též jen "VZ"). Účastník řízení je dále v tomto postavení od 15.2.2013 oprávněn zprostředkovávat doplňkové penzijní spoření dle ZDPS a distribuovat důchodové spoření dle ZDS. Účastník řízení je dále od 30.7.2005 registrovaným pojišťovacím zprostředkovatelem dle 8 ZPZ v postavení pojišťovacího makléře reg. č. 022435PM a dle 7 ZPZ v postavení pojišťovacího agenta reg. č. 022434PA (dále též jen PA nebo PZ ), tedy dle ustanovení 22 ZPZ podléhá taktéž dozorovým pravomocem správního orgánu. V postavení PM pro něj vykonává k 15.12.2016 činnost 274 podřízených pojišťovacích zprostředkovatelů. V postavení PA je k 15.12.2016 činný pro celkem 18 pojišťoven, 6 poboček zahraničních pojišťoven, 4 zahraniční pojišťovny poskytující přeshraniční služby v ČR a vykonává pro něj činnost 259 podřízených pojišťovacích zprostředkovatelů 1. Statutárním orgánem společnosti je jednatel pan Libor Picek, dat. nar. 14. července 1965, který je zároveň odpovědným zástupcem účastníka řízení v postavení PZ a jednatel pan Dalibor Machala, dat. nar. 7. května 1961. 2. Na základě příslušných ustanovení zákona č. 255/2012 Sb., o kontrole (kontrolní řád), v platném znění (dále jen zákon o kontrole ) proběhla dne 29.10., 11.11., 24.11. a 15.12.2015 u účastníka řízení státní kontrola (kontrolované období od 1.1.2014 do 6.8.2015, plnění některých povinností bylo kontrolováno za jiné období, což je níže uvedeno u jednotlivých bodů) zaměřená na prověření dodržování právních předpisů v oblasti poskytování finančních služeb. Státní kontrola byla zahájena dne 6.8.2015 doručením oznámení o zahájení kontroly č.j. 2015/082567/CNB/580. Z provedené kontroly pořídili kontrolní pracovníci České národní banky v souladu s ustanovením 12 zákona o kontrole dne 15.2.2016 pod č.j. 2015/017510/CNB/590 protokol, v němž byly identifikovány a podrobně popsány zjištěné nedostatky (dále též jen protokol o kontrole nebo kontrolní protokol ). Účastník řízení proti tomuto kontrolnímu protokolu nepodal námitky (vše viz příloha č. 1 spisu). 3. Správní orgán zahájil s účastníkem řízení dne 29.6.2016 doručením oznámení č.j. 2016/77979/570 ze dne 29.6.2016 (spis č.l. 15-28) správní řízení pro podezření z porušení povinností stanovených v ZPKT, ZDPS a ZPZ, čímž se mohl dopustit spáchání příslušných správních deliktů. Správní orgán konstatuje, že správní řízení bylo zahájeno včas. Správní orgán získal první informace o tom, že se účastník řízení mohl dopustit správního deliktu v průběhu státní kontroly, která byla zahájena dne 6.8.2015. Správní řízení bylo zahájeno dne 29.6.2016, nemohlo tedy dojít ke zmeškání roční subjektivní lhůty pro zahájení správního řízení ( 194 odst. 2 ZPKT, 26a odst. 3 ZPZ a 164 odst. 4 ZDPS). 4. Účastník řízení se k zahájení a předmětu správního řízení vyjádřil písemným přípisem doručeným dne 20.7.2016 (č.j. 2016/86690/570, spis č.l. 30-45, dále též jen Vyjádření k zahájení řízení nebo Vyjádření ). 5. Dne 22.7.2016 vydal správní orgán usnesení č.j. 2016/87085/570 (spis č.l. 47-48) ve kterém stanovil účastníkovi řízení lhůtu pro zaslání podkladů, ze kterých bude možno 1 viz https://apl.cnb.cz/apljerrsdad/jerrs.web10.vizitka?p_lang=cz&p_seq_id=44523&p_ver_id=1006&p_ DATUM=15.11.2016&p_ROL_KOD=83 4
posoudit jeho majetkové poměry pro určení výše sankce. Dne 27.7.2016 účastník řízení zaslal pod č.j. 2016/88780/570 požadované podklady pro posouzení výše sankce (spis č.l. 50-65). 6. Dne 4.8.2016 vydal správní orgán usnesení č.j. 2016/91908/570 (spis č.l. 67-68), ve kterém stanovil účastníkovi řízení lhůtu pro vyjádření se k podkladům pro rozhodnutí včetně možnosti seznámení se správním spisem. Účastník řízení se k podkladům pro rozhodnutí již dále nevyjádřil. B. Skutková zjištění a jejich právní posouzení Vyžadování informací o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic viz výrok (I) 7. Účastník řízení jako investiční zprostředkovatel spolupracuje s následujícími obchodníky s cennými papíry či investičními společnostmi, a to se společností,, se sídlem /,,, IČO (dále jen ),, se sídlem, /_,, IČO (dále jen ),,, se sídlem, /,, IČO (dále jen ),,, se sídlem, /,, IČO (dále jen ),,, se sídlem, /,, IČO (dále jen ),,, se sídlem /,, IČO (dále jen ),, se sídlem, _, IČO (dále jen ),, se sídlem /,,, IČO (dále jen ), a, se sídlem,,, (dále jen ),, ( ), v platném znění, a která má na základě notifikace z 11.4.2005 povoleno poskytovat hlavní investiční služby přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů a investiční poradenství 2. 8. Za období od 1. 1. 2014 do 6. 8. 2015 zprostředkoval účastník řízení uzavření 535 smluv týkajících se investic 3. S ohledem na celkový počet uzavřených smluv byla v rámci státní kontroly účastníkem řízení předložena kompletní dokumentace k 50 zprostředkovaným smlouvám 4. Vzorek byl vybrán s ohledem na strukturu sjednaných investičních produktů a výši investice. 9. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky; ustanovení 15 odst. 3 a 4 platí 2 Viz https://apl.cnb.cz/apljerrsdad/jerrs.web14.povolene_cinnosti?p_lang=cz&p_typ_subjektu=p&p _SEQ_ID=8517&p_VER_ID=1001&p_SVR_SEQ_ID=10822&p_SVR_VER_ID=1001&p_ROL_KOD=35&p _DATUM=28.06.2016&p_CZE_ID=CZ 3 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015 pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 9 4 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015 pod č. j. 2015/125223/CNB/590 5
obdobně. Dle 32 odst. 8 písm. a) ZPKT pak prováděcí právní předpis stanoví rozsah plnění povinností stanovených v odstavcích 3 a 4. Tímto prováděcím předpisem je vyhláška č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění (dále jen vyhláška č. 303/2010 Sb. ). Dle ustanovení 15i odst. 1 ZPKT pak platí, že při poskytování hlavních investičních služeb (tj. při poskytování hlavní investiční služby přijímání a předávání pokynů 5 ), s výjimkou služeb uvedených v 4 odst. 2 písm. d) a e), je obchodník s cennými papíry povinen požádat zákazníka o informace o jeho a) odborných znalostech v oblasti investic a b) zkušenostech v oblasti investic. Obsah informací, o které je povinen zákazníka požádat, je stanoven v ustanovení 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., které stanoví, že obsahem informací o odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, které obchodník s cennými papíry zjišťuje při poskytování investiční služby od zákazníka podle 15h odst. 1 písm. a) a b) a 15i odst. 1 zákona, pokud tyto informace nemůže zjistit sám, jsou přiměřeně poskytované investiční službě alespoň údaje o a) odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, b) vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a c) předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Ustanovení 32 odst. 2 písm. b) bod 3 téže vyhlášky pak stanoví, že k zabezpečení dodržování pravidel jednání se zákazníky se na investičního zprostředkovatele vztahují přiměřeně pravidla pro informace vyžadované od zákazníka podle 27. Zjištění správního orgánu. 10. Účastník řízení upravuje problematiku týkající se vyžadování informací od zákazníků vnitřním předpisem Směrnice společnosti PRVNÍ MORAVSKÁ SPOLEČNOST, spol. s r. o. (BROKER OFFICE) o Pravidlech zprostředkování investic 6 účinným od 1. 1. 2015. Kontrolou výše uvedených 50 smluv, včetně doplňujících dokumentů 7, bylo zjištěno, že informace, které se týkají zprostředkování investičních produktů, získával účastník řízení od zákazníků, kromě formulářů partnerských společností, prostřednictvím dvou typů vlastního formuláře označeného jako Investiční dotazník. 11. Investiční dotazník používaný cca do února 2015 (dále jen investiční dotazník 2014 ) obsahuje dvanáct otázek a vyhodnocením prvních osmi z nich je zákazník zařazen do jedné ze čtyř možných investičních strategií peněžní trh, konzervativní, vyvážená a růstová-dynamická. Investiční dotazník používaný cca od března 2015 (dále jen investiční dotazník 2015 ) obsahuje osmnáct otázek a vyhodnocením prvních čtrnácti z nich je zákazník zařazen do jednoho ze čtyř možných investičních profilů konzervativní, vyvážený, růstový a dynamický 8. 5 Dle ustanovení 4 odst. 4 ZPKT platí, že Investiční služba přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů zahrnuje i zprostředkování obchodů s investičními nástroji. 6 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8.2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 20 7 Např. Informace o investicích, Záznam z jednání se zájemcem účastníkem o investování, Klíčové informace pro investory, Karta klienta, AML DOTAZNÍK, Vyhodnocení AML dotazníku 8 V tomto investičním dotazníku je uvedena klasifikace jednotlivých profilů takovým způsobem, že v případě získání 27 nebo 28 bodů není zřejmé, do jakého investičního profilu je zákazník zařazen (kategorie jsou definovány takto: Při získání 21 až 26 bodů je zákazník zařazen do růstového profilu a při získání 29 a více bodů je zákazník zařazen do dynamického profilu. 6
12. Analýzou v rámci státní kontroly předložených 50 smluv a související dokumentace bylo zjištěno, že v případě 11 smluv 9, při jejichž zprostředkování byly informace od zákazníka ve smyslu ustanovení 15i odst. 1 ZPKT vyžádány prostřednictvím investičního dotazníku 2014, účastník řízení v rámci zjišťování předchozích zkušeností zákazníka v oblasti investic nezjišťoval informace o frekvenci, rozsahu a povaze obchodování s investičními nástroji. 13. Dále bylo zjištěno, že v případě 6 smluv 10, při jejichž zprostředkování byly informace od zákazníka ve smyslu ustanovení 15i odst. 1 ZPKT vyžádány prostřednictvím investičního dotazníku 2015, byly zjišťovány znalosti investičních nástrojů pouze otázkou č. 5, která je formulována Které nejrizikovější investiční nástroje znáte? s možnými odpověďmi a) žádné, b) dluhopisy a obdobné cenné papíry, c) podílové listy fondů, d) akcie, e) deriváty. Takto koncipovanou otázkou účastník řízení nemohl zjistit zákazníkovy skutečné znalosti investičních nástrojů, neboť smyslem otázky je zjistit jen to, zda je zákazník schopen určit z vybrané škály investičních nástrojů ten nejrizikovější. 14. Také bylo zjištěno, že v případě 2 smluv o podmínkách nákupu a prodeje cenných papírů společnosti uzavřených dne 12.1.2015 se zákaznicí 11 a dne 13.5.2015 se zákaznicí 12, účastníkem řízení prostřednictvím jeho vázaného zástupce, nepožádal účastník řízení zákaznice o informace o jejich odborných znalostech v oblasti investic, o vzdělání a povolání, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a o předchozích zkušenostech v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Vyjádření účastníka řízení. 15. K výše uvedenému zjištění účastník řízení ve Vyjádření k zahájení řízení uvádí, že většina případů se zjištěným pochybením pochází z let 2014/2015, kdy používal starší typ dokumentace. V novějším dotazníku už otázky zaměřené na zjištění znalostí zákazníka byly. Účastník řízení neprodleně po kontrole provedl nápravné opatření a zavedl do praxe upravený investiční dotazník, kde upravil otázku č. 5 a 10 tak, aby odpovídala povinnosti zjišťovat informace od zákazníků v požadovaném rozsahu. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 16. Ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že obchodník s cennými papíry, zahraniční osoba poskytující investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky nebo investiční zprostředkovatel se dopustí správního deliktu tím, že poruší při jednání se zákazníky povinnost podle 15 odst. 1 nebo 32 odst. 3. 17. S ohledem na skutečnost, že účastník řízení poskytuje hlavní investiční službu dle ustanovení 4 odst. 2 písm. a) ZPKT 13, měl by účastník řízení u svých zákazníků 9 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015 pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 1, 2, 8, 9, 13, 14, 15, 16, 19, 23, 38. 10 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015 pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 27, 28, 36, 44, 47, 48 11 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015 pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 26 12 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015 pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 46 13 Tj. přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů. 7
provádět tzv. test přiměřenosti, jehož obsahem je zjištění informací o zákazníkových odborných znalostech v oblasti investic, vzdělání a povolání pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, předchozích zkušenostech v oblasti investic, a to zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Účastník řízení by tak dle výše uvedeného ustanovení vyhlášky č. 303/2010 Sb. měl získat informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji a dále o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Účastník řízení předložil veškeré podklady k 50 případům přijetí a předání obchodního pokynu v kontrolovaném období. Kontrolou výše uvedených pokynů bylo zjištěno, že v 19 případech přijetí a předání obchodního pokynu byl použit výše uvedený dotazník, který dostatečně podrobné dotazy resp. odpovědi na tyto výše uvedené informace neobsahoval (viz výše). 18. Správní orgán také vzal na vědomí účastníkem řízení deklarované opatření k nápravě spočívající v úpravě Investičního dotazníku, toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). 19. Na základě shora uvedeného má správní orgán za prokázané, že tím, že účastník řízení v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 14 při poskytování investiční služby přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů v 19 případech nedostatečně zjišťoval informace o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, když řádně nezjišťoval informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a informace o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, porušil ustanovení 32 odst. 3 ZPKT v návaznosti na ustanovení 15i odst. 1 tohoto zákona, ve spojení s ustanovením 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 3 této vyhlášky a dopustil se tak správního deliktu dle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu. Vyhodnocování informací o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic viz výrok (II) 20. Ustanovení 32 odst. 1 ZPKT stanoví, že investiční zprostředkovatel je povinen poskytovat investiční služby s odbornou péčí. Vynaložení odborné péče především znamená, že investiční zprostředkovatel jedná kvalifikovaně, čestně a spravedlivě a v nejlepším zájmu zákazníků, zejména plní povinnosti podle této hlavy. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky. Podle ustanovení 15i odst. 2 ZPKT je investiční zprostředkovatel povinen o informace uvedené v 15i odst. 1 požádat v rozsahu, který mu umožní vyhodnotit, zda poskytnutí investiční služby uvedené v 15i odst. 1 nebo provedení obchodu s investičním nástrojem v rámci investiční služby uvedené v 15i odst. 1 odpovídá znalostem a zkušenostem potřebným pro pochopení 14 Tj. v kontrolovaném období. 8
souvisejících rizik. Podle odst. 3 téhož ustanovení pak platí, že v případě, že obchodník s cennými papíry vyhodnotí získané informace uvedené v odstavci 1 tak, že poskytnutí příslušné investiční služby, rady ohledně investičního nástroje nebo provedení obchodu s investičním nástrojem v rámci investiční služby uvedené v odstavci 1 neodpovídá jeho odborným znalostem nebo zkušenostem, upozorní zákazníka na takové zjištění. Zjištění správního orgánu. 21. Výše uvedená Směrnice společnosti PRVNÍ MORAVSKÁ společnost, spol. s r. o. (BROKER OFFICE) o Pravidlech zprostředkování investic upravuje také vyhodnocování investičních dotazníků, a to takto: Na základě informací obsažených v investičním dotazníku je v souladu s tímto vnitřním předpisem a pravidly spolupracující finanční instituce zákazníkovi stanovena investiční strategie. Investiční dotazník vyhodnocuje a investiční strategii stanovuje oprávněná osoba, která zprostředkovává uzavření Smlouvy o nákupu cenných papírů kolektivního investování. 22. Kontrolou vzorku 50-ti smluv uvedených v bodě 8. odůvodnění bylo v rámci státní kontroly zjištěno, že investiční dotazník 2014 přiložený ke Smlouvě o podmínkách pro koupi a odkup podílových listů, vyplněný dne 17. 1. 2014 se zákazníkem. 15, neobsahoval vyhodnocení poskytnutých informací a zákazníkovi nebyl přiřazen příslušný investiční profil, přičemž jiný investiční dotazník, ani jiná doplňující dokumentace obsahující vyhodnocení získaných informací, nebyly ke smlouvě předloženy. Rovněž v 7 případech smluv 16 uzavřených se společností nebyly přiložené investiční dotazníky vyhodnoceny a zákazníkům nebyly přiřazeny příslušné investiční profily, přičemž jiné investiční dotazníky nebyly předloženy. V případě komisionářské smlouvy uzavřené zákaznicí dne 26. 1. 2014 se společností 17 byl správnímu orgánu předložen vyhodnocený investiční dotazník 2014 ze dne 9. 9. 2014 i investiční dotazník společnosti ze dne 26. 1. 2014. Investiční dotazník 2014 byl tedy vyhodnocen téměř devět měsíců po podpisu komisionářské smlouvy a investiční dotazník společnosti vůbec neobsahoval vyhodnocení poskytnutých informací a zákaznici nebyl při poskytování investiční služby přiřazen příslušný investiční profil. Vyjádření účastníka řízení. 23. K výše uvedenému zjištění účastník řízení uvedl, že dle jeho názoru vždy zohledňoval výsledky odpovědí zákazníků na dotazy v investičním dotazníku. Zakoupené investiční nástroje pak korespondovaly se znalostmi a zkušenostmi zákazníků. U klientů,,, a byl podepsán záznam z jednání s klientem investice, kde je vyhodnocena finanční situace klienta a určeno dluhopisové portfolio (u klienta určen i investiční horizont a u zde byly shrnuty i požadavky klienta), to vše na základě informací z investičního 15 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015, pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 1 16 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015, pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 3 zákazník, bod 21 zákaznice, bod 31 zákaznice, bod 34 zákazník, bod 35 zákazník, bod 39 zákazník a bod 40 zákazník 17 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 11. 11. 2015, pod č. j. 2015/125223/CNB/590, bod 23 9
dotazníku. U klientů a byl podepsán dokument Informace o investicích, kde je dotazník, resp. finanční situace klienta, vyhodnocen a určena dluhopisová investiční strategie resp. jednorázová investice. Účastník řízení připouští, že vyhodnocení informací nebylo součástí samotného Investičního dotazníku, ale s danými informacemi účastník řízení, resp. jeho vázaní zástupci, pracoval. Klienti požadovali navíc konzervativní nástroje, které jsou určeny pro začínající investory, a proto de facto jakékoli odpovědi zákazníka by byly vyhodnoceny jako odpovídající požadovanému typu obchodu. Absencí písemného vyhodnocení tedy nebyla porušena ani povinnost samotného vyhodnocení poskytnutých informací, ale ani zákazníkům nemohla vzniknout žádná újma. Účastník řízení přijal navíc opatření k nápravě, kdy všechny své vázané zástupce upozornil na nutnost písemného vyhodnocení klientských investičních dotazníků a také je proškolil o způsobu jejich vyhodnocení. Navíc bude provádět zvýšený počet namátkových kontrol smluvní dokumentace klientů v rámci compliance kontrol. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 24. Ustanovení 157 odst. 2 písm. a) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že investiční zprostředkovatel se dopustí správního deliktu tím, že neposkytuje investiční služby s odbornou péčí podle 11a nebo 32 odst. 1. Za tento správní delikt je správní orgán oprávněn uložit podle ustanovení 157 odst. 14 písm. c) zákona o podnikání na kapitálovém trhu peněžitou sankci až do výše 20 000 000 Kč. 25. K jednotlivým případům správní orgán uvádí k účastníkem řízení tvrzenému vyhodnocování odpovědí zákazníků v Investičním dotazníku, že ze záznamu z jednání s klientem popř. informací o investicích vyplývá pouze to, že účastník řízení vyhodnotil finanční situaci klienta, nikoli, že by taktéž vyhodnotil všechny znalosti a zkušenosti zákazníka potřebné pro pochopení souvisejících rizik tj. všechny informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, o vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, resp. z jím předložených podkladů v rámci státní kontroly ani v průběhu správního řízení toto není seznatelné. Z účastníkem řízení tvrzených a předložených dokumentů nikterak nevyplynulo, že by investiční dotazníky byly ve výše uvedeném vyhodnoceny a jak je uvedeno výše (a toto ani účastník řízení nerozporoval), účastník řízení nepřiřadil na základě poskytnutých informací zákazníkům příslušné investiční profily. K některým případům (klientům) se pak účastník řízení ani nijak nevyjádřil. Skutečnost, že klientům byly zprostředkovány konzervativní investice, pak nezbavuje účastníka řízení povinnosti vyhodnocovat údaje poskytnuté mu klienty a toto vyhodnocení taktéž řádně písemně zaznamenávat. Písemný záznam o tomto vyhodnocení je pak základním nástrojem účastníka řízení v případě nutnosti prokázat to, že klientům skutečně poskytl investiční služby nebo provedl obchod s investičním nástrojem v rámci investiční služby, které odpovídají znalostem a zkušenostem zákazníka potřebným pro pochopení souvisejících rizik popř. aby klienta mohl upozornit na zjištění, že jím požadovaná služba/obchod s investičními nástroji tomuto neodpovídá a tedy, že ve vztahu ke klientům jedná s odbornou péčí. 10
26. K jednotlivým klientům může správní orgán uvést následující: vyhodnocení není uvedeno přímo u dotazníku, který je součástí smlouvy, ale účastník prohlašuje, že ve formuláři Informace o investicích je uvedeno, že byla vybrána dluhopisová strategie. Tento postup lze považovat za zcela nestandartní, totiž že investiční dotazník byl na jednom formuláři vyplněn a na druhém bylo zapsáno jeho vyhodnocení zcela bez vazby na informace získané v tomto původním dotazníku (obdobně u klientky ). u této zákaznice dotazník vyhodnocen není neboť označení C Quadrat Dynamic nebo Balanced nelze považovat za vyhodnocení investičního dotazníku. dokument Informace o investicích, na který se účastník odkazuje ve vyjádření k zahájení řízení, nebyl v rámci státní kontroly předložen, ovšem i kdyby byl, nastal by zde stejný problém jako u výše uvedené zákaznice a. Pokud však má správní orgán k dispozici pouze Záznam z jednání s klientem investice, tak toto vyhodnocení Investičního dotazníku proběhlo nesprávně stejně jako u, navíc je zde rozpor mezi informacemi v části II., kde je uvedeno C-Quadrat balanced a částí VI., kde je C-Quadrat balanced a C-Quadrat Dynamic). část II. dokumentu Záznam z jednání se zájemcem účastníkem investování je nazván Požadavky klienta a ty se mohou významně lišit od výsledku vyhodnocení Investičního dotazníku (to platí i u výše uvedených zákazníků); pokud označená míra rizika vyvážená odpovídá vyhodnocení Investičního dotazníku, tak to z takto koncipovaného formuláře rozhodně nevyplývá. správní orgán v rámci státní kontroly obdržel pouze Záznam z jednání s klientem investice, tedy vyhodnocení Investičního dotazníku nebylo zaznamenáno (viz obdobně klientka, kde sice dotazník byl vyplněn, ale taktéž nevyhodnocen) a navíc je zde rozpor mezi informacemi v části II., kde je uvedeno C-Quadrat balanced a částí VI., kde je C-Quadrat balanced a C-Quadrat Dynamic). správní orgán v rámci státní kontroly obdržel pouze Záznam z jednání s klientem investice, vyhodnocení Investičního dotazníku nebylo nikde zaznamenáno; navíc je zde opět rozpor kdy v části II. je zaznamenáno C-Quadrat balanced a v části VI. je C-Quadrat balanced a C-Quadrat Dynamic. 27. Správní orgán k výše uvedeným zjištěním uvádí, že tím, že účastník řízení ve výše uvedených případech nevyhodnocoval informace uvedené v investičních dotaznících před poskytnutím investiční služby resp. pokud tak učinil, tak v jednom případě tak učinil až téměř 9 měsíců po podpisu komisionářské smlouvy tedy nikoli před poskytnutím investiční služby tak, aby mohl vyhodnotit, zda poskytnutí investiční služby zákazníkovi nebo provedení obchodu s investičním nástrojem v rámci investiční služby odpovídá znalostem a zkušenostem zákazníka potřebným pro pochopení souvisejících rizik, nejednal s odbornou péčí, čímž porušil povinnost danou ustanovením 32 odst. 1 ZPKT. Toto skutkové zjištění tak nebylo vyjádřením účastníka řízení nikterak zpochybněno. Správní orgán také vzal na vědomí účastníkem řízení deklarované opatření k nápravě (jehož realizaci bude možné ověřit až při případné další kontrole u účastníka řízení), toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). 28. Na základě výše uvedeného má správní orgán za prokázané, že účastník řízení tím, že v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 nevyhodnocoval v 9 případech zda poskytnutí investiční služby uvedené v 15i odst. 1 nebo provedení obchodu s investičním nástrojem v rámci investiční služby uvedené v 15i odst. 11
1 odpovídá znalostem a zkušenostem zákazníka potřebným pro pochopení souvisejících rizik, porušil povinnost poskytovat investiční služby s odbornou péčí dle ustanovení 32 odst. 1 ve spojení s odst. 3 a ustanovením 15i odst. 2 ZPKT, a tím se dopustil správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. a) ZPKT. Jednání se zákazníky informace o pobídkách viz výrok (III) 29. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky; ustanovení 15 odst. 3 a 4 platí obdobně. Ustanovení 15 odst. 3 pak stanoví, že obchodník s cennými papíry nesmí při poskytování investičních služeb přijmout, nabídnout nebo poskytnout poplatek, odměnu nebo nepeněžitou výhodu (dále jen pobídka ), která může vést k porušení povinnosti stanovené v odstavci 1 (tj. porušení povinnosti jednat kvalifikovaně, čestně a spravedlivě a v nejlepším zájmu zákazníků). Dle 32 odst. 8 písm. b) ZPKT pak prováděcí právní předpis stanoví rozsah plnění povinností stanovených v odstavcích 3 a 4. Prováděcí právní předpis pak stanoví i požadavky na kvalitativní charakter přípustných pobídek. 30. Tímto prováděcím předpisem je vyhláška č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění (dále jen vyhláška č. 303/2010 Sb. ). V této vyhlášce je pak stanoveno v 15 odst. 1 písm. b) bodu 1, že pobídka je v mezích 15 odst. 1 a 3 zákona přípustná, pokud je hrazena třetí straně či pro třetí stranu nebo poskytována třetí stranou či za třetí stranu a zákazník byl před poskytnutím hlavní nebo doplňkové investiční služby jasně, srozumitelně a úplně informován o existenci a povaze pobídky a výši nebo hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu, pokud ji nelze zjistit předem. Podle ustanovení 15 odst. 3 vyhlášky č. 303/2010 Sb. může investiční zprostředkovatel uvedené údaje poskytnout v podobě souhrnného popisu hlavních podmínek pobídky. Podrobnější informace a výkladové stanovisko správního orgánu ve vztahu k pobídkám je uvedeno ještě v Úředním sdělení České národní banky č. 1/2014 ze dne 17. ledna 2014 o podmínkách přípustnosti pobídek při distribuci některých produktů na finančním trhu (dále jen úřední sdělení č. 1/2014 ) 18. V tomto úředním sdělení je pak pro vysvětlení daných ustanovení zákona a vyhlášky týkající se pobídek uvedeno, že pro splnění podmínky přípustnosti pobídky je účastník řízení povinen informovat zákazníka jasně, srozumitelně a úplně o výši nebo hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu. Tuto informaci lze poskytnout v podobě souhrnného popisu hlavních podmínek pobídky (dále jen souhrnný popis ). Souhrnný popis musí vymezit výši nebo hodnotu pobídky alespoň rozumně širokým rozmezím, které umožní vytvořit si představu o úrovni pobídky. Třetí strany musejí být zmíněny tak, aby bylo přinejmenším jasné, o jaký typ třetí strany se jedná. Zjištění správního orgánu. 31. V rámci státní kontroly bylo zjištěno, že účastník řízení přijímá pobídky od jednotlivých spolupracujících subjektů (obchodník s cennými papíry, investiční 18 Dostupné na http://www.cnb.cz/miranda2/export/sites/www.cnb.cz/cs/legislativa/vestnik/2014/download/vestnik_2014_01_2 0114560.pdf 12
společnost). Podle Smlouvy o obchodním zastoupení 19 uzavřené dne 14. 11. 2011 se společností náleží účastníku řízení za výkon činností dle této smlouvy odměna, jejíž výpočet a výše je stanovena v čl. X odst. 1 Smlouvy o obchodním zastoupení a v příloze č. 1 této smlouvy (odměna je tvořena zejména podílem ze vstupních poplatků zaplacených zákazníkem při nákupu podílových listů (90 až 95 %) a podílem z manažerských poplatků). 32. Podobně podle Smlouvy o obchodním zastoupení 20 uzavřené dne 31. 10. 2007 ve znění Dodatku č. 11 ke Smlouvě o obchodním zastoupení ze dne 31. 10. 2007 ze dne 22. 6. 2015 se společností 21, náleží účastníku řízení jako investičnímu zprostředkovateli odměna, která se skládá z provizí a bonusů, přičemž podmínky jsou stanoveny v příloze č. 2 Provizní a bonusové podmínky této smlouvy (odměna je tvořena zejména podílem ze vstupních poplatků zaplacených zákazníkem při nákupu podílových listů (80 až 100 %), provizí za zřízení služby (30 % z poplatku stanoveného dle ceníku ) a tzv. měsíčním bonusem 22. 33. Dále podle Smlouvy o zprostředkování 23 uzavřené dne 13. 8. 2013 se společností (podle Přílohy č. 1 k Dodatku č. 1 a podle Přílohy č. 1 k Dodatku č. 2) náleží účastníku řízení jednorázová odměna např. ve výši 1,2 % z objemu klientem investovaných prostředků, pokud jsou tyto investovány do hodnotové či růstové investiční strategie a jednorázová odměna ve výši 3 % z objemu klientem nakoupených strukturovaných produktů, pokud jsou tyto investovány do bonusové investiční strategie. 34. Dále podle DISTRUBUČNÍ SMLOUVY uzavřené mezi a účastníkem řízení 24 uzavřené dne 9. 4. 2014 náleží účastníku řízení jakožto distributorovi podílů podfondů provize podle Článku 3. ve výši 100 % nákupního poplatku placeného upisovateli (resp. vstupního poplatku) a dále účastníku řízení také náleží následná provize, která je stanovena v Příloze B této smlouvy a je konstruována jako 20 % manažerského poplatku za podmínky splnění limitu výše obhospodařovaného majetku. 35. Podle Smlouvy o zprostředkování IV/V 25 uzavřené dne 7. 2. 2012 se společností náleží účastníku řízení za výkon činností dle této smlouvy odměna, jejíž výše je stanovena v čl. 6 Odměna Zprostředkovatele jako určité procento poplatku, který má povinnost zaplatit zákazník za realizaci jeho pokynu. Konkrétní výše odměny je pak podrobněji uvedena v příloze A uvedené smlouvy. Pro všechny vyjmenované investiční nástroje činí odměna 100 % podílu na poplatku a v případě manažerského poplatku (nebo ze získaných a držených aktiv) 20 % až 30 % dle jednotlivých investičních nástrojů. čp 19 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3. 20 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 21 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 22 Základem pro výpočet bonusu je celková výše finančních prostředků zákazníka v podílových fondech 23 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 24 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 25 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 13
36. Podle Smlouvy o obchodním zastoupení a o pomoci při správě smluv 26 uzavřené dne 29. 7. 2011 se společností, jejíž součástí je také příloha č. 1 nazvaná Produkty a provize, náleží účastníku řízení jednak základní provize z každé investice uskutečněné na základě Rámcové smlouvy o podmínkách nákupu a odkupu podílových listů, a to v rozmezí 0 % až 4 % dle jednotlivých v příloze vymezených produktů, a dále následná provize z poplatku za správu v rozmezí 0 % až 20 % dle aktuální hodnoty vlastního kapitálu fondu ke dni stanovení výše následné provize. 37. Analýzou předložených dokumentů k jednotlivým smlouvám (viz výše odůvodnění tohoto rozhodnutí delikt ad I.) 27 týkajících se investic bylo zjištěno, že účastník řízení zákazníky vůbec o pobídkách neinformuje, neboť žádný z dokumentů předkládaných zákazníkům a předložených kontrolním pracovníkům v rámci státní kontroly informace o pobídkách přijímaných účastníkem řízení od jednotlivých spolupracujících subjektů neobsahuje. Vyjádření účastníka řízení. 38. K výše uvedenému zjištění účastník řízení ve Vyjádření k zahájení řízení uvádí, že po kontrole přijal nápravné opatření a dokument Karta klienta doplnil o informace o pobídkách. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 39. Ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že obchodník s cennými papíry, zahraniční osoba poskytující investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky nebo investiční zprostředkovatel se dopustí správního deliktu tím, že poruší při jednání se zákazníky povinnost podle 15 odst. 1 nebo 32 odst. 3. 40. Z výše uvedených skutkových zjištění vyplývá, že účastník řízení v kontrolovaném období zákazníky vůbec o pobídkách neinformoval, neboť žádný z dokumentů předkládaných zákazníkům a předložených kontrolním pracovníkům v rámci státní kontroly informace o pobídkách přijímaných účastníkem řízení od jednotlivých spolupracujících subjektů neobsahoval. Toto zjištění pak účastník řízení nepopíral. 41. K uvedenému zjištění se účastník řízení v návaznosti na provedenou státní kontrolu přijal opatření k nápravě, toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). 42. Na základě shora uvedeného má správní orgán za prokázané, že tím, že účastník řízení v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 jako investiční zprostředkovatel nesplnil podmínky přípustnosti pobídky, když neinformoval zákazníky před poskytnutím investiční služby jasně, srozumitelně a úplně o existenci a povaze pobídky v podobě provizí přijímaných od investičních společností a obchodníků s cennými papíry a její výši nebo hodnotě nebo způsobu jejího výpočtu, porušil 26 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 24. 8. 2015, pod č. j. 2015/093417/CNB/580, bod 3 27 Za období od 1. 1. 2014 do 6. 8. 2015 zprostředkoval účastník řízení uzavření 535 smluv týkajících se investic. S ohledem na celkový počet uzavřených smluv byla v rámci státní kontroly předložena kompletní dokumentace k 50 zprostředkovaným smlouvám. 14
ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s odst. 8 písm. a) ZPKT v souvislosti s 15 odst. 3 ZPKT a ustanovením 15 odst. 1 písm. b) bodu 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., čímž se dopustil správního deliktu dle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu. Nepořizování záznamů o požadavcích a potřebách zájemců o doplňkové penzijní spoření - viz výrok (IV) 43. Dle ustanovení 75 odst. 3 ZDPS platí, že investiční zprostředkovatel svým systémem zajištění obezřetného poskytování investičních služeb, zavedeným a udržovaným podle zákona upravujícího podnikání na kapitálovém trhu 28, pokryje rovněž činnosti podle 74 odst. 1 ZDPS (tj. investiční zprostředkovatel je oprávněn vyvíjet činnosti směřující k tomu, aby zájemce 29 o doplňkové penzijní spoření nebo účastník 30 doplňkového penzijního spoření měl příležitost s penzijní společností uzavřít smlouvu o doplňkovém penzijním spoření, a uzavírat jménem a na účet penzijní společnosti smlouvy o doplňkovém penzijním spoření je oprávněn pouze ad písm. b) téhož ustanovení ZDPS investiční zprostředkovatel). Dle 75 odst. 1 ZDPS platí, že osoba uvedená v 74 odst. 1 (tj. investiční zprostředkovatel) je povinna vykonávat činnosti podle 74 odst. 1 s odbornou péčí. Dle 75 odst. 2 ZDPS pak platí, že na osobu uvedenou v 74 odst. 1 se při výkonu činností uvedených v 74 odst. 1 použijí obdobně 126 až 140 upravující povinnosti penzijní společnosti při jednání s účastníky. 44. Obecně dle ustanovení 126 140 ZDPS je investiční zprostředkovatel a jeho vázaný zástupce povinen plnit veškeré povinnosti stanovené těmito zákony a příslušnými ustanoveními jak při jednání s účastníky, tak v přiměřeném rozsahu také při jednání se zájemci o důchodové spoření nebo o doplňkové penzijní spoření. Základní povinností je přitom jednat se zájemcem (účastníkem) kvalifikovaně, čestně a spravedlivě a v jeho nejlepším zájmu. Dle 130 odst. 1 ZDPS nesmí investiční zprostředkovatel a jeho vázaný zástupce při komunikaci s účastníkem či zájemcem o důchodové spoření nebo o doplňkové penzijní spoření používat nejasné, nepravdivé, zavádějící nebo klamavé informace. 28 32 odst. 3 ZPKT: Na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky; ustanovení 15 odst. 3 a 4 platí obdobně. Prováděcí právní předpis, tj. vyhláška č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb tyto povinnosti rozvádí a specifikuje podrobněji. Dle ustanovení 32 odst. 2 písm. b) vyhlášky č. 303/2010 Sb. se stanovuje, že k zabezpečení dodržování pravidel jednání se zákazníky se na investičního zprostředkovatele vztahují přiměřeně pravidla o informování zákazníka podle ustanovení 19 vyhlášky č. 303/2010 Sb., další požadavky na informování neprofesionálního zákazníka podle ustanovení 17 odst. 1 až 5 a 20 odst. 1 a 2 vyhlášky č. 303/2010 Sb. a dále pravidla pro informace vyžadované od zákazníka podle ustanovení 27 vyhlášky č. 303/2010 Sb. Lhůty pro jejich poskytnutí pak upravuje ustanovení 24 vyhlášky č. 303/2010 Sb., tj. informace podle ustanovení 15d odst. 1 písm. a) až f) ZPKT a podle ustanovení 19 odst. 1 a 20 odst. 1 a 2 vyhlášky č. 303/2010 Sb. poskytne investiční zprostředkovatel neprofesionálnímu zákazníkovi v dostatečném časovém předstihu před poskytnutím investiční služby. 29 Dle ustanovení 129 ZDPS platí, že povinnosti ve vztahu k účastníkovi stanovené v části deváté (pravidla jednání s účastníky 126-140) plní penzijní společnost (tedy i IZ) v přiměřeném rozsahu také ve vztahu k zájemci o doplňkové penzijní spoření. Obdobně platí dle 78 ZDS ve spojení s 75-90 ZDS (pravidla jednání s účastníky). 30 Dle 2 ZDPS platí, že účastníkem může být pouze fyzická osoba starší 18 let, která uzavřela s penzijní společností smlouvu o doplňkovém penzijním spoření. Obdobně platí dle 2 ZDS. 15
45. Dle ustanovení 130 odst. 4 ZDPS ve spojení s ustanovením 130 odst. 5 ZDPS je dána povinnost před uzavřením smlouvy o doplňkovém penzijním spoření a před každou její změnou na základě informací poskytnutých účastníkem zaznamenat požadavky a potřeby účastníka související se sjednávanou smlouvou o doplňkovém penzijním spoření a důvody, na kterých zakládá svá doporučení pro výběr dané strategie spoření, a to v písemné podobě, přičemž jedno vyhotovení předá účastníkovi. Součástí dokumentu dle uvedeného odstavce 4 je též kontrolní seznam obsahující přehled informací daných ustanovením 130 odst. 3 ZDPS a ustanoveními 131 až 136 ZDPS. Dále dle 75 odst. 6 ZDPS platí, že osoba uvedená v odstavci 4 (tj. investiční zprostředkovatel) uchovává dokumenty týkající se činností uvedených v 74 odst. 1 téhož zákona včetně záznamů v evidenci po dobu 10 let od okamžiku výkonu této činnosti a po dobu 3 let v případě záznamů komunikace s účastníkem nebo se zájemcem o doplňkové penzijní spoření; tato povinnost se vztahuje i na uchovávání dokumentů a záznamů, pokud jejím jménem jednal vázaný zástupce. Zjištění správního orgánu. 46. V rámci státní kontroly bylo zjištěno, že v případě smluv o doplňkovém penzijním spoření zprostředkoval účastník řízení v období od 1.1.2014 do 6.8.2015 uzavření celkem 54 smluv 31 (dále též jen smlouvy o DPS ). Účastník řízení má uzavřeny smlouvy se společnostmi,,,, -,,,,,,,, a, S ohledem na strukturu a objem produkce byl v rámci státní kontroly zajištěn vzorek obsahující 30 (náhodně vybraných) zprostředkovaných smluv o DPS 32 včetně kompletní smluvní dokumentace za účelem ověření plnění podmínek stanovených pro jednání s klientem (jedná se o smlouvy s,, IČO, -,, IČO a,, IČO ). 47. Bylo zjištěno, že předložený vzorek uzavřených smluv obsahoval kromě samotného textu smlouvy, materiálů od penzijních společností i formuláře účastníka řízení. Ve všech případech posuzovaných smluv DPS byl součástí dokumentace Záznam z jednání se zájemcem/účastníkem o doplňkové penzijní spoření (dále jen DPS ) a důchodové spoření (dále jen DS ) pro penzijní společnosti (dále jen PS ) nebo Záznam z jednání se zájemcem/účastníkem o doplňkové penzijní spoření (dle zákona č. 427/2011 Sb., dále jen DPS ) a důchodové spoření (dle zákona č. 426/2011 Sb., dále jen DS ). V těchto dokumentech byl ve všech posuzovaných případech zaznamenán název penzijní společnosti a požadovaný produkt DPS. V případě 29 33 z 30 posuzovaných smluv nebyly v rámci těchto formulářů zaznamenány žádné další informace o účastníkovi (klientovi) související se sjednávanými smlouvami, jako např. údaje o jeho majetkových poměrech, jeho schopnosti pravidelně odkládat část příjmů za účelem spoření nebo dostatečnosti předpokládaného důchodu vypláceného ze systému důchodového pojištění. Jedna varianta dokumentu účastníka řízení Záznam z jednání se zájemcem/účastníkem o doplňkové penzijní spoření (dále jen 31 Viz příloha spisu: Záznam o poskytnutí informací ze dne 11. 11. 2015, č. j. 2015/125222/CNB/590 a email ze dne 10. 12. 2015, č. j. 2015/143192/CNB/590. 32 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 15. 12. 2015 pod č. j. 2015/143447/CNB/590. 33 Netýká se smlouvy o doplňkovém penzijní spoření č. uzavřené dne 25. 2. 2015 účastníkem, přijato ČNB dne 15. 12. 2015 pod č. j. 2015/143447/CNB/590, bod 28 16