Úřad pro ochranu hospodářské soutěže Tř.kpt.Jaroše 7, 604 55 Brno *uohsx0013lt2* UOHSX0013LT2 Usnesení Č. j. ÚOHS-S5/2009/VZ-967/2009/540/MAL V Brně dne 2. února 2009 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen Úřad ) příslušný podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ve správním řízení zahájeném dne 8.1.2009 na návrh ze dne 7.1.2009, jehož účastníky jsou zadavatel - obec Jeseník nad Odrou, IČ 00297976, se sídlem Jeseník nad Odrou 256, 742 33 Jeseník nad Odrou, ve správním řízení zastoupen společností Unitender, s.r.o., IČ 25394495, se sídlem Jurečkova 16, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava 1, na základě plné moci ze dne 31.1.2008, navrhovatel - ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s., IČ 25378147, se sídlem Starobělská 3040/56, 704 16 Ostrava-Zábřeh, vybraný uchazeč - První KEY STAV, a.s., IČ 25385127, se sídlem Lánská 128, 739 61 Třinec, ve věci přezkoumání úkonů zadavatele ve veřejné zakázce Kanalizace a ČOV obce Jeseník nad Odrou zadávané formou otevřeného řízení, jehož oznámení bylo v informačním systému o veřejných zakázkách uveřejněno dne 20.10.2008 pod evidenčním číslem 60023835, rozhodl podle 114 odst. 3 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, takto: Správní řízení se zastavuje, neboť Úřad není věcně příslušný k rozhodnutí o návrhu. Odůvodnění Zadavatel obec Jeseník nad Odrou, IČ 00297976, se sídlem Jeseník nad Odrou 256, 742 33 Jeseník nad Odrou, ve správním řízení zastoupená společností Unitender, s.r.o., IČ 25394495, se sídlem Jurečkova 16, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava 1, jednající svým jednatelem, Ing. Liborem Zezulkou, na základě plné moci ze dne 31.1.2008 (dále jen zadavatel ), uveřejnil podle zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon ), v informačním systému o veřejných zakázkách dne 20.10.2008 pod evidenčním číslem 60023835 oznámení otevřeného zadávacího řízení za účelem zadání veřejné zakázky Kanalizace a ČOV obce Jeseník nad Odrou (dále jen veřejná zakázka ). Z protokolu o otevírání obálek s nabídkami ze dne 10.11.2008 vyplývá, že zadavatel ve stanovené lhůtě obdržel tři nabídky, z nichž žádná nebyla vyřazena. Další jednání hodnotící komise bylo svoláno na 18.11.2008, jehož náplní bylo posouzení kvalifikace a nabídek uchazečů. Na svém čtvrtém zasedání konaném dne 24.11.2008 sestavila komise podle výsledků hodnocení pořadí nabídek, přičemž jako nejvhodnější byla vybrána nabídka telefon: 542162834 e-mail: posta@compet.cz fax: 5421167115 IČ: 65349423
uchazeče První KEY STAV, a.s., IČ 25385127, se sídlem Lánská 128, 739 61 Třinec (dále jen vybraný uchazeč ). Dne 3.12.2008 zaslal zadavatel uchazečům oznámení o výběru nejvhodnější nabídky, které společnost ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s., IČ 25378147, se sídlem Starobělská 3040/56, 704 16 Ostrava-Zábřeh, obdržela dne 11.12.2008. Dne 19.12.2008 obdržel zadavatel námitky proti jeho rozhodnutí o výběru nejvhodnější nabídky od ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s., IČ 25378147, se sídlem Starobělská 3040/56, 704 16 Ostrava-Zábřeh, za něhož jednají Ing. Tomáš Vítek, MBA a Ing. Vladimír Mazoch, prokuristé (dále jen ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s. nebo navrhovatel ). Po přezkoumání jejich oprávněnosti zadavatel námitkám nevyhověl, což navrhovateli oznámil dopisem ze dne 23.12.2008. Vzhledem k tomu, že společnost ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s. nepovažovala vyřízení námitek za učiněné v souladu se zákonem, podala Úřadu návrh na přezkoumání úkonů zadavatele. Úřad obdržel tento návrh dne 8.1.2009 a tímto dnem bylo zahájeno správní řízení o přezkoumání úkonů zadavatele. V návrhu navrhovatel napadá postup zadavatele při stanovení způsobu hodnocení nabídek, namítá, že některá kritéria hodnocení nabídek nejsou stanovena jednoznačně a srozumitelně, v čemž spatřuje porušení zásady transparentnosti dle ust. 6 zákona. Navrhovatel dále uvádí, že došlo k nezákonnému doplnění nabídky a nikoli o její objasnění, když si hodnotící komise vyžádala od vítězného uchazeče prokázání obratu za stavební práce za poslední tři účetní období. Navrhovatel dále namítá podjatost člena hodnotící komise, který je současně jednatelem stavební společnosti sídlící v oblasti Novojičínska. zadavatel, Účastníky správního řízení podle 116 zákona jsou navrhovatel, vybraný uchazeč. Zahájení správního řízení oznámil Úřad jeho účastníkům dopisem č. j. S5/2009/VZ- 374/2009/540/MAL ze dne 15.1.2009. Současně Úřad usnesením č. j. S5/2009/VZ- 377/2009/540/MAL ze dne 15.1.2009 stanovil účastníkům řízení lhůtu, ve které byli oprávněni navrhovat důkazy a vyjádřit se k řízení, resp. k podkladům pro rozhodnutí. Zadavateli byla stanovena lhůta k provedení úkonu doručení podkladů prokazujících výkon relevantní činnosti podle ust. 4 odst. 1 písm. e) bodu 2. zákona, tzn. zda v souvislosti s odváděním odpadních vod kanalizací sloužící veřejné potřebě nebo s čištěním odpadních vod zároveň poskytuje nebo provozuje vodovod sloužící veřejné potřebě v souvislosti s výrobou nebo dodávkou pitné vody. Úřad obdržel vyjádření zadavatele k návrhu dne 12.1.2009. K otázce postavení zadavatele ve smyslu ust. 2 odst. 7 zákona zadavatel doložil živnostenský list, který mu byl vydán dne 29.4.2002 pro předmět podnikání Provozování vodovodů a kanalizací pro veřejnou potřebu. 2
Ve lhůtě stanovené shora uvedeným usnesením zadavatel doložil Úřadu dne 21.1.2009 výpis z majetkové evidence vedené Ministerstvem zemědělství, id. č. 8115-658952- 00297976, ze dne 20.1.2009, z něhož je vyplývá, že je zadavatel vlastníkem vodovodu v obci Jeseník nad Odrou. Úřad přezkoumal na základě 113 a následujících ustanovení zákona případ ve všech souvislostech a po zhodnocení všech podkladů a vyjádření zadavatele rozhodl na základě vlastního zjištění o zastavení řízení, neboť Úřad není věcně příslušný k rozhodnutí oobdrženém návrhu, k čemuž uvádí následující. Podle 2 odst. 7 zákona vykonává-li veřejný zadavatel jednu či více relevantních činností podle 4, platí pro něj ustanovení zákona vztahující se na sektorového zadavatele za předpokladu, že veřejná zakázka má být zadávána v souvislosti s výkonem relevantní činnosti veřejného zadavatele. Podle 4 odst. 1 písm. d) zákona se relevantní činností pro účely zákona rozumí v odvětví vodárenství 1. poskytování vodovodu, sloužícího veřejné potřebě, pro účely provozování takového vodovodu podle zvláštního právního předpisu v souvislosti s výrobou nebo dodávkou pitné vody, 2. provozování vodovodu sloužícího veřejné potřebě podle zvláštního právního předpisu v souvislosti s výrobou nebo dodávkou pitné vody, nebo 3. dodávka pitné vody do vodovodu podle bodů 1 a 2. Podle 4 odst. 1 písm. e) bodu 2. zákona se relevantní činností rozumí rovněž činnost osob vykonávajících relevantní činnost podle písmene d), pokud tato činnost souvisí s odváděním odpadních vod kanalizací sloužící veřejné potřebě nebo s čištěním odpadních vod. Podle 19 odst. 1 sektorový zadavatel postupuje podle tohoto zákona pouze v případě nadlimitních veřejných zakázek zadávávaných v souvislosti s výkonem relevantní činnosti. Zadavatel doložením výpisu z majetkové evidence id.č. 8115-658952-00297976-1/1 ze dne 20.1.2009 potvrdil, že je vlastníkem vodovodu sloužícího veřejné potřebě ve smyslu zákona č. 274/2001 Sb., o vodovodech a kanalizacích, ve znění pozdějších předpisů, kterým zásobuje 748 obyvatel. Zadavatel poskytuje vodovod k provozování třetí osobě, tzn., že vykonává relevantní činnost uvedenou v ust. 4 odst. 1 písm. d) zákona tím, že poskytuje vodovod sloužící veřejné potřebě v souvislosti s výrobou nebo dodávkou pitné vody. Ze zadávací dokumentace vyplývá, že projekt Kanalizace a ČOV obce Jeseník nad Odrou nahrazuje a doplňuje stávající kanalizační síť o novou kanalizaci a ČOV, jejímž vlastníkem bude taktéž zadavatel. Současně zadavatel projektovou dokumentací doložil, že bude vykonávat v souvislosti s předmětnou zakázkou činnost definovanou ust. 4 odst. 1 písm. e) bodu 2. zákona, neboť již v průběhu realizace projektu výstavby ČOV a kanalizace zadavatel předpokládá, že tento vodohospodářský objekt bude poskytovat k provozování společnosti Severomoravské 3
vodovody a kanalizace Ostrava a.s., RS Nový Jičín a že souvisí s odváděním odpadních vod kanalizací sloužící veřejné potřebě a s čištěním odpadních vod. Z dokladů předložených zadavatelem v rámci správního řízení je zřejmé, že zadavatel jednak poskytuje pevné sítě k zásobování veřejnosti v souvislosti s přepravou pitné vody a současně již v průběhu realizace projektu zadavatel předpokládá, že ČOV a kanalizaci bude poskytovat provozování. Podle nařízení vlády České republiky č. 77/2008 Sb., o stanovení finančních limitů pro účely zákona o veřejných zakázkách, o vymezení zboží pořizovaného Českou republikou - Ministerstvem obrany, pro které platí zvláštní finanční limit, a o přepočtech částek stanovených v zákoně o veřejných zakázkách v eurech na českou měnu, činí finanční limit podle 12 odst. 1 zákona v případě veřejných zakázek na stavební práce 146 447 000 Kč. V šetřeném případě je v oznámení o zakázce uvedena předpokládaná hodnota veřejné zakázky 80 mil. Kč a této hodnotě odpovídají i podané nabídky. Na základě výše uvedených skutečností je zřejmé, že obec Jeseník nad Odrou zadává zakázku v souvislosti s výkonem relevantní činnosti, při které je vázána dle 2 odst. 7 zákona pouze postupy platnými pro sektorové zadavatele, kteří dle 19 odst. 1 postupují podle zákona o veřejných zakázkách pouze při zadávání nadlimitních veřejných zakázek. Podle ust. 114 odst. 3 zákona jestliže návrh nemá předepsané náležitosti podle odstavce 2 a navrhovatel jej ve lhůtě stanovené Úřadem nedoplní nebo nebyl doručen Úřadu a zadavateli ve lhůtách podle 113 odst. 2 nebo 3 nebo nebyl podán oprávněnou osobou nebo není-li Úřad věcně příslušný k rozhodnutí o návrhu, Úřad zahájené řízení zastaví; pokud má důvodné podezření, že došlo k porušení tohoto zákona, zahájí správní řízení z moci úřední. Jelikož předpokládaná hodnota šetřené zakázky nedosáhla finančního limitu stanoveného pro nadlimitní veřejné zakázky a zároveň se jedná o veřejnou zakázku zadávanou v souvislosti s relevantní činností, u které zadavatel není povinen postupovat dle zákona v případě podlimitních veřejných zakázek, není Úřad věcně příslušný k rozhodnutí o přijatém návrhu, a proto dle ustanovení 114 odst. 3 zákona rozhodl o zastavení správního řízení tak, jak je uvedeno ve výroku tohoto rozhodnutí. Poučení: Proti tomuto rozhodnutí lze do 15 dní ode dne jeho doručení podat rozklad k předsedovi Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže, a to prostřednictvím Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže sekce veřejných zakázek, tř. Kpt. Jaroše 7, Brno. Včas podaný rozklad má odkladný účinek. Rozklad se podává s potřebným počtem stejnopisů tak, aby jeden stejnopis zůstal správnímu orgánu a aby každému účastníku řízení mohl úřad zaslat jeden stejnopis. Mgr. Pavel Herman ředitel sekce veřejných zakázek 4
Obdrží: ODS-Dopravní stavby Ostrava, a.s, Ostrava-Zábřeh, Starobělská 3040/56, PSČ 704 16 Unitender, s.r.o., Jurečkova 16, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava 1 První KEY STAV, a.s., IČ 25385127, se sídlem Lánská 128, 739 61 Třinec Na vědomí obec Jeseník nad Odrou, Jeseník nad Odrou 256, 742 33 Jeseník nad Odrou Vypraveno dne: viz otisk razítka na poštovní obálce 5