Rozhodčí řízení ve výstavbových projektech. Milík Tichý

Transkript

1 Rozhodčí řízení ve výstavbových projektech Milík Tichý

2 Nepořádek v názvech Rozhodčí řízení ve výstavbě 2

3 Dva právní režimy výstavbového projektu Veřejnoprávní (stavební zákon, zákon o veřejných zakázkách a další veřejnoprávní předpisy) > správní řízení Soukromoprávní (občanský zákoník, obchodní zákoník a další předpisy upravující soukromoprávní vztahy) > soudy, ADR Hranice mezi oběma režimy je obvykle zřetelná, někde jsou ale nežádoucí překryvy Rozhodčí řízení ve výstavbě 3

4 Příčiny sporů Mizerné řízení nulové řízení slabá nebo žádná kontrola rozhodování podceňování nebezpečí a rizik Mizerná smlouva neúplnost odvolávky na neexistující přílohy neurčitosti ustanovení Obecně: činnost, nečinnost nebo obojí Rozhodčí řízení ve výstavbě 4

5 Předmět a druh sporu Předmět: technický problém (bez vlivu na smluvní vztah) nedodržení smluvního vztahu Druh: technický o způsobu technického řešení o zajištění technického řešení o trvání technického řešení majetkový Rozhodčí řízení ve výstavbě 5

6 Období vzniku sporu V průběhu trvání smluvního vztahu (tj. až do konce záruční doby, eventuálně prodloužené záruční doby) Po ukončení smluvního vztahu (tj. po ukončení záruční doby) Rozhodčí řízení ve výstavbě 6

7 Nástroje řešení sporů Mimosoudní expertiza Rozhodčí posudek Některá forma ADR (alternative dispute resolution): smírčí řízení bez smiřovatele se smiřovatelem, mediace rozhodčí řízení (s eventuálním smírem) Soudní řízení (s eventuálním smírem) Rozhodčí řízení ve výstavbě 7

8 Rozhodčí řízení Zákon č. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a výkonu rozhodčích nálezů [novela zák. 12/2012 Sb.] řízení "ad hoc" řízení u institucionálního RS UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration Úmluva o uznání a výkonu cizích rozhodčích nálezů (vyhl. MZV 74/1959 Sb.) Výhradně majetkové spory! Rozhodčí řízení ve výstavbě 8

9 Teorie rozhodčího řízení Teorie: smluvní klasická moderní jurisdikční delegační rozsudková hybridní autonomní Rozhodčí řízení ve výstavbě 9

10 Rozhodčí smlouva písemný dokument (i faxovaný) rozhodčí doložka ve smlouvě (pro budoucí možné spory) smlouva o rozhodci (tzv. "kompromis"; pro vzniklý spor) Uzavřením rozhodčí smlouvy se strany podrobují rozhodcům! Rozhodčí řízení ve výstavbě 10

11 Rozhodčí doložka ve Smlouvě o dílo na zhotovení stavby (příklad) Článek XX Řešení sporů a rozhodčí doložka XX.1 Tato smlouva a veškeré další položky Dokumentace zakázky včetně majetkových sporů z nich vyplývajících se řídí předpisy České republiky a bude se v souladu s nimi vykládat a uplatňovat Rozhodčí řízení ve výstavbě 11

12 XX.2 Technické spory, které nemají majetkovou povahu, tj. spory týkající se výkladu nebo aplikace technických prvků Dokumentace zakázky, zejména v otázkách souvisejících se Specifikacemi, Výkresy, Technologickými postupy nebo dalšími složkami Dokumentace zakázky, aniž by při nich některá smluvní strana uplatňovala majetkové nároky, se řeší dohodou nebo s přizváním odborníků, na nichž se dohodnou smluvní strany. XX.3 Smluvní strany stanoví otázky, na které má odborník odpovědět. Dohoda o odborníku nebo odbornících a o otázkách se musí uskutečnit před zahájením šetření. Veškerá šetření se musí konat za účasti obou smluvních stran. Náklady na odborné posudky nesou obě smluvní strany rovným dílem Rozhodčí řízení ve výstavbě 12

13 XX.4 Všechny spory vznikající z této smlouvy a v souvislosti s ní budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu při Hospodářské komoře České republiky a Agrární komoře České republiky podle jeho Řádu 'jedním rozhodcem/třemi rozhodci' ustanoveným/i podle tohoto Řádu. Strany se zavazují splnit všechny povinnosti uložené jim v rozhodčím nálezu ve lhůtách v něm uvedených. XX.5 Vznik majetkového sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat v práci na díle. Vznik technického sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat na těch částech díla, jichž se spor netýká Rozhodčí řízení ve výstavbě 13

14 Rozhodčí doložky: Všechny spory, které by mohly vzniknout z této smlouvy o dílo nebo v souvislosti s ní, budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu.... losování bude provedeno metodou "jména na papírkách a klobouk" Rozhodčí řízení ve výstavbě 14

15 ... Strany se zavazují řešit případné spory vzniklé ze Smlouvy nejprve vzájemným jednáním. Jak? Smluvní strany se dohodly, že případný spor s konečnou platností bude rozhodnut v rozhodčím řízení u Stálého Rozhodčího soudu při HK ČR a AK ČR v Praze dle jeho řádu a Pravidel. Kolik rozhodců? Rozhodčí řízení ve výstavbě 15

16 Jednání před podáním žaloby XX.i Pokud mezi stranami vznikne sporná situace majetkové povahy, pokusí se strany před podáním žaloby situaci vyřešit společným jednáním. XX.ii Smluvní strana, která se domnívá, že je činností nebo nečinností druhé smluvní strany poškozena, vyzve tuto stranu písemně ke společnému jednání, jehož se zúčastní statutární zástupci obou stran nebo jimi písemně pověřené osoby. XX.iii Pokud vyzvaná strana na jednání nepřistoupí nebo na výzvu neodpoví nejpozději třicátý (30.) den následující po dni doručení, popřípadě odmítne převzít příslušnou písemnost, může vyzývající strana podat žalobu v souladu s bodem XX.yy Rozhodčí řízení ve výstavbě 16

17 Rozhodci lichý počet (obvykle tři, může být jen jeden) jmenování rozhodců (ze Seznamu) kvalifikace rozhodce (právní způsobilost) nezávislí jednotlivci bez střetu zájmů "rozhodce za stranu žalující/žalovanou" -- není v žádném případě zástupcem té strany! volba předsedajícího rozhodce Rozhodčí řízení ve výstavbě 17

18 Žaloba skutková podstata (uveďte mj. také základní údaje o díle, kterého se týká spor) žalobní petit -- návrh nálezu Rozhodčí řízení ve výstavbě 18

19 Nedostatky žalob návrhy neúplné nedostatečně doložené vůbec nedoložené neutříděné, zmatené žalované částky nejsou specifikovány nepřesné údaje (chybná data, chybná čísla faktur, chybné částky) Rozhodčí řízení ve výstavbě 19

20 nepřesné vyjadřování (několik názvů pro tentýž pojem) rozpory v datech nepodepsané a nedatované dokumenty smluvní dokumenty (dodatky, předkládané jako důkazy) nejsou podepsány oběma stranami Rozhodčí řízení ve výstavbě 20

21 Žalobní odpovědi, protižaloby nedostatky jako u žalobních návrhů vyjádření se týkají něčeho, co v žalobě není vůbec uvedeno námitky nejsou konkrétní rozpory v datech (například žalobní odpověď je datována dříve, než spor vznikl) Rozhodčí řízení ve výstavbě 21

22 Jednání Výhody jednání: jednání je neveřejné (ze zákona) jednání je neformální při zachování běžných pravidel (z tradice) Běžné nedostatky: právní zástupci nejsou informováni v průběhu jednání dochází k dohadování mezi zástupci strany o triviálních věcech strana nevyšle svého informovaného zástupce Rozhodčí řízení ve výstavbě 22

23 Výsledek rozhodčího řízení usnesení (například o nepříslušnosti rozhodčího soudu, nearbitrabilitě ) rozhodčí nález (podepisují rozhodci, u RS HK/AK také předseda a tajemnice RS) Proti rozhodčímu nálezu se nelze odvolat! nález lze pouze přezkoumat na základě další smlouvy odvolání u obecného soudu jen proti porušení procesních pravidel Rozhodčí řízení ve výstavbě 23

24 Výhody rozhodčího řízení jednoduchost jednoinstančnost možnost jmenovat rozhodce, který zná problematiku neveřejnost (rozhodci jsou vázáni mlčenlivostí) snadná vymahatelnost plnění nálezu neformálnost rychlost Rozhodčí řízení ve výstavbě 24

25 Jiná ADR

26 Mimosoudní expertiza Podstata: strany se dohodnou, že sporné situace budou řešeny jedním nebo třemi experty jeden expert strany se dohodnou na nezávislé osobě tři experti každá strana jmenuje jednoho experta, ti zvolí třetího expert nezávislá osoba bez střetu zájmu experti jsou placeni obvykle rovným dílem, náklady nakonec nese objednatel (zhotovitel zahrne možné náklady sporu do nabídkové ceny) Rozhodčí řízení ve výstavbě 26

27 Expertní rozhodování FIDIC expertní řešení sporných situací je popsáno ve vzorových dokumentech FIDIC Dispute Adjudication Board (DAB), popř. jen Dispute Board jeden nebo tři experti strany navrhnou po jednom expertovi, navzájem je projednají a dohodnou strany spolu s oběma experty se dohodnou na třetím expertovi, který je pak předsedou DAB experti nejsou nikomu odpovědní za svoje nálezy náklady nese v konečném výsledku objednatel smírčí řízení nastupuje při odporu jedné Strany proti výroku DAB rozhodčí řízení není vyloučeno Rozhodčí řízení ve výstavbě 27

28 Americká praxe ve sporné situaci s technickou nebo majetkovou povahou rozhoduje nejdříve Projektant (Architect) Projektant je za rozhodování placen v rámci své projektové činnosti (buď pro Objednatele [tzv. zak. D-B-B] nebo pro Zhotovitele [tzv. zak. D/B] ) Projektant může být žalován o náhradu škody kteroukoliv stranou, není-li srozuměna s jeho rozhodnutím zvýšené nároky na pojištění Projektantů rozhodčí řízení nastupuje při neúspěchu rozhodování Projektanta Rozhodčí řízení ve výstavbě 28

29 Znalecké určování (rozhodčí posudek) Z jedné smlouvy: Dojde-li mezi smluvními stranami k rozdílným názorům o druhu a rozsahu plnění, která má zhotovitel provést na základě této smlouvy, rozhodne o nich se závaznou účinností pro obě strany soudní znalec v oboru stavebnictví, kterého obě smluvní strany jednomyslně určí. V případě, že se strany nemohou shodnout na jednom znalci, vybere soudního znalce na žádost jedné ze stran předseda rozhodčího soudu Hospodářské komory České republiky a Agrární komory České republiky. Soudní znalec závazně určí druh a rozsah sporných plnění, jakož i náklady, jež za ně smluvní strany ponesou. Dále za smluvní strany se závaznou účinností rozhodne rovněž o tom, kdo a v jaké výši ponese náklady za přizvání jeho osoby Rozhodčí řízení ve výstavbě 29

30 Experti a nálezy Expert erudovaná osoba s nejméně desetiletou praxí ve specializaci a náležitou expertností (expertise) nezávislá osoba dosažitelnost experta Výsledek: expertiza, expertní posouzení, expertní vyjádření (expert report ) k dalším opatřením expertní nález (expert decision) k rozhodnutí Rozhodčí řízení ve výstavbě 30

31 Výsledky sporů Nejistoty výsledku není nikdy předem přesně známo, jaký bude výsledek řízení Možné výsledky: dokonale kladný účastník uspěje ve všech bodech žaloby, žalobní odpovědi nebo protižaloby v plném rozsahu a budou mu uhrazeny také náklady na právní služby, kladný účastník uspěje v plném rozsahu, avšak náklady sporu musí hradit sám, částečně kladný účastník uspěje jen v některých částech žaloby, nulový účastník neuspěje a nese svoje náklady sporu, částečně záporný účastník neuspěje a nese celkové náklady sporu, dokonale záporný účastník se svým nárokem neuspěje a naopak je sám odsouzen na základě protižaloby k nějaké úhradě Rozhodčí řízení ve výstavbě 31

32 Nebezpečí a rizika řešení sporů náklady spojené s vlastním řešením sporu (soudní nebo arbitrážní poplatky, náklady na právní zastoupení a mnoho dalších) průtahy sporu, které vedou k náběhu úroků z prodlení odložených plateb ztráta pověsti účastníka sporu bez ohledu na výsledek sporu a zejména nejistota výsledku promlčení, a tedy ztráty možnosti uplatňovat nároky Rozhodčí řízení ve výstavbě 32

33 Prevence

34 Prevence sporů Právní smlouvy, právní dozor Organizační řízení projektu, řízení zakázky Technická zajištění jakosti, dozory (technické, autorské) Finanční pojištění, bankovní záruky, pojistný dozor Rozhodčí řízení ve výstavbě 34

35 Právní dozor Proaktivní účast právníka na zakázce (právník, advokát!) smluvní fáze realizační fáze Reaktivní účast ve sporu smír žaloba protižaloba Rozhodčí řízení ve výstavbě 35

36 Smluvní vztahy Smluvní svoboda Rovnost stran primární strana sekundární strana Dobré mravy Poctivý obchodní styk Transparentnost Kontrolovatelnost Rozhodčí řízení ve výstavbě 36

37 Sedm znaků smlouvy Kdo? Komu? Co? Kdy? Za kolik? Jak? A když ne co pak? Rozhodčí řízení ve výstavbě 37

38 Vzory smluv Vzory smluv náležitě odladěné zjednodušují tvorbu smluv. Zmenšují nebezpečí chyb a omylů! Zahraniční vzory (FIDIC, USA, GB, Německo) jsou spolehlivé. Použitelnost po redakci velmi dobrá. Překlady jsou nespolehlivé. České vzory Rozhodčí řízení ve výstavbě 38

39 Doporučená literatura Pro začátečníky: Tichý, M.: Projekty a zakázky ve výstavbě. -- C. H. Beck, Praha, 2008 (kapitola14-spory ve výstavbových projektech a 15-Experti, znalci a posudky) Pro smrtelníky: Řád Rozhodčího soudu při HK ČR a AK ČR. Účinnost od Klein, B., Doleček, M.: Rozhodčí řízení. -- ASPI, Praha, 2007 Pro právníky: Bělohlávek, A. J.: Zákon o rozhodčím řízení a o výkonu rozhodčích nálezů. Komentář. 2. vydání. -- C. H. Beck, Praha Rozhodčí řízení ve výstavbě 39

40 Děkuji za pozornost a přeji všem zajímavou práci! Bez sporů! milik.tichy@volny.cz