vní a majetková charakteristika

Evropské hospodářsk ské zájmové European Economic Interest Grouping 2005 2007 Michal Černý Ph.D. www.michalcerny.eu www.michalcerny.net Právn vní a majetková charakteristika Evropské hospodářsk ské zájmové - od 8.10.2004 novým typem obchodní společnosti v českém m právu. Upraveno samostatným zákonem 360/2004 Sb. - realizuje z Rady (EHS) č.. 2137/1985 ze dne 25.července 1985 o zřízenz z Evropského hospodářsk ského zájmovz jmového, publikované v Ústředním m věstnv stníku ES L 199 ze dne 31.7.1985, str. 1-9. 1 Právn vní úprava EHZS - speciáln lní právn vní úpravě veřejn ejné obchodní společnosti neupravuje-li některn které otázky zákon 360/2004 Sb., použij ijí se ustanov o veřejn ejné obchodní společnosti z ObZ Rovněž se použij ijí obecná ustanov o obchodních společnostech. EHZS proto teoreticky zařad adíme mezi osobní obchodní společnosti. Skutečnost, že e EHZS je obchodní společnost ností,, je vyjádřena v 56 ObZ výslovným zařazen azm m EHZS mezi obchodní společnosti. Podle práva ČR R mám EHZS právn vní subjektivitu - dle čl. 1 odst.3 z je tato otázka v pravomoci členských států. 1

Sídlo EHZS a rozhodné právo Sídlo EHZS musí být ve Společenstv enství,, avšak ak pouze v místě,, kde: má EHZS své ústředí,, nebo má své ústředí jeden z členů EHZS, nebo jedná-li se o fyzickou osobu, kde vykonává svou hlavní činnost, za podmínky, že e EHZS zde vykonává skutečnou činnost. Příklad zápisu v OR (CZ) 2

Změna sídlas Sídlo EHZS můžm ůže e být podle čl.13 v rámci Společenstv enství měněno. no. Pokud mám změna sídla s mít m t za následek n změnu rozhodného práva podle čl.2 z,[1] musí být vypracovaný návrh n na změnu sídla s uložen a publikován tedy uložen do sbírky listin a zveřejn ejněn v Obchodním m věstnv stníku a publikačním m orgánu EU. Změna sídla s musí být přijata p všemi v členy EHZS a rozhodnutí může být přijato p aža po uplynutí lhůty 2 měsícům od splnění podmínek uložen a publikace. V rejstříku státu tu nového sídla s můžm ůže e být EHZS registrováno jen při p předlož důkazu o publikaci návrhu n na změnu sídla. s Změna sídla s je účinná až registrací v rejstříku státu tu nového sídlas dla.. Výmaz z rejstříku státu tu dřívějšíd šího sídla s můžm ůže e být proveden aža po zápisu z do rejstříku státu tu nového sídla. s [1] Ke změně rozhodného práva dojde, pokud mám být sídlo s EHZS přemp emístěno z jednoho členského státu tu do jiného, nebo v případě že e mám být sídlo s EHZS přemp emístěno v rámci jednoho státu, tu, který se čl na více v celků,, na jejichž územích platí jiné právo čl.2 z Změna sídla s.. v rámci r jednoho státu tu Pokud změna sídla s nemá za následek n změnu rozhodného práva, je účinná za podmínek uvedených v zakladatelském m dokumentu. O tento případ pad se bude jednat vždy, v když se EHZS přemísťuje v rámci jednoho členského státu. tu. Zakladatelé Zakladatelem EHZS můžm ůže e být podle čl.4 z: společnost ve smyslu čl. 58 druhého ho pododstavce Smlouvy a další právn vní subjekty veřejn ejného nebo soukromého práva vytvořen ené v souladu s právem členského státu, tu, které mají statutárn rní nebo zákonné sídlo nebo ústředí ve Společenstv enství; pokud v souladu s právn vními předpisy p členského státu tu n společnost nebo jiný právn vní subjekt povinen mít m t statutárn rní nebo zákonnz konné sídlo, je dostačuj ující, že má tato společnost nebo tento právn vní subjekt ve Společenstv enství ústředí; fyzické osoby, které vykonávaj vají průmyslovou, obchodní, řemeslnou, zemědělskou činnost nebo svobodné povolání nebo poskytují jiné služby ve Společenstv enství. 3

Omez členství různé členské státy ty Členové EHZS musí být z různých členských států. z obsahuje následujn sledující omez členství: Dvě společnosti nebo jiné právn vní subjekty podle čl.4 odstavce 1, které mají ústředí v různých r členských státech, tech, nebo Dvě fyzické osoby podle čl.4 odstavce 1, které vykonávaj vají svou činnost jako hlavní v různých r členských státech, tech, nebo Společnosti nebo jiný právn vní subjekt a fyzické osoby podle čl.4 odstavce 1 z, z nichž první má ústředí v jednom členském m státě a druhá vykonává svou činnost jako hlavní v jiném členském m státě. Další omez členství Členský stát t EU můžm ůže e stanovit, že e EHZS nesmí mít t více v než 20 členů. ČR R tuto možnost nevyužila. Každý členský stát t EU můžm ůže e rovněž vyloučit z důvodu veřejn ejného zájmu z členství různých kategorií osob. Za takové omez je možné považovat ovat omez dle 56 ObZ,, podle kterého žádná osoba nesmí být neomezeně ručícím společníkem ve dvou společnostech. Založen EHZS EHZS se zakládá smlouvou o,, podpisy zakladatelů n třeba úředně ověř ěřovat. Mezi podstatné náležitosti zakladatelského dokumentu - smlouvy o budou podle ObZ patřit určen společníků,, obchodní firma, sídlo s a předmp edmět t podnikání, údaje o členech (včetn etně údajů o jejich registraci) čl.5 z. Zákon Z ani nařízen z nevyžaduj adují,, aby smlouva obsahovala určen prvních jednatelů EHZS. Návrh na zápis z do obchodního rejstříku podávaj vají všichni členové Do českého obchodního rejstříku se EHZS zapisuje pouze tehdy, pokud mám na území ČR své sídlo (čl.6( z). 4

Zápis organizační složky, sbírka listin Do českého obchodního rejstříku se rovněž zapisuje provozovna EHZS, má-li m sídlo v jiném členském m státě a v ČR R mám umíst stěnu pouze provozovnu. Dle čl.7 z musí být rovněž v rejstříku uloženy určen ené doklady a údaje. V českém m obchodním m rejstříku budou tyto listiny uloženy ve sbírce listin. Jedná se o následujn sledující doklady a údaje: Všechny změny smlouvy o,, včetnv etně všech změn ve složen ; ; dle českého práva rovněž musí být uloženo úplné znění zakladatelského dokumentu, Doklad o zřízenz z nebo zrušen jakékoli koli provozovny, Soudní rozhodnutí,, kterým se zjišťuje nebo prohlašuje neplatnost v souladu s článkem 15 z, Doklad o jmenování jednatele nebo jednatelů,, jejich jména a jakékoli koli další údaje o totožnosti požadovan adované právn vními předpisy p členského státu, tu, v němžn je rejstřík k veden, údaj, že e mohou jednat samostatně nebo že e musí jednat společně,, a skončen jejich funkcí; dle českého ObZ tedy budou muset splňovat stejné podmínky, jako statutárn rní orgán n v.o.s. (společník) a v obchodním m rejstříku o nich budou zapsány následujn sledující údaje: Jméno a příjmenp jm,, bydliště, rodné číslo (popř.. datum naroz,, pokud rodné číslo nebylo přiděleno, Doklad o jakémkoliv převodu p účasti člena ve nebo její části v souladu s čl. 22 odst. 1 z, Rozhodnutí členů,, které prohlašuje nebo zjišťuje zrušen v souladu s článkem 31, nebo soudní rozhodnutí,, které prohlašuje toto zrušen v souladu s články 31 nebo 32 z, 5

Jmenování likvidátora nebo likvidátor torů uvedených v článku 35 z,, jejich jména a další údaje o totožnosti požadovan adované právn vními předpisy p členského státu, tu, v němžn je rejstřík k veden, a skončen jejich funkcí, Skončen likvidace uvedené v čl. 35 odst. 2 z, Návrh na změnu sídla s uvedenou v čl. 14 odst. 1 z, Doložka, která osvobozuje nového člena od úhrady závazků,, jež vznikly před p jeho vstupem, v souladu s čl. 26 odst. 2 z Veřejn ejná dostupnost, zveřejn ejnění Podle čl. 39 z musí být shora uvedené listiny veřejn ejně dostupné a veřejnost ejnost musí mít t možnost pořizovat si výpisy či i opisy těchto t listin. Ustanov o obchodním rejstříku jsou v souladu s uvedeným ustanovm. ČR R je ovšem povinna zajistit, aby toto právo seznamovat se s obsahem sbírky listin mohla kterákoliv koliv osoba vykonat i na dálku d prostřednictv ednictvím m pošty (čl.( 39 z). Zápis EHZS do obchodního rejstříku se rovněž zveřej ejňuje, a to jak v českém Obchodním m věstnv stníku, tak i v publikačním m orgánu EU Úředním m věstnv stníku Evropských společenstv enství. Rejstříkový soud je povinen sdělit údaje nejpozději ji do 1 měsíce m od zveřejn ejnění Úřadu pro úřední tisky Evropské Unie. Jednání jménem EHZS v mezidobí z neomezuje jednání jménem založen eného EHZS před p jeho vznikem. V čl. 9 z je ovšem stanoveno, že e pokud EHZS nepřevezme evezme po svém m vzniku práva a povinnosti, odpovídaj dají za ně jednající osoby společně a nerozdíln lně. Režim jednání za založen ené EHZS odpovídá 64 ObZ. 6

Zákaz výzvy veřejn ejného úpisu podílů Zvláš áštní omez činnosti obsahuje čl. 23 z,, podle kterého nesmí vyzývat k veřejn ejnému úpisu podílů. Toto omez se vztahuje na činnost již existujících ch, nebude se ale patrně vztahovat na neformáln lní úkony budoucích ch zakladatelů před vyhotovm m zakladatelského dokumentu. Předmět činnosti EHZS Z čl.3 z vyplývá obligatorní účel EHZS - účelem je usnadňovat nebo rozvíjet hospodářskou skou činnost jeho členů,, zlepšit nebo zvýšit hospodářsk ské výsledky této t to činnosti; jeho účelem n dosahování zisku pro vlastní potřebu ( ). ).[1] Činnost musí být spojena s hospodářskou skou činností jeho členů a ve vztahu k nín musí mít t pouze doplňuj ující povahu. [1] podle českého ObZ činnost EHZS je těžt ěžko možné považovat ovat tuto činnost za podnikání ve smyslu ObZ EHZS vykonává činnost podle předmětu činnosti, který je uveden v zakladatelském m dokumentu. Na činnosti EHZS se vztahuje veřejn ejné právo toho státu, tu, v němž má své sídlo. Pokud tedy bude sídlo s EHZS v ČR, musí mít t EHZS živnostenské nebo jiné podnikatelské oprávn vnění,, pokud je zákonem z vyžadov adováno. Obdobně musí mít t EHZS takové oprávn vnění,, pokud mám v ČR zřízenu zenu provozovnu nebo jinou organizační složku. Vztah předmětu, pro který bylo založeno eno podle čl. 5 z a obecného pojmu předmět činnosti resp. předmět t podnikání í,, jak je používaj vají české právn vní předpisy, však v n jasný. 7

Výslovná omez činnosti (čl.3/2 z) Zákaz říz členů - EHZS nesmí vykonávat vat přímo p nebo nepřímo řídící nebo kontrolní pravomoc nad činnostmi svých členů nebo činnostmi jiného podniku, zejména v oblasti týkající se zaměstnanc stnanců,, financí a investic; Zákaz majetkové účasti v členech - EHZS nesmí držet přímo p nebo nepřímo z jakéhokoli důvodu d podíl l nebo akcie jakékoli koli formy v členském m podniku;[1] držen podílů nebo akcií v jiném m podniku je možné,, pouze pokud je nezbytné pro dosažen cílů a pokud k němu n dochází na účet jeho členů; Omez počtu zaměstnanc stnanců - EHZS nesmí zaměstn stnávat více v než pět t set osob; [1] členským podnikem rozumíme me člena. V textu je uvedena citace z. Text z terminologicky neodpovídá českému pojmosloví obchodního práva. Zákaz půjček p ředitelům m a další ším m osobám - EHZS nesmí být společnost ností využíváno k poskytnutí půjčky řediteli společnosti nebo jakékoli koli osobě s ním n m spojené,, jsou-li tyto půjčky p omezeny nebo kontrolovány ny právn vními předpisy p členských států vztahujícími se na společnosti; rovněž smí být využíváno k převodu p majetku mezi společnost ností a ředitelem nebo jakoukoli osobou s ním n m spojenou pouze v míře m e povolené právn vními předpisy p členských států,, které se vztahují na společnosti. Pro účely tohoto ustanov se půjčkou p rozumí jakákoli koli transakce s obdobným účinkem a majetek můžm ůže e být movitý i nemovitý; Zákaz členství v jiném m EHZS - EHZS nesmí být členem jiného evropského hospodářsk ského zájmovz jmového Nakládání s vlastním m majetkem EHZS můžm ůže e volně disponovat se svým majetkem, avšak ak s některými smlouvami musí vyslovit souhlas členové. Jedná se o ty případy, p pady, které jsou vypočteny v právu akciových společnost ností v 196a ObZ (viz. 13 zákona z 360/2004 Sb.). 8

Práva a povinnosti členů I u EHZS můžm ůžeme použít t pro práva a povinnosti člena institut obchodního podílu, jak je uveden v ObZ v obecných ustanovch o obchodních společnostech. Práva a povinnosti člena mohou být osobní i majetkové povahy. Zvláš áštním m právem je právo na podporu člena ze strany, neboť toto právo vyplývá přímo z z. Sdružen mohou být zakládána pouze za účelem podpory svých členů. Osobní práva Právo účastnit se na rozhodování EHZS jako člen nejvyšší ššího orgánu, Právo podat žádost o svolání schůze všech v členů,, které musí jednatel vyhovět, Právo na informaci a kontrolu činnosti (vyjádřeno výslovně v z), včetnv etně práva seznamovat se s účetními knihami a doklady Jiná práva a povinnosti mohou být nad rámec r dohodnuta v zakladatelském m dokumentu. Majetková práva a povinnosti Obligatorní neomezené ručen člena za závazky z,, všichni v členové přitom ručí solidárn rně, Právo na podíl l na zisku, pokud jej v rámci své činnosti vytvoří, Uhrazovací povinnost člena za ztráty ty 9

Vkladová povinnost N povinná,, můžm ůže e být dohodnuta v zakladatelském m dokumentu. z ani ZEHZS vklad nevyžaduj adují. Pokud zaniká účast člena na a bude existovat i nadále, vzniká členu právo na vypořádac dací podíl. Dělba zisku Zisky vyplývající z činností se považuj ují za zisky jeho členů a rozděluj lují se mezi něn v poměru stanoveném m ve smlouvě o, a pokud jej tato smlouva neurčuje, uje, rovnými díly. d Podle čl.40 z jsou zisky zdaňov ovány pouze na úrovni jeho členů, tedy obdobně jako zisk v.o.s. Úhrada ztráty ty Členové přispívají na vyrovnání částky, o kterou výdaje přesahujp esahují příjmy, v poměru stanoveném m ve smlouvě o,, a pokud jej tato smlouva neurčuje, uje, rovnými díly. d 10

Ručen člena za závazkyz Ručen člena za závazkyz je podle čl. 37 z časově omezené. Žaloba proti tomuto členu musí být podána ve zvláš áštní promlčec ecí době 5 let od zveřejn ejnění skončen členství tohoto člena (čl.8 z), která výslovně nahrazuje všechny v delší lhůty případně stanovené vnitrostátn tními předpisy p členských států (čl. 37 z). Stejná promlčec ecí lhůta 5 let platí rovněž pro nároky n z titulu ručen člena za závazky z po skončen likvidace (čl. 8, čl. 37 z). Převod podílu, zástava z podílu Účast v EHZS lze i převp evést, avšak ak vyžaduje se podle z souhlasu všech v členů. Členství v EHZS lze i zastavit, přičemp emž se přiměřeně použij ijí ustanov o zástavz stavě podílu ve společnosti s ručen m m omezeným ( 117a ObZ). Zástavní věřitel však v nemůž ůže e vykonávat vat práva společníka nebo nabýt zastavenou účast. Zástava Z podílu v EHZS se rovněž nezapisuje do obchodního rejstříku a podpisy účastníků na zástavní smlouvě nemusí být úředně ověř ěřeny. Zánik účasti, děděníd podílu Zánik účasti v EHZS - ze zákona z v těch případech, p padech, kdy nastane právn vní skutečnost, která by znamenala zánik z účasti společníka ve veřejn ejné obchodní společnosti. Dědění podílu - je možné jen tehdy, pokud to výslovně připouští smlouva o,, nebo pokud o tom jednomyslně rozhodou ostatní členové. Přistoup další šího člena - se vyžaduje souhlasu všech v členů. Smlouva o může e stanovit, že noví členové neodpovídaj dají za závazky z vzniklé před jejich přistoupenp istoupm. Toto omez je vůčv ůči i třett etím osobám účinné ovšem jen tehdy, pokud bylo zveřejn ejněno no podle čl.8 z a za podmínek podle čl. 9 odst.1 z 11

Vystoup člena Jednostranné vystoup člena ze je zm m (čl.( 27) připup ipuštěno z oprávněného důvodu, a dále d z těch důvodů,, které jsou uvedeny ve smlouvě o Vystoup z ostatních důvodd vodů vyžaduje souhlasu všech v členů Vyloučen člena soudním m rozhodnutím Na základz kladě společného návrhu n většiny v ostatních členů [1] může e být člen ze vyloučen, avšak ak pouze rozhodnutím soudu a jen tehdy, pokud: poruší vážně své povinnosti nebo způsob sobí nebo hrozí-li, že e způsob sobí vážné narušen fungování, z důvodd vodů uvedených ve smlouvě o [1] Zakladatelský dokument můžm ůže e podmínky stanovit odchylně. Oznamování a publikace zániku z členství Zánik členství kteréhokoliv člena jednatel obligatorně oznamuje všem v ostatním členům Zánik členství rovněž musí být zapsán n do obchodního rejstříku a zveřejn ejněn. n. Povinnost změny zápisu z a zveřejn ejnění může e kromě jednatele splnit i kterákoliv koliv zúčastnz astněná osoba (čl.( 30 z). 12

Orgány EHZS z vymezuje obligatorní orgány EHZS: 1. Všichni členové jednající společně, 2. Jednatel (jednatelé). Zakladatelský dokument můžm ůže e zřídit z i další orgány EHZS, musí ovšem stanovit jejich pravomoci. Všichni členové jednající společně Nejvyšší orgán n EHZS. Pro dosažen cíle EHZS mohou přijmout p jakékoliv koliv rozhodnutí a zakladatelský dokument ani právo členského státu tu je v této to pravomoci nemůž ůže omezit. Okruh jednomyslných rozhodnutí - čl. 17/2 z Změna předmp edmětu, Změna příspp spěvků každého z Změna počtu hlasů členů nebo některých n z nich přidělených každému z nich, na financování, Změna podmínek pro Změna jakékoli koli jiné povinnosti přijímání rozhodnutí, člena, nestanoví-li smlouva o Prodloužen doby trvání jinak, nad dobu stanovenou Změna jakékoliv koliv změny ve smlouvě o, smlouvy o,, která n uvedena v čl.17 odst.2 z,, nestanoví-li smlouva jinak. 13

Ostatní rozhodnutí možno dohodnout většinové rozhodování V ostatních případech p padech můžm ůže e zakladatelský dokument stanovit přijp ijímání rozhodnutí většinou. V takovém m případp padě ovšem musí být určena jak podmínka usnáš áš schopnosti, tak i většina v potřebn ebná k přijetí rozhodnutí. N-li zakladatelským dokumentem určeno jinak, mám každý člen EHZS jeden hlas. Podle čl. 17 odst.1 z nesmí mít žádný člen EHZS většinu hlasů.. Ustanov zakladatelského dokumentu odporující uvedenému ustanov jsou neplatná. Jednání všech členů EHZS Porady členů za účelem přijetp ijetí rozhodnutí organizuje jednatel. Může e ji svolat z vlastního podnětu. Na žádost kteréhokoliv člena ji svolat musí. z ani ObZ neřeší způsob svolávání ani lhůty, tyto podrobnosti mohou být dohodnuty v zakladatelském m dokumentu. Jednatel EHZS Jednatel je statutárn rním m orgánem EHZS a jedná jeho jménem navenek. Jednatel musí splňovat podmínky pro výkon funkce jednatele ve společnosti s ručen m omezeným, a dále d podmínky podle z Český zákon z v souladu s zm m připoup ipouští,, aby jednatelem EHZS byla i právnick vnická osoba, pokud ustanoví fyzickou osobu, která bude tuto funkci vykonávat. vat. 14

Podmínky výkonu funkce Podle ZEHZS musí jednatel EHZS splňovat stejné podmínky, jako jednatel s.r.o. Podle čl. 19 odst.1 z jednatelem nemůž ůže e být osoba, která: podle práva, které je pro něj n j použiteln itelné,, nebo podle vnitrostátn tního práva státu, tu, kde mám sídlo, nebo na základz kladě soudního nebo správn vního rozhodnutí vydaného nebo uznaného členským státem, tem, nesmí být členem správn vního nebo řídícího orgánu společnosti, nesmí řídit podnik nebo nesmí působit jako jednatel EHZS. Jednatelem EHZS se sídlem s na území ČR R tak nesmí být rovněž osoba, které výkon funkce zakazuje právo, které je pro ni použiteln itelné. Funkce jednatele Jednatel můžm ůže e být jmenován n buď ve smlouvě, nebo jednomyslným rozhodnutím členů. Podmínky jmenování a odvolání jednatelů a také jejich pravomoci musí být rozhodnuty jednomyslně všemi členy. Podle 66 ObZ stejným způsobem musí být schválena i smlouva o výkonu funkce, pokud bude s jednatelem uzavírána. Jednání navenek Jednatel jedná jménem EHZS navenek. Pokud je jednatelů více, můžm ůže e jednat každý z nich. Smlouva o může e stanovit, že e může e být platně zavazováno společným jednáním m dvou nebo více v jednatelů.. VůčV ůči i třett etím m osobám m je tento způsob účinný, pokud byl zveřejn ejněn n podle čl.9 a v souladu s podmínkami podle č.8 odst.1 z Jiná omez pravomoci jednatelů smlouvou nebo rozhodnutím členů nejsou vůčv ůči i třett etím m osobám účinná,, i když byla zveřejn ejněna. na. 15

Zrušen EHZS I u EHZS můžm ůžeme rozlišovat ovat zrušen dobrovolné a zrušen nucené. O dobrovolném m zrušen musí rozhodnout všichni v společníci jednomyslně. Účinky zrušen má rovněž právn vní skutečnost, která má podle ObZ za následek n zrušen v.o.s. ( ( 88 ObZ). V tomto případp padě ovšem mají zbývající členové možnost jednomyslně se dohodnout, že e bude trvat i nadále. Podmínkou dohody je splnění podmínek členství minimáln lního počtu osob a jejich sídel s (míst podnikání) v různých členských státech tech Společenstv enství. z neuvádí zrušen s právn vním m nástupcem n ani transformaci Likvidace EHZS Likvidaci upravuje čl. 35 z,, avšak ak úprava procesu likvidace je vyhrazena vnitrostátn tním předpisům členských států. Podle českého ObZ bude likvidováno to, které má na území ČR R sídlo s ke dni zrušen Vstup do likvidace musí být podle z zapsán do rejstříku, musí být uloženy příslup slušné listiny do sbírky listin a musí být rovněž zveřejn ejněn. n. 16

Likvidátor Likvidátora by měli m jmenovat všichni v členové jednající společně,, neboť jsou takto nejvyšší šším m orgánem Zakladatelský dokument můžm ůže e stanovit, že e tuto otázku nemusí rozhodnout jednomyslně. Zánik EHZS výmaz z rejstříku Po skončen likvidace podává likvidátor návrh n na výmaz z obchodního rejstříku. Výmazem jako právnick vnická osoba zaniká. 17