Translation by courtesy of Pokyny pro dodržování soutěžního práva Naše obchodní asociace sdružuje dodavatele a další strany, které se podílejí na činnosti evropského zdravotnického sektoru, aby diskutovali o důležitých otázkách týkajících se celého odvětví. Naši členové mohou soutěžit přímo mezi sebou jako prodávající nebo jako kupující. Měli bychom proto zajistit, abychom v plném rozsahu dodržovali soutěžní právo EU a obdobná ustanovení národních právních předpisů na ochranu hospodářské soutěže. Národní soutěžní právo a soutěžní právo EU stanoví dva základní zákazy: jedním se zakazují proti-soutěžní smlouvy mezi dvěma či více podniky a druhým se zakazuje zneužívání jediného nebo kolektivního dominantního postavení (tento zákaz se může vztahovat na jednostranné jednání a na smlouvu zahrnující dominantní stranu). Soutěžní pravidla EU se vztahují pouze na případy, které mají značný dopad na obchod mezi členskými státy, ale jelikož národní soutěžní právo se aplikuje i v případě absence přeshraničních vlivů, musíme vždy dodržovat pravidla, i když ujednání zahrnují členy pouze z jedné země nebo pokrývají pouze jednu zemi či region. Porušení národního soutěžního práva a soutěžního práva EU může vést k uložení pokuty, vzniku občanskoprávní odpovědnosti za škody a v některých zemích dokonce ke vzniku trestní odpovědnosti. Je odpovědností asociace a každého z našich členů, aby samostatně zajistili dodržování těchto pokynů. Odpovědnost podle soutěžního práva může být striktní člen obchodní asociace může být odpovědný za porušení ze strany ostatních členů asociace. Následující pokyny se vztahují na asociaci, jakoukoliv pracovní skupinu, jednotlivé členy i jakoukoliv podskupinu v rámci naší asociace bez ohledu na velikost. A. Zákaz smluv porušujících hospodářskou soutěž obecná ujednání Obecně platí, že žádný člen EUCOMED by neměl projednávat ani se podílet na jakékoliv z následujících činností, které porušují zákaz proti-soutěžních smluv: 1
stanovení cen, včetně koordinace cenového rozpětí, slev a jakýchkoliv jiných prvků cenové nabídky a dokonce i projednávání cen, aniž by byly aktivně stanoveny; rozdělení trhu, jako například přidělování klientských skupin nebo oblastí mezi soutěžitele, nebo tzv. bid rigging, neboli dohody o ovlivňování nabídek; dohody o objemu investic nebo výrobních kvótách; výměna citlivých soutěžních informací, například ohledně obchodních plánů, vztahů se zákazníky nebo probíhajících či plánovaných nabídek; dohodnutá omezení obchodování mezi členskými státy EU, jako jsou zákazy vývozu, zákazy paralelního prodeje obchodníkům; společná jednání, společný prodej nebo nákup (s výjimkou právně zrevidovaných případů); jakákoliv jiná dohoda omezující soutěž, jako například kolektivní bojkot, jakékoliv ujednání k vyloučení přímé soutěže nebo společné jednání za účelem vyloučení soutěžitelů či nových účastníků. K tomu, aby taková dohoda byla soutěžním právem zakázána, nemusí být v písemné formě ani nemusí být závazná. Totéž platí i pro rozhodnutí o asociaci podniků. Výměna ústních informací nebo neformální dohoda může zakládat porušení, i když se jedná o pouhou džentlmenskou dohodu. B. Zvláštní pravidla pro EUCOMED jako obchodní asociaci Existují tři konkrétní oblasti, které v kontextu soutěžních pravidel vyžadují zvláštní pozornost, a to členská pravidla naší asociace, oborové standardy, které můžeme stanovit, a informace předávané na jednáních asociace. 1. Členská pravidla. Členství v asociaci nesmíme využívat za účelem zajištění nekalosoutěžní výhody vůči našim členům. Platí tedy, že: Naše kritéria pro členství jsou přesná, objektivní a důvodně nezbytná pro daný účel a efektivní řízení naší asociace. Tato pravidla musíme uplatňovat tak, aby nebyla diskriminující. Rozhodnutí nesmíme nikdy zakládat na konkurenci. Jakékoliv navržené vyloučení nebo zamítnutí žádosti o členství by mělo být založeno na objektivních kritériích a může být předloženo k právnímu posouzení. V případě vyloučení nebo zamítnutí se lze odvolat k nezávislému orgánu. Členství nebo přístup k informacím nesmí být podmíněn příslibem neúčasti v konkurenčních asociacích (pokud to není nezbytně nutné k zajištění životaschopnosti naší asociace; v takovém případě bychom měli vyhledat právní pomoc). 2
Omezení členů nebo pravidla disciplíny musejí být objektivní a důvodně nezbytná pro účely a správné řízení naší asociace. Členové mají právo se k takovým případům vyjádřit a bude jim umožněno odvolání k nezávislému orgánu. 2. Oborové standardy. EUCOMED nebo pracovní skupiny v rámci asociace mohou vypracovat a propagovat oborové standardy, kodexy nebo standardní podmínky smluv. Tyto standardy jsou povoleny tam, kde zlepšují kvalitu produktů nebo služeb našich členů; nesmí být využity k omezení konkurence. Platí tedy, že: Standardy se musí vztahovat na konkrétní legitimní cíle a nesmějí být podrobnější nebo více omezující, než je nezbytně nutné. Standardy by neměly být využívány k vytváření překážek vstupu na trh nebo k vyloučení konkurentů. Specifikace standardů by měly být veřejně dostupné i pro ty, kteří nejsou členy asociace. Dodržování by mělo být dobrovolné (pokud tak nevyžadují příslušné právní předpisy). Standardy nesmějí zakazovat užívání konkurenčních technologií v produktech, které splňují platné právní předpisy. Udělení certifikátů nebo schválení je povoleno, pokud jsou kritéria objektivní a oprávněná (např. na základě ověřitelných stupňů kvality) a jsou aplikována způsobem, který není diskriminující. Poplatky by měly vycházet ze vzniklých nákladů. Užívání standardních smluv by nemělo být povinné a standardní podmínky by se neměly snažit sladit ujednání ohledně stanovení ceny. Kodex správné praxe nesmí být povinný a nesmí omezovat způsob, jakým si účastníci konkurují. 3. Výměna informací. Členové si nesmějí nikdy vyměňovat citlivé konkurenční informace ohledně vlastní obchodní strategie či strategie jejich konkurentů ani ohledně ničeho, co by bylo považováno za obchodní tajemství. Zvláštní opatrnost se doporučuje při jednání s dalšími členy, kteří jsou nebo se mohou stát konkurenty, a to jak na formálních shromážděních, tak na jakýchkoliv neformálních schůzkách, dokonce i na společenských akcích. Je třeba se vyhnout následujícím tématům: ceny a slevy nebo cenová smluvní ujednání (ale můžete hovořit o cenách a předpisech o úhradách stanovených vládou); vztahy s klienty, probíhající nabídky nebo plány na nabídky obchodní činnosti; obchodní plány nebo obchodní strategie; konkurenční výhody/nevýhody v konkrétních oblastech; plánování výroby nebo úrovně výkonu; 3
vývoj produktů nebo investice do výzkumných programů, které dosud nejsou obecně známy; konkrétní údaje o tržních podílech. Srovnávání (tzv. benchmarking) je povoleno, pokud je subjekt shromažďující a zpracovávající údaje vázán závazkem zachování důvěrnosti a údaje nejsou a ani nemohou být spojeny s konkrétními soutěžiteli. Tržní výzkumy jsou povoleny, pokud jsou výsledky prezentovány ve statistické podobě, jsou vyloučeny konkrétní cenové informace a konkurenčně citlivé informace, jako například informace o tržním podílu nebo objemech vývozu, zůstanou anonymní. Je přípustné hovořit o veřejné politice, rozvoji vědy a vzdělávání, regulatorních záležitostech v obecném zájmu (včetně vládou stanovených cen a předpisů o úhradách), demografických trendech, obecně uznávaných oborových trendech, veřejně dostupných informacích a historických informacích, které nemají žádný dopad na budoucí obchodní činnost. Členové mohou vystavovat nebo předvádět nové či existující produkty, nebudou však hovořit o neveřejných plánech výzkumu a vývoje nebo výrobních plánech. C. Zákaz zneužívání dominantního postavení Společnosti, které jsou dostatečně ekonomicky silné, aby mohly jednat nezávisle a stanovovat ceny bez ohledu na poptávku zákazníků nebo dodavatelů či tlak ze strany konkurentů, mají zvláštní povinnost neomezovat konkurenci a nezneužívat své zákazníky. Dominantní postavení v podstatě představuje možnost předražovat produkty nebo služby, což se předpokládá v případě, kdy má společnost dominantní podíl na dodávce nebo poptávce (obvykle 40 % a více). Bylo zjištěno, že ve zdravotnickém sektoru zaujímají společnosti dominantní postavení na malých trzích, a členové by proto vždy měli mít přehled o produktech nebo službách, v souvislosti s nimiž by mohli získat dominantní postavení. I když jednotliví členové nemusejí zaujímat dominantní postavení, členové obchodní asociace mohou být považováni za kolektivně dominantní, a to zejména na konkrétním produktovém trhu, pokud čtyři nebo méně z nich mají významný podíl (například okolo 80 %) na dodávkách a pokud mají mezi sebou kontakty prostřednictvím obchodní asociace. Na takovém oligopolním trhu by mohlo být paralelní jednání, které omezuje konkurenci nebo zneužívá zákazníky, považováno za zneužívání, i když nebude existovat žádný důkaz o aktivní tajné úmluvě. Pokud bude mít dominantní jednání společností cíl nebo účinek omezení hospodářské soutěže bez objektivního zdůvodnění, mohou být v této souvislosti uloženy pokuty a může dojít ke vzniku občanskoprávní odpovědnosti. Není třeba prokazovat existenci dohody nebo tajného ujednání. Příkladem možného zneužití dominantního postavení může být následující: stanovení přehnaných nebo diskriminujících podmínek pro zákazníky či dodavatele; nabídka neúměrně nízkých cen s cílem vyloučit konkurenty z trhu; omezení výroby nebo technického vývoje; odmítnutí dodávat paralelním obchodníkům; 4
odmítnutí dodávat konkurentům či zákazníkům produkty, které potřebují a nemohou je koupit jinde; nebo dodávání produktu, který zákazník potřebuje, pod podmínkou koupě produktu nebo služby, kterou zákazník nechce (tzv. vázání). D. Co dělat, pokud máte podezření, že došlo k porušení těchto pokynů? Samotná účast na jednání, kde se hovoří o jednání v rozporu s pravidly hospodářské soutěže, již stačí k porušení pravidel hospodářské soutěže. Zkontrolujte program jednání, předem protestujte proti nepovoleným předmětům diskuze, a pokud se program nezmění, dané akce se neúčastněte. Jakmile se dozvíte, že došlo k porušení práv, obraťte se na svého právního zástupce, vyjádřete svůj nesouhlas a zajistěte, aby byl o vašem nesouhlasu pořízen záznam. Pokud se nezúčastníte jednání, zkontrolujte následně program jednání a upozorněte svého právního zástupce, pokud některý bod programu zakládá podezření z porušení pravidel hospodářské soutěže. Existuje-li možnost, že se na jednání budou projednávat citlivé otázky, zvažte přítomnost svého právního zástupce na takovém jednání. Pokud si nejste jisti, zda jsou konkrétní smlouva, jednání nebo informace vyměňované mezi soutěžiteli přípustné, neprodleně se obraťte na právního poradce své společnosti, který učiní příslušné kroky. 5
Příloha 1 Co dělat a nedělat Pokyny ohledně účasti na jednáních EUCOMED CO NEDĚLAT 1. Neuzavírejte dohody nebo ujednání, ani neveďte diskuze (zvláště s konkurentem) o jakýchkoliv komerčně citlivých tématech, jako jsou ceny, úvěrové podmínky a fakturační postupy, výroba, zásoby, prodej, náklady, budoucí obchodní plány, nabídky nebo záležitosti týkající se jednotlivých dodavatelů či zákazníků. 2. Neúčastněte se jednání, k nimž neexistuje písemný program nebo jasné zadání účelu. 3. Neúčastněte se neplánovaných shromáždění, pokud nevíte, zda jsou konány v dobré víře nebo pokud se nejedná o čistě společenské akce. 4. Nepřijímejte písemné neveřejné informace ani se nezavazujte k výměně ústních neveřejných informacích se členy, kteří obchodují s konkurenčními produkty. 5. Nepodílejte se na výměně informací, tržních průzkumech nebo srovnávání, v rámci kterých je umožněn přístup ke konkrétním konkurenčním informacím. 6. Nepodílejte se na společných jednáních, společných prodejích nebo společných nákupech bez právní konzultace. 7. Nevylučujte konkurenty ani se nepodílejte na kolektivních bojkotech. CO DĚLAT 1. Přečtěte si Pokyny EUCOMED pro dodržování soutěžního práva, které předcházejí tomuto dodatku. 2. Diskutujte o veřejné politice, rozvoji vědy a vzdělání, regulatorních záležitostech v obecném zájmu, obecných oborových trendech, nekonkrétních (statistických) průzkumech trhu nebo srovnávacích projektech, veřejně dostupných informacích a historických informacích; buďte však připraveni diskuzi ukončit a nechat zaznamenat svůj nesouhlas, pokud kdokoliv zmíní kterékoliv z témat uvedených výše v seznamu co nedělat. 3. Informujte EUCOMED, pokud nesouhlasíte s kterýmkoliv jeho rozhodnutím, a kopii takové korespondence si ponechte ve svých složkách. 4. Vraťte komerčně citlivé informace, které obdržíte, aniž byste si ponechali jejich kopie, a písemně vysvětlete, že si nepřejete takové informace přijímat. 5. Informujte právní poradce vaší společnosti a EUCOMED o jakýchkoliv pokusech o výměnu neveřejných informací nebo o koordinované jednání na trhu. 6
6. Požádejte EUCOMED, aby jednání navštívil právní poradce, pokud vy nebo vaše společnost máte jakékoliv pochybnosti. 7
Příloha 2 Výměna údajů a informací Jakákoliv jednání, ať již vedená formálně či neformálně, v rámci nichž dochází k pouhé výměně informací, mohou představovat dohodu nebo praktiky narušující hospodářskou soutěž. Pokud jste součástí informační nebo srovnávací skupiny či jiného tržního průzkumu, zajistěte, aby nebylo možné identifikovat jednotlivé výrobce podle daných údajů, vyhněte se jednáním, na nichž se projednávají výsledky sběru informací, a umožněte otevřenou a dobrovolnou účast na výměně. Vyměňování jistých typů citlivých informací může být mnohem více rizikové než v případě jiných forem informací. Faktory, které by mohly představovat vysoké riziko porušení soutěžních pravidel, jsou uvedeny v následující tabulce. Vysoké riziko porušení Poskytování/přijímání/výměna informací s přímými nebo potenciálními konkurenty Poskytování/přijímání/výměna informací o cenách a slevách, konkrétních nabídkách, vztazích se zákazníky, nákladech, investiční a obecně obchodní strategii, úrovních výroby Důvěrné informace Současné informace Údaje o jednotlivých společnostech Nízké riziko porušení Zveřejňování informací; výměna informací se zákazníky nebo osobami, které nejsou v soutěžním vztahu Výměna informací ohledně otázek státní politiky, rozvoje vědy a vzdělávání, regulatorních záležitostí v obecném zájmu, demografických trendů, obecně uznávaných oborových trendů, veřejně dostupných informací Veřejně známé informace Historické informace Souhrnné údaje o daném oboru Výměna informací v rámci oligopolní tržní struktury Časté výměny Implikovaná nebo výslovná doporučení či dohody doprovázející výměnu Nepravidelné výměny Neexistence dalších diskuzí ohledně vyměňovaných informací Výše uvedený text je českým překladem Pokynů Eucomed pro dodržování soutěžního práva. Překlad byl připraven advokátní kanceláří Baker & McKenzie v Praze. Odpovědnost za úplnost a správnost překladu se vylučuje. V případě jakýchkoliv dotazů se, prosím, obraťte na Patrika Kastnera, advokáta Baker & McKenzie, Praha, e-mail: patrik.kastner@bakermckenzie.com. 8