Právnická fakulta UK Vybrané otázky akvizičního financování Robert David Lukáš Vondřich 27. listopadu 2014 1
Část 1 Finanční asistence Lukáš Vondřich 2
Co je finanční asistence Finanční asistence je poskytnutí zálohy, půjčky nebo úvěru obchodní korporací pro účely získání jejích podílů nebo poskytnutí zajištění obchodní korporací pro tyto účely ( 41 ZOK) Investor 100% podíl 100% podíl Prodávající Finanční asistence Holdingová společnost Cílová společnost Akvizice 100% podílu 3
Formy finanční asistence Přímé poskytnutí finanční asistence: Poskytnutí zálohy, půjčky, úvěru nebo zajištění Technická chyba půjčka nahrazena zápůjčkou Výčet právních jednání je demonstrativní (dle judikatury např. i převzetí dluhu, indemnita) Pojem zajištění zahrnuje i utvrzovací instituty (např. smluvní pokuta) Nepřímé poskytnutí finanční asistence: Prostřednictvím třetích osob (dceřiných společností, JV ) Neplatné pro obcházení zákona dovozováno judikaturou 4
Regulace finanční asistence Důvody regulace finanční asistence: Ochrana věřitelů Ochrana kapitálových trhů Ochrana korporace Právní rámec: čl. 25 a 26 Směrnice o ochranných opatřeních a 40, 41, 190, 200, 311 315, 608 a 609 ZOK Pravidla poskytnutí finanční asistence může (a v případě a.s. musí) upravovat zakladatelské jednání korporace 5
Dovolené formy finanční asistence Úplný zákaz finanční asistence nevhodný z ekonomického pohledu narušení trhu kontroly nad společnostmi (market for corporate control) Dovolené formy: Alternativní akviziční struktury: a) Nepřímý dluh/zajištění b) Sloučení holdingové a cílové společnosti c) Akvizice závodu Whitewash procedure 6
Debt Push Down Nepřímé poskytnutí dluhu nebo zajištění Investor Holdingová společnost 100% podíl Investiční skupina úvěr Banka Akvizice 100% podílu Cílová společnost 100% podíl Cílová skupina Dceřinná společnost zajištění - Nelze u a.s. - Obcházení zákona? 7
fúze Sloučení holdingové a cílové společnosti Investor Holdingová společnost 100% podíl úvěr zajištění Banka Cílová společnost Akvizice 100% podílu - Návrh společníků na dorovnání - Ochrana věřitelů dle zákona o přeměnách 8
Whitewash ve společnosti s ručením omezeným Test úpadku není nutná bezprostřednost kumulace příčin Spravedlivé podmínky nejsou vázány na tržní standardy jako v případě a.s. judikatura vyžadovala protiplnění úplatnost dle ZOK podmínky úročení a zajištění finanční asistence podmínky obvyklé posouzení znalcem? Zpráva o finanční asistenci (výhody, rizika a podmínky FA) Potřeba souhlasu většiny jednatelů založení do sbírky listin / uveřejnění způsobem umožňujícím dálkový přístup Souhlas valné hromady předchozí? chybí výslovný zákaz výkonu hlasovacích práv lze dovodit z 212 (2) ObčZ pokud chybí (předchozí) souhlas VH - NEPLATNOST podle 48 ZOK (časová limitace) Společenská smlouva může určit další podmínky 9
Whitewash v akciové společnosti Test úpadku + nesmí dojít ke snížení vlastního kapitálu pod upsaný základní kapitál zvýšený o nedělitelné fondy Poskytnutí finanční asistence umožňují stanovy Spravedlivé podmínky trhu (ALE přiměřená cena akcií) Prošetření finanční způsobilosti Zpráva o finanční asistenci u akvizičního financování přezkum nezávislým odborníkem jmenovaným DR Předchozí souhlas valné hromady Zvláštní rezervní fond kámen úrazu Ve výši jistiny dluhu (nikoliv příslušenství) U zajištění ve výši zajištěných dluhů X úvěrová praxe 10
Část 2 Vybrané otázky akvizičního financování Robert David 11
Bankabilita smlouvy o koupi akcií (SPA) Celková určitost, platnost a vymahatelnost Definice kupovaných akcií (obvykle 100%) Výše kupní ceny (lze-li navýšit, z čeho se hradí) a splatnost kupní ceny (odložená splatnost) vazba na první čerpání dle úvěrové smlouvy Funds Flow Statement vypořádání kupní ceny smlouva o escrow/escrow agent funding kupní ceny (dluh či vlastní zdroje (skutečné či podřízený dluh)) Zákaz postoupení/zastavení pohledávek Výjimky z mlčenlivosti Náročné pro dlužníka a jeho právního poradce: vyjednává s prodávajícím i s bankou 12
Co musí kupující předložit prodávajícímu ve vztahu k financování před uzavřením SPA a jako odkládací podmínku Uzavření úvěrové smlouvy (někdy včetně splnění odkládacích podmínek) Jen indikativní přehled podmínek (term-sheet)/ commitment letter Nic? 13
Dluhové financování Úvěr vs. nástroje kapitálových trhů Úvěr bilaterální vs. klubový/syndikovaný Zajištěné vs. nezajištěné Seniorní vs. mezzaninové Někdy financování pro kupujícího připraví prodávající (stapled financing) 14
Vybraná dokumentace Smlouva o úvěru/úvěrech Mezivěřitelská smlouva/smlouva o podřízenosti Strukturální memorandum Base Case Zpráva o due diligence/kdo se na ní může spoléhat Due diligence zpráva prodávajícího Hedging Dokumentační standard v ČR vs. Evropa 15
Úvěrová smlouva Zvolený formát reflektuje skutečnost, kdo je kupujícím (strategický či finanční investor) a jaká byla zvolená akviziční struktura (financování na rozvahu kupujícího vs. leveraged finance) Vzor úvěrové smlouvy LMA pro leverage finance transakce Účel úvěru Jednotlivé linky/tranše Jednotliví dlužníci Po akvizici: přistoupení cílové společnosti (jako dlužníka i ručitele) a refinancování její zadluženosti (v důsledku změny kontroly) 16
Příklady ustanovení typických pro úvěrovou smlouvu na akviziční financování Fúze Akviziční dokumenty Případy mandatorního předsplacení Příjmy z divestic, z akviziční smlouvy a z pojištění Zbytkové cashflow Clean-Up období 17
Zajištění Typické složení počátečního zajišťovacího balíčku Zastavení akcií v SPV Zajištění k pohledávkám z SPA a vůči dodavatelům zpráv Zastavení k pohledávkám z bankovních účtů SPV Zajištění k pohledávkám z vnitroskupinových úvěrů Do akvizice není zajišťovací balíček příliš robustní Proměna zajišťovacího balíčku v čase Význam Dohodnutých principů zajištění 18
Kontakty Robert David Counsel robert.david@allenovery.com Lukáš Vondřich Koncipient lukas.vondrich@allenovery.com 19
Tato prezentace neobsahuje vyčerpávající přehled právní úpravy v daných oblastech. Klientům doporučujeme, aby vyhledali právní radu v souvislosti s konkrétní plánovanou transakcí. Veškeré odkazy na Allen & Overy znamenají firmu Allen & Overy LLP a/nebo její přidružené kanceláře. Jakýkoli odkaz na partnera v souvislosti s Allen & Overy LLP znamená společníka, konzultanta či zaměstnance Allen & Overy LLP s příslušným postavením a kvalifikací nebo osobu s odpovídajícím statutem v některé z přidružených kanceláří Allen & Overy LLP. 20