PRAHA BRNO OSTRAVA BRATISLAVA Nejúspěšnější kancelář podle počtu nominací a titulů všech sedmi ročníků soutěže Obsah Kancelář Havel, Holásek & s posílila svůj tým o další renomované kolegy 2 Akce a úspěchy 3 Představení praxe v oblasti obchodního práva a práva obchodních společností 4 Rozdělení zisku a jiných vlastních zdrojů 5 Rozšíření trestní odpovědnosti právnických osob zvyšuje význam compliance programů 8 Zákon o kybernetické bezpečnosti 11 Metodický pokyn pro oblast zadávání zakázek pro programové období 2014-2020 12 Akademie - aktuální semináře 13 Prosinec 2014 Úvodem Vážení klienti, obchodní přátelé, dovolujeme si Vám nabídnout další vydání Právních novinek. V tomto vydání se zaměřujeme zejména na oblast rozdělení zisku a jiných vlastních zdrojů v obchodních korporacích a s tím související otázkou vyplacení zálohy na výplatu podílu na zisku. Rozdělení prostředků ze zisku nebo z jiných zdrojů obchodní korporace je téměř pro všechny obchodní korporace omezeno tím, že obchodní korporace si takovým rozdělením nesmí přivodit úpadek. Tato podmínka platí i pro vyplacení případné zálohy na výplatu podílu na zisku na základě mezitímní účetní závěrky. Dalším důležitým tématem je projednávaná úprava rozšíření trestní odpovědnosti právnických osob a jeho zásadní dopad na compliance programy. Přijetím novely by došlo k významnému rozšíření počtu trestných činů, za které může nést právnická osoba trestní odpovědnost, i ke snížení možnosti účinné lítosti za některé trestné činy (zvláště tzv. bid rigging zakázané protisoutěžní dohody v oblasti veřejných zakázek). V novinkách se dále věnujeme problematice zákona o kybernetické bezpečnosti, který vstoupí v platnost 1.1.2015, a Metodickému pokynu pro oblast zadávání zakázek pro programové období 2014-2020. Děkujeme za Vaši přízeň a těšíme se na spolupráci v novém roce Tým kanceláře Havel, Holásek & s Klienty nejlépe hodnocená právnická firma v České republice (2010, 2013) Právnická firma roku v České republice (2011, 2012, 2014) 1. místo v celkovém počtu realizovaných fúzí a akvizic v České republice (2009 2013) mergermarket 1. místo mezi domácími právnickými firmami (2009 2012) Právní novinky Právnická firma roku v kategorii Fúze a akvizice v České republice (2013, 2014) Strategické uvažování Individuální přístup Špičkový právní tým Dlouhodobé partnerství
Peter Valert peter.valert@havelholasek.cz Lukáš Syrový lukas.syrovy@havelholasek.cz Tomáš Varoščák Vedoucí advokát tomas.varoscak@havelholasek.cz Jan Šturm Senior advokát jan.sturm@havelholasek.cz Kancelář Havel, Holásek & s posílila svůj tým o další renomované kolegy Peter Valert Americký právník a nový partner kanceláře Peter Valert má za sebou téměř 20 let praxe. Před svým příchodem do Havel, Holásek & s působil jako managing partner mezinárodní kanceláře DLA Piper pro ČR a Bulharsko. Je předním odborníkem na anglosaské právo, specializuje se zejména na právo informačních technologií, duševního vlastnictví a má rozsáhlé zkušenosti v oblasti veřejného sektoru. Peter Valert se také zaměřuje na právní poradenství v oblasti obchodního práva, fúzí a akvizic, private equity a mezinárodní arbitráže. V kanceláři Havel, Holásek & s bude společně s Jaroslavem Havlem odpovědný zejména za rozvíjení praxe v oblasti mezinárodních právních služeb. Lukáš Syrový Lukáš Syrový, který působí od roku 2012 v advokátní kanceláři Havel, Holásek & s, se stal 25. partnerem. Věnuje se zejména právnímu poradenství v oblasti nemovitostí, stavebního práva a obchodního práva. Z pozice partnera bude v kanceláři spoluodpovědný za rozvoj a vedení realitní skupiny a za skupinu zaměřenou na francouzsky mluvící klientelu. Před nástupem do Havel, Holásek & s působil Lukáš Syrový jedenáct let v pražské pobočce prestižní mezinárodní kanceláře Hogan Lovells. Tomáš Varoščák Nový vedoucí advokát Tomáš Varoščák se v advokacii pohybuje více než deset let. Do Havel, Holásek & s přichází z mezinárodní advokátní kanceláře Hogan Lovells, kde působil na pozici senior advokáta. V oblasti fúzí a akvizic se účastnil řady transakcí, a dále poskytoval poradenství při vytváření společných podniků a restrukturalizacích včetně přeměn společností. Nadále se bude specializovat na oblast práva obchodních společností, fúzí a akvizic a právních auditů. Jan Šturm Senior advokát Jan Šturm přichází do advokátní kanceláře Havel, Holásek & s po téměř jedenácti letech působení v mezinárodní kanceláři Weil, Gotshal & Manges, kde poskytoval právní poradenství významným klientům při právně a technicky komplikovaných transakcích, jejichž hodnota přesáhla desítky miliard korun. Specializuje se na soudní, správní a rozhodčí řízení a dále na vyjednávání obchodních smluvních vztahů a obchodní právo. Tým naší kanceláře se od června rozšířil také o 8 dalších advokátů se zkušenostmi z významných advokátních kanceláří, jako například Weil, Gotshal & Manges či Dentons a o 22 nových koncipientů. Naše kancelář 2
Czech top 100 Naše kancelář se stala partnerem projektu Czech top 100, který sestavuje žebříček 100 nejvýznamnějších českých firem. Letošní jubilejní 20. ročník vyhlašování proběhl za účasti řady významných osobností české podnikatelské i politické sféry. Strategické fórum Naše kancelář byla partnerem akce Strategické fórum pořádané společností Top Vision - diskuzního setkání významných osobností podnikatelské, vědecké i politické sféry. S tématem Konkurence jako lék? na fóru vystoupil partner kanceláře a odborník na soutěžní právo Robert Neruda. Konference Nástupnictví v rodinných firmách Naše kancelář byla partnerem konference Nástupnictví v rodinných firmách, jejímž pořadatelem byly Hospodářské noviny. V rámci konference, mezi jejíž témata patřil mezigenerační transfer firem a jeho různé podoby, přednášel také partner kanceláře David Neveselý, odpovědný za služby poskytované privátní klientele. Forbes Sofa Gala Dinner: Nejvlivnejší ženy Česka Naše kancelář byla partnerem galavečera Nejvlivnější ženy Česka, pořádaného časopisem Forbes při příležitosti vyhlášení výsledků tohoto prestižního žebříčku. Galavečer Top 25 žen českého byznysu V rámci Galavečera byly vyhlášeny vítězky žebříčku Top 25 žen českého byznysu, které určila hlavní porota, jejímž členem byl i řídící partner naší kanceláře Jaroslav Havel. Konference Dluhové kapitálové trhy jako efektivní zdroj financování Naše kancelář byla partnerem konference zaměřené na financování prostřednictvím dluhových kapitálových trhů, pořádané Forbes & Erste Corporate Banking Business Leaders Clubem. Rhodos Cena za Image Naše kancelář se také stala partnerem 16. ročníku soutěže Rhodos cena za image, organizované občanským sdružením Rhodos firemní image a společností ppm factum. Žebříček firem s nejpůsobivější image je sestaven na základě reprezentativního průzkumu, do kterého se každý rok zapojuje 300 vrcholových manažerů z vybraných firem v celé České republice. Akce a úspěchy 3
David Neveselý david.nevesely@havelholasek.cz Představení praxe v oblasti obchodního práva a práva obchodních společností Jan Koval jan.koval@havelholasek.cz Václav Audes vaclav.audes@havelholasek.cz Poradenství v oblasti obchodního práva a práva obchodních společností je stěžejní a klíčovou součástí našich služeb poskytovaných domácí i zahraniční klientele. Našim klientům asistujeme ve všech záležitostech od volby právní formy společnosti a jejího založení až po komplexní domácí či mezinárodní transakce. Díky našim zkušenostem, rozsahu odbornosti a širokému týmu více než 50 právníků a daňových odborníků, z nichž více než polovinu tvoří advokáti a partneři kanceláře, jsme schopni nabídnout klientům v řadě případů velmi inovativní řešení a současně v rámci právního a daňového strukturování jednoduchých i složitých řešení předem posoudit veškeré jeho právní, daňové a jiné finanční aspekty. Specializovaný tým rovněž poskytuje komplexní právní i daňové poradenství privátním klientům při plánování a strukturování správy a dlouhodobé držby jejich osobního i podnikatelského majetku. Klíčové oblasti specializace: FÚZE, AKVIZICE A PRODEJE Poskytování komplexního poradenství v oblasti fúzí, akvizic, prodejů podniků a obchodních společností, a to ve věcech strukturování transakcí, provádění právní due diligence, přípravy a sjednávání transakční dokumentace, přípravy a zajištění tzv. closingu transakcí, jakož i v oblasti post-akvizičního právního poradenství. PRIVATE EQUITY A VENTURE CAPITAL Právníci kanceláře mají v této oblasti rozsáhlé zkušenosti s poskytováním právního poradenství, a to jak pro české, tak i zahraniční subjekty kupující a prodávající podniky v širokém spektru oborů podnikání. S investory působícími v oblasti private equity a venture capital pravidelně spolupracujeme během všech stádií těchto transakcí. PRÁVNÍ A DAŇOVÉ SLUŽBY PRO OBCHODNÍ SPOLEČNOSTI Našim klientům rovněž poskytujeme specializované právně-daňové služby. Tým 20 seniorních právníků a daňových odborníků poskytuje poradenství při plánování a strukturování správy a dlouhodobé držby osobního a podnikatelského majetku, optimalizací firem a zefektivnění správy privátních aktiv. Našim klientům rovněž poskytujeme služby v oblasti mezinárodní ochrany investic. PRIVATE CLIENTS SLUŽBY Naše kancelář má k dispozici unikátní specializovaný tým odborníků na místním česko-slovenském trhu, kteří se starají o osobní záležitosti několika desítek fyzických osob z řad nejvýznamnějších českých, slovenských a zahraničních podnikatelů, členů nejvyššího managementu významných obchodních společností, sportovců a také osob působících ve vrcholových veřejných funkcích. Mezi typické služby patří vedle vytváření obchodních příležitostí zejména komplexní poradenství v oblasti právního a daňového plánování zaměřeného na dlouhodobé zachování majetku, kontinuity podnikání a bezproblémového transferu majetku a kapitálu z jedné generace na druhou. postavení na trhu Praxe Komplexní právní služby ve spolupráci s předními odborníky v oblasti daňového práva Poradenství v českém, slovenském, anglickém, německém, francouzském, italském, španělském, portugalském, ruském, polském, maďarském a ukrajinském jazyce 1. místo v počtu realizovaných fúzí a akvizic v České republice (2009 2013) 4
Rozdělení zisku a jiných vlastních zdrojů Obchodní korporace nesmí vyplatit zisk, pokud by si tím přivodila úpadek. Všechny obchodní korporace mohou přistoupit k rozdělení prostředků z jejich zisku anebo z jiných zdrojů. Tato možnost je však omezena zněním 40 odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích ( Zákon o obchodních korporacích ), který uvádí, že Obchodní korporace nesmí vyplatit zisk nebo prostředky z jiných zdrojů, ani na ně vyplácet zálohy, pokud by si tím přivodila úpadek podle jiného právního předpisu. Tato podmínka je jediným omezením, které postihuje právo rozdělení zisku a jiných vlastních zdrojů téměř všech obchodních korporací. Výjimku tvoří akciová společnost. Již z její povahy je odvozeno omezující ustanovení 350 odst. 1 Zákona o obchodních korporacích, které říká, že Společnost nesmí rozdělit zisk ani jiné vlastní zdroje mezi akcionáře, pokud se ke dni skončení posledního účetního období vlastní kapitál vyplývající z řádné nebo mimořádné účetní závěrky nebo vlastní kapitál po tomto rozdělení sníží pod výši upsaného základního kapitálu zvýšeného o fondy, které nelze rozdělit podle zákona nebo stanov mezi akcionáře. Existence tohoto ustanovení je zakládána na směrnici Evropské rady a Parlamentu 2012/30 EU ze dne 25. října 2012. Toto omezení bylo úmyslně odstraněno z úpravy společnosti s ručením omezeným, jak vyplývá z úmyslu zákonodárce obsaženého v důvodové zprávě k 158 174 Zákona o obchodních korporacích, kdy uvádí, že v souvislosti s právem na podíl na zisku ve společnosti s ručením omezeným nejsou činěny odkazy na úpravu akciové společnosti. Zákonodárce v souladu s evropským právem trvá na zakotvení zákazu snížení vlastního kapitálu pod zákonný kapitál jako prostředku k udržení výše základního kapitálu. Toto omezení není prolomeno ani 350 odst. 2 Zákona o obchodních korporacích, jelikož tento odstavec se týká pouze rozdělení zisku mezi akcionáře a slova Částka k rozdělení v sobě nezahrnují jiné prostředky z vlastních zdrojů. Co se týče samotného výpočtu částky k rozdělení zisku mezi akcionáře, nově není výslovně uvedeno, že se do distribuovatelného zisku započítávají i ostatní fondy ze zisku. Započítává se nerozdělený zisk z předchozích období bez jakýchkoliv přívlastků jak určuje čl. 17 odst. 3 směrnice Evropské rady a Parlamentu 2012/30EU ze dne 25. října 2012. S ohledem na eurokonformní výklad se do distribuovatelného zisku podle 161 odst. 4 a 350 odst. 2 Zákona o obchodních korporacích započítává veškerý zisk za předchozí období, tj. nejen nerozdělený zisk, ale i zisk účtovaný v ostatních fondech ze zisku. Do zisku se také v případě kladného výsledku započte tzv. jiný hospodářský výsledek minulých let, který je od 1. 1. 2014 novou položkou. V případě záporné hodnoty se o její výši distribuovatelný zisk sníží. Právní novinky 5
Zálohu lze vyplatit na základě mezitímní účetní závěrky. Příplatek akcionáře do vlastního kapitálu Tento institut, který byl i před rekodifikací zákonem neupraven, není v zákoně o obchodních korporacích obsažen. Poskytnutí příplatku není zákonem výslovně zakázáno a nelze ani dovodit, že by jeho poskytnutí bylo v rozporu s veřejným pořádkem či dobrými mravy. Poskytnutím příplatku totiž nejsou poškozována práva společnosti, jejich akcionářů či věřitelů, naopak jeho poskytnutím dochází ke zvýšení hodnoty účasti akcionářů, dobytnosti pohledávek věřitelů a úvěruschopnosti. Poskytnutí příplatku akcionářem je tudíž možné a dovolené. Přímo v legislativě je příplatek zmíněný v 365 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev, kdy je společníkům umožněno složit příplatek v případě, že výše základního kapitálu vyplývající z účetní závěrky je nižší než základní kapitál, který má mít společnost v projektu změny formy dle zákona o přeměnách obchodních společností a družstev. Co se týče právního titulu pro poskytnutí příplatku, je jím nepojmenovaná smlouva, pro kterou zákon nepředepisuje žádné formální náležitosti. Vyplacení zálohy na výplatu podílu na zisku dle 40 odst. 2 Zákona o obchodních korporacích Obchodní korporace je oprávněna vyplatit společníkům zálohu na výplatu podílu na zisku dle 40 odst. 2 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích ( Zákon o obchodních korporacích ). K výplatě takové zálohy je nutné, aby obchodní korporace sestavila mezitímní účetní závěrku, která slouží jako podklad k vyhodnocení, zda jsou splněna kritéria pro výplatu zálohy na podíl na zisku, tj. zda má obchodní korporace dostatek zdrojů na rozdělení zisku. Tato podmínka není v zákoně přímo obsažená, nicméně vyplývá ze samotného ustanovení 40 odst. 2 Zákona o obchodních korporacích s ohledem na vlastní smysl použitých slov ve vzájemné souvislosti, neboť jinak, než na základě mezitímní účetní závěrky zálohy na podíly na zisku vyplatit nelze. Právní novinky 6
Akciové společnosti se základním kapitálem 1 mil. Kč nebyly povinny zvýšit základní kapitál na 2 mil. Kč do 30. 6. 2014. Akciové společnosti se základním kapitálem ve výši 1 mil. korun Dle 162 odst. 3 zákona č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník ve znění základní kapitál na dvoumilionovou výši, ledaže by chtěly zvýšit svůj k 31. 12. 2000 byla pro akciové společnosti stanovena minimální výše základní kapitál. základního kapitálu (v tehdejší terminologii základního jmění) na 1 mil. Kč. V období od 1. 1. 2001 do konce loňského roku musely nově Zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích ( Zákon o obchodních zakládané akciové společnosti splnit podmínku minimálního základního korporacích ) ponechal toto ustanovení v platnosti, tudíž zmiňované kapitálu ve výši 2 mil. Kč. Na akciové společnosti se základním kapitálem akciové společnosti nebyly povinny zvýšit základní kapitál na 2 mil. Kč do 1 mil. Kč z doby před 1. 1. 2001 směřovalo přechodné ustanovení čl. VI 30. 6. 2014, tj. ve lhůtě zakotvené v 777 odst. 2 Zákona o obchodních bod 18 zákona č. 370/2000 Sb., které určovalo, že tyto společnosti se korporacích pro splnění povinnosti přizpůsobit obsah stanov Zákonu základním kapitálem nižším než 2 mil. Kč nemusely dorovnávat svůj o obchodních korporacích. Obchodní právo, právo obchodních společností Fúze a akvizice Právní audity a právní due diligence Private equity, venture capital David Neveselý Michaela Riedlová Advokátka Právní novinky 7
jrazantní rozšíření okruhu trestných činů, kterých se může právnická osoba dopustit, si nepochybně vyžádá zevrubnou revizi compliance programů, resp. jejich vytvoření u těch právnických osob, které zatím k tomuto kroku nedospěly. Rozšíření trestní odpovědnosti právnických osob zvyšuje význam compliance programů Na počátku září byl do Poslanecké sněmovny Parlamentu ČR doručen vládní návrh zákona, kterým se mění zákon č. 418/2011 Sb., o trestní odpovědnosti právnických osob a řízení proti nim ( ZTOPO ). Přijetím tohoto návrhu by došlo k významnému rozšíření počtu trestných činů, za které může nést právnická osoba trestní odpovědnost, i ke snížení možnosti účinné lítosti za některé trestné činy (zvláště tzv. bid rigging zakázané protisoutěžní dohody v oblasti veřejných zakázek). Zejména obchodní korporace by proto měly této novele věnovat náležitou pozornost a znovu zvážit vytvoření a implementaci propracovaných compliance programů, případně pokud takové programy již mají zavedeny jejich zevrubnou revizi. Při tvorbě ZTOPO byly zvažovány různé varianty vymezení trestných činů, kterých se může právnická osoba dopustit. Nakonec zvítězila varianta konkrétního pozitivního výčtu celkem 79 trestných činů (viz 7 ZTOPO), což představuje pouze zhruba 30 % všech trestných činů obsažených v době přijetí ZTOPO v trestním zákoníku ( TZ ). Nyní projednávaná novela výčet těchto trestných činů nejen podstatně rozšiřuje, ale obrací i jeho logiku. Původní pozitivní výčet totiž nahrazuje výčtem negativním, jinými slovy stanoví, že právnická osoba odpovídá za všechny trestné činy uvedené v TZ s výjimkou těch, které výslovně vyjmenovává. V důsledku toho by se nově mělo právnických osob týkat více než 80 % všech trestných činů. S radikálním rozšířením okruhu trestných činů právnických osob poroste význam compliance program Současně s přijetím ZTOPO se do širšího povědomí dostaly i tzv. compliance programy, tedy soubory opatření, prostřednictvím kterých se zejména obchodní korporace snaží předcházet vlastní trestní odpovědnosti. Součástí compliance programů jsou zpravidla školení řadových i vedoucích zaměstnanců, interní předpisy, vnitřní kontrolní mechanismy, prostředky anonymního upozorňování na porušování předpisů uvnitř společnosti, archivování důležitých dokumentů apod. Klíčovým je v této souvislosti 8 ZTOPO, podle kterého je konkrétní trestný čin považován za trestný čin spáchaný právnickou osobou, pokud k němu došlo jednáním některé z následujících fyzických osob: a) statutární orgán nebo člen statutárního orgánu, anebo jiná osoba, která je oprávněna za právnickou osobu jednat (jednatel, prokurista apod.), b) ten, kdo u této právnické osoby vykonává řídící nebo kontrolní činnost (manažer, člen dozorčí rady, interní auditor apod.), c) ten, kdo vykonává rozhodující vliv na řízení této právnické osoby (většinový společník formálně nepůsobící ve vedení společnosti apod.), nebo d) zaměstnanec nebo osoba v obdobném postavení při plnění pracovních úkolů ( zaměstnanci ). Právní novinky 8
Jakkoli compliance programy z formálního hlediska vylučují trestní odpovědnost právnických osob jen u zaměstnanců, kteří ve společnosti nevykonávají řídící nebo kontrolní činnost, měly by se týkat také osob ve vrcholných pozicích. U prvních tří kategorií osob stačí pouze to, že jednala tato osoba. V případě zaměstnanců lze však právnické osobě jejich jednání přičítat pouze tehdy, pokud jednali na podkladě rozhodnutí, schválení nebo pokynu orgánů právnické osoby nebo osob uvedených výše pod písmeny a) až c), anebo proto, že tyto orgány či osoby neprovedly opatření, která měly provést nebo která po nich lze spravedlivě požadovat - např. neprovedly kontrolu nad činností zaměstnanců nebo neučinily nezbytná opatření k zamezení nebo odvrácení následků trestného činu. Existence compliance programů tedy nemá význam pouze faktický (poučený a dozorovaný zaměstnanec je méně náchylný k páchání či toleranci trestné činnosti), nýbrž také formálně eliminuje trestní odpovědnost právnických osob za trestné činy páchané náležitě poučenými a dozorovanými zaměstnanci v souvislosti s činností pro právnickou osobu. Razantní rozšíření okruhu trestných činů, kterých se může právnická osoba dopustit, si nepochybně vyžádá zevrubnou revizi compliance programů u právnických osob, které již byly tak bdělé, že si tyto programy vytvořily, resp. jejich vytvoření (či minimálně poctivé zvážení jejich vytvoření) u těch právnických osob, které zatím k tomuto kroku nedospěly. Výrazné zvýšení zájmu o prevenci lze očekávat u právnických osob, u nichž bude s ohledem na jejich předmět podnikání nově přicházet v úvahu naplnění skutkové podstaty některého z trestných činů proti životu a zdraví (kromě zabití, vraždy novorozeného dítěte matkou, účasti na sebevraždě a rvačky). Jde například o právnické osoby poskytující zdravotnické služby (ublížení na zdraví z nedbalosti), gastronomické služby (ohrožování zdraví závadnými potravinami a jinými předměty z nedbalosti) nebo právnické osoby působící v potravinářském průmyslu. U osob ve vrcholných pozicích je rozhodující faktický účinek compliance programů Jakkoli compliance programy z formálního hlediska vylučují trestní odpovědnost právnických osob jen u zaměstnanců, kteří ve společnosti nevykonávají řídící nebo kontrolní činnost, měly by se týkat také a dost možná především osob uvedených výše pod písmeny a) až c) ( osoby ve vrcholných pozicích ). ZTOPO totiž v případě, že se trestného jednání dopustí tyto osoby, nedává právnické osobě žádnou možnost se vyvinit, a to ani v případě zjevných excesů jednající osoby. Diskutovaná novela v tomto směru žádnou změnu nepřináší, i když jak tato koncepce sama o sobě, tak její provedení v ZTOPO, je velmi diskutabilní. Compliance program tedy právnickou osobu odpovědnosti za jednání osob ve vrcholných pozicích nezbavuje. O to větší význam zde hraje jeho faktický účinek ať již přímý (manažer sám získá povědomí o trestnosti určitého jednání, přestože je takové jednání v daném sektoru dosud poměrně běžné), či nepřímý (manažer si uvědomí, že v důsledku compliance programu je jeho jednání pod větší kontrolou ostatních zaměstnanců), kterým je omezení trestné činnosti pracovníků společnosti jako adresátů compliance programu a tedy snížení rizika pro vznik trestní odpovědnosti právnické osoby. Praxi navíc chybí přesnější vymezení okruhu osob ve vrcholných pozicích. Dopustí-li se kupříkladu trestného činu referent oddělení vnitřního auditu obchodní korporace, není zřejmé, zda je možné jej považovat za osobu, která vykonává kontrolní činnost podle písmena b), nebo jen za pouhého zaměstnance ve smyslu písmena d). V prvním případě by byl jeho čin přičítán právnické osobě bez dalšího, v druhém případě pouze za splnění dalších podmínek (jednání na příkaz nebo absence kontroly). Podobně nemusí být zřejmé, zda každého vedoucího zaměstnance ve smyslu 11 zákoníku práce je namístě považovat za osobu vykonávající řídící činnost ve smyslu písmena b), jejíž činy se automaticky přičítají dané právnické osobě. Právní novinky 9
Petr Kadlec Jiří Kmec Senior advokát Dokud do této oblasti nevnesou dostatečné světlo alespoň soudy, nelze než doporučit postupovat co nejobezřetněji a počítat raději s širším polem působnosti příslušných ustanovení ZTOPO. Nicméně ať již převáží jakýkoli výklad, zásadní role compliance programů při omezování trestní odpovědnosti právnických osob zůstane nedotčena. Záchranou může být účinná lítost, avšak nikoli u korupce a nově ani u bid riggingu Jestliže jsme zmiňovali relativně široce pojatou přičitatelnost jednání osob ve vrcholných pozicích právnické osobě, je třeba na druhou stranu upozornit i na to, že ZTOPO obsahuje ve srovnání s TZ velmi široce pojaté obecné ustanovení o účinné lítosti. Oba zákony dovolují pachateli dosáhnout zániku trestní odpovědnosti zjednodušeně řečeno v případě, že škodlivému následku zamezí, nebo jej napraví, anebo jestliže učiní oznámení příslušnému orgánu v době, kdy škodlivému následku ještě mohlo být zabráněno. Zatímco fyzickým osobám je tato možnost dána sotva u 50 trestných činů, ustanovení 11 ZTOPO naopak z tohoto dobrodiní vylučuje pouze trestné činy přijetí úplatku, podplácení a nepřímého úplatkářství, k nimž novela navrhuje přidat několik významných skutkových podstat jiných trestných činů, které mají rovněž korupční povahu (např. pletichy v insolvenčním řízení či pletichy při zadání veřejné zakázky a při veřejné soutěži tzv. bid rigging). Na právnické osoby se navíc vztahují i zvláštní ustanovení o účinné lítosti u některých trestných činů uvedená přímo ve zvláštní části TZ. Příkladem budiž 248a TZ, podle kterého trestní odpovědnost za trestný čin porušení předpisů o pravidlech hospodářské soutěže podle 248 odst. 2 alinea první TZ (nedovolené dohody o určení cen, o rozdělení trhu nebo jiné dohody narušující hospodářskou soutěž) zaniká, jestliže pachatel splní podmínky podle jiného právního předpisu na ochranu hospodářské soutěže pro upuštění od uložení pokuty nebo pro snížení pokuty za účast na takových dohodách (tzv. leniency program Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže ÚOHS ). Takto široce pojatá možnost uplatnění účinné lítosti může do určité míry částečně vyvažovat výše kritizovanou příliš široce pojatou přičitatelnost. Aby tohoto benefitu zákonodárce mohla dotčená právnická osoba reálně využít, musí mít správně nastaveny interní kontrolní mechanismy, které jí umožní odhalit exces ze strany osob ve vrcholných pozicích dostatečně brzo na to, aby škodlivému následku zabránila buď sama, nebo aby o nich učinila oznámení policejnímu orgánu nebo státnímu zástupci. Tato okolnost jen dokresluje důležitost propracovaného compliance programu. V této souvislosti se nabízí otázka, zda by nebylo účelné umožnit uplatnění účinné lítosti u právnických osob i v případě korupčních trestných činů. Bývá poukazováno na to, že v praxi se v minulosti tento institut neosvědčil, takže jeho přínos ve směru k vyšší odhalitelnosti korupčních trestných činů je značně diskutabilní. U právnických osob by však jeho využití mohlo být četnější, neboť právnická osoba může být motivována dát ruce pryč nejen od protistrany (partnera v korupčním jednání), ale i od vlastního člověka, který sice jednal v jejím (čistě ekonomickém) zájmu, ale v rozporu s hodnotami, na nichž si daná právnická osoba zakládá. Trestnost právnické osoby v případě dohod narušujících hospodářskou soutěž tedy v souladu s výše zmiňovaným 248a TZ sice může zaniknout, splní-li podmínky leniency programu, ovšem pouze ve vztahu ke skutkové podstatě uvedené 248 odst. 2 alinea první TZ. V případě bid riggingu ale půjde také o trestný čin pletich při zadání veřejné zakázky podle 257 TZ, který má být z možnosti účinné lítosti nově vyloučen (v případě, že pletichy mají formu korupčního jednání). U bid riggingu tak v důsledku omezení účinné lítosti dojde ke snížení motivace účastníků takových dohod k jejich hlášení ÚOHS. Právní novinky 10
Velká řada soukromých subjektů, zejména elektráren, zdravotnických zařízení, bank a pojišťoven, se bude muset intenzivně věnovat nejen praktické stránce ochrany informačních systémů, ale i regulatorním otázkám s tím spojeným. Robert Nešpůrek Richard Otevřel Senior advokát Boris Šenkyřík Koncipient Zákon o kybernetické bezpečnosti Dne 1. ledna 2015 vstoupí v účinnost nový zákon č. 181/2014 Sb., o kybernetické bezpečnosti ( zákon ), který představuje vůbec první komplexní právní úpravu oblasti ochrany digitálního prostředí, informačních systémů a služeb a sítí elektronických komunikací. Koho se zákon týká a jaké ukládá povinnosti? Povinné osoby můžeme rozdělit do dvou skupin, přičemž první z nich tvoří (i) poskytovatelé služeb elektronických komunikací a subjekty zajišťující síť elektronických komunikací a (ii) orgány nebo osoby zajišťující významnou síť. Druhou skupinu pak společně představují (i) správci informačních systémů kritické informační infrastruktury, (ii) správci komunikačních systémů kritické informační infrastruktury a (iii) správci významných informačních systémů. Na první skupinu, kterou budou tvořit zejména soukromé subjekty, dopadá zákon pouze minimálně, a to v rozsahu povinnosti oznámit kontaktní údaje národní skupině pro reakci na počítačové hrozby ( CERT - Computer Emergency Response Team), respektive v povinnosti provádět protiopatření za stavu kybernetického nebezpečí. Subjekty zajišťující významné sítě budou nadto povinny detekovat kybernetické bezpečnostní události a hlásit kybernetické bezpečnostní incidenty. Vládní a národní CERT Zákon rozdělil činnosti CERTu do dvou úrovní vládní a národní. Zatímco vládní CERT je součástí NBÚ a jakožto státní instituce má vyšší pravomoci (zejména však vůči dalším vládním institucím), národní CERT má soukromoprávní povahu a vůči soukromoprávním osobám plní povinnosti v rozsahu obdobném vládnímu CERTu. V současné době vykonává funkci národního CERTu sdružení CZ.NIC, do konce příštího roku by však jeho provozovatel měl být vybrán ve standardním výběrovém řízení. Pozor na širší dopady na provozovatele kritické infrastruktury V plném rozsahu se regulace povinnost oznámit kontaktní údaje vládnímu CERTu, zavést reaktivní a ochranná bezpečnostní opatření, detekovat kybernetické bezpečnostní události, hlásit kybernetické bezpečnostní incidenty a provádět protiopatření - uplatní na druhou skupinu povinných subjektů. Zde je nutno upozornit, že i např. velká řada soukromých subjektů, zejména elektráren, zdravotnických zařízení, bank a pojišťoven, bude spadat pod pojem kritické informační infrastruktury (dle krizového zákona a nařízení vlády o kritériích pro určení prvku kritické infrastruktury), a to zejména za předpokladu, že by zásah do jejich IT systémů omezil poskytování nezbytných služeb nebo jinak závažně zasáhl do každodenního života více než 125 tisíc zákazníků. I tyto podnikatelské subjekty se tak budou muset intenzivně věnovat nejen praktické stránce ochrany informačních systémů, ale i regulatorním otázkám s tím spojeným. Postupem času budou tyto povinnosti zřejmě dopadat na čím dál více podnikatelských subjektů dalším průřezovým kritériem je například hospitalizace více než 2500 osob. Pokud by útočník zasáhl různé on-line systémy asistující lidem při jejich zdravotních problémech anebo tzv. chytré domácnosti, může být uvedené kritérium bohužel splněno. Spolu s novými technologiemi tak musí jejich poskytovatelé očekávat více povinností. Právní novinky 11
Benefitem oproti zadávání zakázek podle ZVZ je za určitých předpokladů možnost téměř neomezeného doplňování podaných nabídek v průběhu hodnocení. Adéla Havlová Jan Lašmanský Senior advokát Metodický pokyn pro oblast zadávání zakázek pro programové období 2014-2020 Dne 15. ledna 2014 byl schválen Metodický pokyn pro oblast zadávání zakázek pro programové období 2014-2020 ( Metodický pokyn ), který upravuje povinnosti zadavatelů zakázek, jejichž zadávání procesně neupravuje zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách ( ZVZ ). Jedná se zpravidla o veřejné zakázky malého rozsahu, podlimitní veřejné zakázky zadávané sektorovými zadavateli a zakázky zadávané nedostatečně dotovanými zadavateli, tedy soukromými subjekty, kterým je poskytována dotace ve výši 50% hodnoty zakázky nebo nižší. V rámci jednotlivých operačních programů musí dojít k přijetí povinností upravených v Metodickém pokynu a jednotliví příjemci dotací poskytnutých v novém programovém období budou povinni při výběru dodavatelů postupovat podle Metodického pokynu, resp. podle pravidel v něm obsažených. Stěžejní částí Metodického pokynu je část, která upravuje zadávání zakázek, jejichž zadávání procesně neupravuje ZVZ. Druhové členění jednotlivých zakázek odpovídá ZVZ. Dle předpokládané hodnoty rozděluje Metodický pokyn zakázky pouze na zakázky malé hodnoty, které odpovídají zakázkám malého rozsahu, tedy s předpokládanou hodnotou do 2 000 000 Kč bez DPH v případě zakázek na dodávky a služby a 6 000 000 Kč bez DPH v případě zakázek na stavební práce, ostatní zakázky jsou souhrnně označovány jako zakázky vyšší hodnoty. Jedním ze sledovaných cílů Metodického pokynu je jeho přehlednost a jednoduchost, zároveň však i variabilita postupu zadavatele. Metodický pokyn tedy v zásadě umožňuje všem zadavatelům obdobné postupy jako ZVZ. Zadavatel může veřejné zakázky malé hodnoty zadat v otevřené výzvě, na elektronickém tržišti nebo v uzavřené výzvě, zakázky vyšší hodnoty pak pouze v otevřené výzvě nebo na elektronickém tržišti. Procesní postup zadání zakázky v otevřené výzvě odpovídá otevřenému řízení, kdy na základě podmínek stanovených v zadávací dokumentaci, která je v průběhu lhůty pro podání nabídky uveřejněna na profilu zadavatele nebo na webových stránkách příslušného operačního programu, zadavatel posuzuje a hodnotí podané nabídky. Uzavřená výzva se od výzvy otevřené liší pouze způsobem zahájení výběrového řízení, kdy tato není uveřejněna, ale adresně zaslána určitým dodavatelům. V případě zadávání zakázky na elektronickém tržišti pak zadavatel postupuje podle pravidel příslušného elektronického tržiště. Určitým benefitem oproti zadávání zakázek podle ZVZ je možnost téměř neomezeného doplňování podaných nabídek v průběhu hodnocení, samozřejmě za předpokladu dodržení zásad transparentnosti, nediskriminace a rovného zacházení a za předpokladu neměnnosti nabídkové ceny a ostatních údajů týkajících se jiných dílčích hodnotících kritérií (je-li hodnotícím kritériem ekonomická výhodnost nabídky). Právní novinky 12
Vzdělávání v oblasti práva na nejvyšší úrovni SEMINÁŘE VZDĚLÁVÁNÍ NA MÍRU EXPERTNÍ POSUDKY KONZULTACE Semináře probíhají v moderních prostorách pražského Florentina, vždy v pátek od 9:00 do 12:30 hodin. Lektory jsou špičkoví odborníci, akademici a zároveň spoluautoři nového občanského zákoníku i velkých komentářů k němu Milan Hulmák, František Korbel, Filip Melzer a Petr Tégl. Plánované semináře - jaro 2015 Změny ve veřejných zakázkách Novinky v soutěžním právu EU a ČR Elektronické právní jednání Ochrana spotřebitele Nepřiměřená ujednání Judikatura k novému občanskému zákoníku I I Distanční smlouvy a smlouvy uzavírané mimo obchodní prostory Předsmluvní odpovědnost v detailu I I Právo na informace a ochrana osobních údajů Přihlášku a více informací naleznete na: www.havelholasek.cz/akademie Akademie 13
Náš tým 170 právníků 500 spolupracovníků Naši klienti 1000 klientů 70 největších světových společností z Fortune 500 40 společností z Czech Top 100 7 společností z Czech Top 10 Mezinárodní spolupráce Součást tří prestižních mezinárodních právnických sítí Know-how 30 tisíc právníků z celého světa Zastoupení ve více než 160 zemích světa PRAHA Florentinum, Recepce A Na Florenci 2116/15 110 00 Praha 1 Nové Město Tel.: + 420 255 000 111 Fax: + 420 255 000 110 office@havelholasek.cz www.havelholasek.cz OSTRAVA Poděbradova 2738/16 702 00 Ostrava Tel.: + 420 596 110 300 Fax.:+ 420 596 110 420 office@havelholasek.cz www.havelholasek.cz BRNO Hilleho 1843/6 602 00 Brno Tel.: + 420 545 423 420 Fax: + 420 545 423 421 office@havelholasek.cz www.havelholasek.cz BRATISLAVA Apollo Business Center, blok H Mlynské Nivy 49 821 09 Bratislava 1 Tel.: + 421 232 113 900 Fax.: + 421 232 113 901 office@havelholasek.sk www.havelholasek.sk