CFO=Centrum Funkční Odpovědnosti? Aneb co pro vás znamená zákon o obchodních korporacích André Vojtek Ondřej Ambrož
Proč je toto téma relevantní? Rekodifikace a její důvody První rok aplikace Praktické zkušenosti Čemu se vyvarovat a proč V čem naopak pokračovat
Správa obchodních korporací a role CFO Rekodifikace a její důvody CFO jako člen orgánu korporace jednatel člen představenstva statutární ředitel odpovědnost dle NOZ a ZOK CFO jako vedoucí zaměstnanec je podřízen statutárnímu orgánu odpovědnost dle zákoníku práce
Horké téma péče řádného hospodáře Péče řádného hospodáře ( 51 a násl. ZOK a 159 NOZ): Pečlivost Potřebné znalosti Podnikatelský úsudek Loajalita Péče, kterou by v obdobné situaci vynaložila jiná rozumně pečlivá osoba v postavení obdobného orgánu obchodní korporace Dobrá víra Informované jednání Obhajitelný zájem korporace
Pravidla jednání členů orgánů Prolomení zákazu pokynů týkajících se obchodního vedení člen orgánu může požádat valnou hromadu (jediného akcionáře) o udělení pokynu člen orgánu však musí při formulaci žádosti jednat s péčí řádného hospodáře porušením péče řádného hospodáře může být i samotná žádost o udělení pokynu
Porušení povinnosti péče řádného hospodáře Povinnost péče řádného hospodáře poruší ten, kdo není této péče schopen, ač to musel zjistit při přijetí funkce nebo při jejím výkonu, a nevyvodí z toho pro sebe důsledky ( 159 odst. 1 NOZ). Nenahradil-li člen voleného orgánu korporaci škodu, kterou jí způsobil porušením povinnosti při výkonu funkce, ačkoli byl povinen škodu nahradit, ručí věřiteli korporace za její dluh v rozsahu, v jakém škodu nenahradil, pokud se věřitel plnění na právnické osobě nemůže domoci ( 159 odst. 3 NOZ). Člen orgánu, který porušil povinnost péče řádného hospodáře, vydá korporaci prospěch, který v souvislosti s takovým svým jednáním získal. V případě nemožnosti vydání prospěchu, nahradí ho povinná osoba korporaci v penězích ( 53 odst. ZOK).
Porušení povinnosti péče řádného hospodáře Újma, která vznikla korporaci porušením péče řádného hospodáře, může být vypořádána smlouvou uzavřenou povinnou osobou. K účinnosti smlouvy se vyžaduje souhlas valné hromady přijatý alespoň 2/3 většinou hlasů všech společníků ( 53 odst. 3 ZOK). Možnost vyvinění pomocí oprávněného podnikatelského úsudku Pečlivost Potřebné znalosti Loajalita Péče, kterou by v obdobné situaci vynaložila jiná rozumně pečlivá osoba v postavení obdobného orgánu obchodní korporace Dobrá víra
Porušení povinnosti při správě cizího majetku tzv. nevěrná správa může existovat ve formě úmyslného jednání ( 220 tr. zák.), ale též může být spáchána hrubou nedbalostí ( 221 trzák.) dopustí se ten, kdo poruší povinnost (zákonnou či smluvní) spravovat či opatrovat cizí majetek a způsobí tím jinému škodu není vyžadován vlastní prospěch pachatele konkrétní použitá právní kvalifikace se bude odvíjet od míry zavinění pachatele a výše způsobené škody
Smlouva o výkonu funkce Upravena v 59 a násl., 777 odst. 3 ZOK Současné smlouvy třeba přizpůsobit do 6 měsíců, jinak platí, že jsou bezplatné Přiměřeně se řídí podle smlouvy o příkazu ( 2430 a násl. NOZ) Písemná forma Schválení nejvyšším orgánem Odměna A) bezplatně B) obvyklá C) podle smlouvy D) jiné plnění
Smlouva o výkonu funkce Vrácení odměny 62 ZOK Povinnost členů orgánu vrátit prospěch získaný dle smlouvy o výkonu funkce, pokud bylo zahájeno insolvenční řízení na návrhu jiné osoby než korporace soud rozhodl o úpadku členové orgánu věděli, nebo měli a mohli vědět, že je korporace v hrozícím úpadku, a v rozporu s péčí řádného hospodáře neučinili za účelem jeho odvrácení vše potřebné a rozumně předpokládatelné Na výzvu insolvenčního správce musí členové orgánů vydat prospěch, který od obchodní korporace obdrželi, a to za období 2 let zpět před právní mocí rozhodnutí o úpadku. Platí i pro bývalé členy orgánu korporace.
Další důležité paragrafy Předpoklady výkonu funkce člena orgánu korporace ( 152 a násl. NOZ, 46 ZOK) Rozdělení působnosti členů orgánu korporace ( 156 odst. 2 NOZ) Střet zájmů, i pro prokuristu ( 54 58 ZOK) Zneužití informace a postavení v obchodním styku ( 255 zákona č. 40/2009 Sb., trestní zákoník) Vyloučení člena statutárního orgánu ( 54 odst. 4, 63 a násl. ZOK) Ručení členů statutárních orgánů ( 66 odst. 2 ZOK, 68 úpadek + hrozící úpadek a absence opatření) Porušení předpisů o pravidlech hospodářské soutěže ( 248 tr. zákoníku)
a ještě pár dalších Trestné činy proti závazným pravidlům tržní ekonomiky a oběhu zboží ve styku s cizinou (hlava VI., díl 3. tr. zákoníku) 251 tr. zákoníku neoprávněné podnikání 253 tr. zákoníku poškozování spotřebitele 254 tr. zákoníku zkreslování údajů o stavu hospodaření a jmění 256 tr. zákoníku sjednání výhody při zadání veřejné zakázky, při veřejné soutěži a veřejné dražbě 257 tr. zákoníku pletichy při zadání veřejné zakázky a při veřejné soutěži Úpadkové delikty 222 tr. zákoníku poškození věřitele 223 tr. zákoníku zvýhodňování věřitele podnikání 224 tr. zákoníku způsobení úpadku 225 tr. zákoníku porušení povinnosti v insolvenčním řízení 226 tr. zákoníku pletichy v insolvenčním řízení Zákaz konkurence ( 432 NOZ, 199, 201 ZOK, 441, 451 ZOK)
Mgr. André Vojtek Mgr. Ondřej Ambrož Andre.Vojtek@akf.cz Ondrej.Ambroz@akf.cz Felix a spol. advokátní kancelář, s.r.o. U Nikolajky 5 150 00 Praha 5 tel: +420 251 081 111 fax: +420 251 081 122 www.akf.cz