Dovolená. Právnická fakulta M a s a r y k o v y u n i v e r z i t y. Obor: Právo a podnikání Katedra pracovního práva a sociálního zabezpečení

Transkript

1 Právnická fakulta M a s a r y k o v y u n i v e r z i t y Obor: Právo a podnikání Katedra pracovního práva a sociálního zabezpečení Bakalářská práce Dovolená Ing. Hana Krejčová 2013/2014

2 Čestné prohlášení Prohlašuji, že jsem bakalářskou práci na téma Dovolená zpracovala sama. Veškeré prameny a zdroje informací, které jsem použila k sepsání této práce, byly citovány v poznámkách pod čarou a jsou uvedeny v seznamu použitých pramenů a literatury. V Brně dne vlastnoruční podpis autora 2

3 Poděkování Na tomto místě bych ráda poděkovala Mgr. Janu Horeckému za cenné připomínky a odborné rady, kterými přispěl k vypracování této bakalářské práce. 3

4 Abstrakt Předmětem bakalářské práce Dovolená je studium uplatnění zásady rovného zacházení se zaměstnanci v právní úpravě dovolené. V práci nejprve provedu teoretické vymezení problematiky s využitím dostupné odborné literatury. Zohledním stávající národní i zahraniční judikaturu. Dále definuji slabou stránku národní právní úpravy dovolené, která narušuje zásadu rovného zacházení se zaměstnanci. S ohledem na výzkumnou hypotézu bakalářské práce se zaměřím na výklad právní úpravy. Na základě zjištěných poznatků zhodnotím stávající právní úpravu a navrhnu možné řešení nedostatku právní úpravy dovolené. Abstract The subject of the thesis "Leave" is the study of the principle of equal treatment of employees in the regulation of leave. First, I focus on defining problems using available literature. I take into account national and international regulation. Next, I point out the weakness of national regulation which undermines the principle of equal treatment of employees. Relating to the hypotheses of the thesis I pay attention to the interpretation of regulation. Based on the findings I evaluate existing regulation and I propose solution to the weakness of the regulation of leave. Klíčová slova Pracovní podmínky, doba odpočinku, dovolená, zásada rovného zacházení se zaměstnanci Keywords Working conditions, rest, leave, principle of equal treatment of employees 4

5 Obsah 1 Úvod Zařazení dovolené v systému pracovního práva Pracovní právo Pracovní podmínky Dovolená Dovolená za kalendářní rok a její poměrná část Dovolená za odpracované dny Dodatková dovolená Zahraniční úprava dovolené Zhodnocení zahraniční úpravy Vymezení slabé stránky právní úpravy dovolené Praktické dopady Závěr Výklad problematiky mezi odborníky Striktní výklad právní úpravy Benevolentní výklad právní úpravy Závěr Návrh na odstranění slabé stránky právní úpravy Závěr Seznam použitých pramenů

6 1 Úvod Práce je důležitou součástí života člověka. Díky práci člověk získává vlastní činností prostředky pro uspokojení svých základních životních potřeb. Současně díky práci člověk vstupuje do mezilidských vztahů, v jejichž rámci uspokojuje i své sociální potřeby. Kromě uvedeného významu práce v životě člověka jako jedince nelze přehlédnout ani celospolečenský přínos práce. Rozvojem práce lze dosáhnout rozvoje hospodářství státu a rozvoje společnosti. Přitom nelze opomenout skutečnost, že v současné době většina práce schopného obyvatelstva vykonává práci v podobě závislé práce. Jedná se o práci, která je vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance. Právě závislá práce je předmětem regulace pracovního práva. 1 S ohledem na výše uvedené skutečnosti jsem se rozhodla zpracovat bakalářskou práci na téma z oblasti pracovního práva. Bakalářská práce pojednává o Dovolené. Pracovní síla není neomezeným výrobním zdrojem. Na kvalitě výkonu člověka se může podepsat faktor únavy, která je spojena s dobou výkonu práce, ale také psychickým a fyzickým zdravím člověka. 2 Proto je nezbytné, aby měl člověk určitý časový prostor pro zotavení a regeneraci sil. Dovolená jako delší souvislé pracovní volno je k tomuto účelu koncipována. Předmětem bakalářské práce je studium uplatnění zásady rovného zacházení se zaměstnanci v právní úpravě dovolené. Zásada vychází z ustanovení čl. 28 Listiny základních práv a svobod, které uvádí, že zaměstnanci mají právo na spravedlivou odměnu za práci a na uspokojivé pracovní podmínky. V práci se budu zabývat možností, že stávající právní úprava dovolené obsahuje slabou stránku, která oslabuje zásadu rovného zacházení se zaměstnanci. V práci ověřím následující výzkumné hypotézy, které jsou stanoveny s ohledem na předmět bakalářské práce následovně: H1: Dovolená za kalendářní rok je poskytována za celý kalendářní rok nepřetržitého trvání pracovního poměru, bez ohledu na skutečně odpracovanou dobu, což může vést k oslabení zásady rovného zacházení se zaměstnanci. 1 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str

7 H2: Poměrná část dovolené za kalendářní rok je poskytována za celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání pracovního poměru, bez ohledu na skutečně odpracovanou dobu, což může vést k oslabení zásady rovného zacházení se zaměstnanci. Stávající právní úprava dovolené za kalendářní rok a její poměrné části může vést zaměstnavatele k poskytnutí neodůvodnitelně snížené délky dovolené zaměstnanci, který v porovnání s jinými srovnatelnými zaměstnanci odpracoval stejnou dobu. Pokud je totiž nástup zaměstnance do zaměstnání v pracovní smlouvě sjednán nikoliv k prvnímu dni kalendářního měsíce, ale k prvnímu pracovnímu dni kalendářního měsíce, protože na první kalendářní den měsíce připadnul den pracovního klidu, nedojde přísně vzato k splnění zákonné podmínky vzniku nároku na dovolenou za kalendářní rok, případně její část. Stejně tak není zákonná podmínka splněna, pokud je ukončení pracovního poměru sjednáno nikoliv k poslednímu dni kalendářního měsíce, ale k poslednímu pracovnímu dni kalendářního měsíce, protože na poslední kalendářní den měsíce připadá den pracovního klidu. Cílem bakalářské práce je provést s využitím získaných teoretických poznatků rozbor stávající právní úpravy problematiky, zhodnotit možný nedostatek stávající právní úpravy a navrhnout řešení případného nedostatku. Při naplňování cíle bakalářské práce zohledněním stávající národní judikaturu i judikaturu zahraniční. 7

8 2 Zařazení dovolené v systému pracovního práva V bakalářské práci se nejprve věnuji zařazení institutu dovolené v systému pracovního práva. Pracovní právo je jedním z odvětví českého právního řádu. Představuje soubor právních norem, které upravují společenské vztahy, které vznikají při výkonu závislé práce, a vztahy, které s těmito vztahy úzce souvisejí. 3 Klíčovou roli sehrává pracovní právo při vytváření jednak rámcových pravidel fungování trhu práce, jednak pravidel pro fungování pracovního procesu u zaměstnavatelů Pracovní právo Jak již bylo uvedeno v úvodu bakalářské práce, předmětem regulace pracovního práva je pouze závislá práce vykonávána ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance. Práce, kterou vykonávají osoby (podnikatelé) samostatně, za účelem dosažení zisku, na vlastní náklady a riziko, tedy není předmětem regulace pracovního práva. 5 Hlavním cílem pracovního práva je působit na posílení souladu mezi účastníky pracovněprávních vztahů, jejichž postavení je nerovné a zájmy mnohdy rozdílné. Pracovní právo chrání v souladu se zásadou rovnosti před zákonem obě strany pracovněprávního vztahu. Přesto má za úkol zejména posílit právní pozici zaměstnance, který je vůči zaměstnavateli v pracovněprávním vztahu v pozici podřízeného. Pracovní právo tak plní funkci ochrannou. Jak je uvedeno výše, pracovní právo dále stanovuje jak rámcová pravidla fungování trhu práce, tak pravidla fungování pracovního procesu u zaměstnavatelů. Vede zaměstnance k řádné a pečlivé práci. Tato činnost je označována jako organizační funkce pracovního práva. 6 Pracovní právo se řídí stejně jako jiná právní odvětví obecnými zásadami práva jako celku (zásada humanizmu, demokracie, rovnosti občanů před zákonem, apod.). Dále pracovní právo respektuje zásady, které charakterizují pracovní právo jako odvětví. Tyto zásady, které vycházejí z norem Listiny základních práv a svobod a které regulují základní práva a povinnosti spojené s výkonem závislé práce občanů, mohou být označovány jako specifické zásady pracovního práva. Jako příklad lze uvést zásadu práva na práci, zásadu práva 3 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan. Pracovní právo: 300 otázek a odpovědí. 1. vydání. Brno, Computer Press, Str. 3 6 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str

9 na bezpečné a zdraví neohrožující pracovní podmínky, zásadu úplatnosti vykonané práce a zásadu rovného zacházení a zákazu diskriminace. 7 Zásada rovného zacházení a zákazu diskriminace je jednou z nejdůležitějších zásad pracovního práva. Právní úpravu problematiky lze nalézt v části první, hlavě IV zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce, ale detailněji se danou oblastí zabývá zákon č. 198/2009 Sb., o rovném zacházení a o právních prostředcích ochrany před diskriminací a o změně některých zákonů (antidiskriminační zákon). Tento zákon zapracovává příslušné předpisy Evropských společenství, mimo jiné směrnici Rady 2000/78/ES ze dne 27. listopadu 2000, kterou se stanoví obecný rámec pro rovné zacházení v zaměstnání a povolání. Účelem směrnice je vymezit obecný rámec pro boj s diskriminací na základě náboženského vyznání nebo víry, zdravotního postižení, věku nebo sexuální orientace v zaměstnání a povolání, s cílem zavést v členských státech zásadu rovného zacházení. 8 Studium uplatnění zásady rovného zacházení se zaměstnanci v právní úpravě dovolené je předmětem bakalářské práce. Z toho důvodu vymezuji blíže pojmy nerovné zacházení a diskriminace a rozdíl mezi pojmy. Přestože se pojmy na první pohled jeví jako synonyma, je třeba je vnímat v odlišném kontextu. Nerovné zacházení je pojem širší a zahrnuje i pojem diskriminace. Diskriminací je totiž takové nerovné zacházení s fyzickou osobou, ke kterému dochází na základě některého ze zákonem stanovených tzv. diskriminačních důvodů. Nerovné zacházení však může nastat i z jiných důvodů, v tom případě takové zacházení není označováno jako diskriminace. 9 Povinnost zaměstnavatele zajistit rovné zacházení se všemi zaměstnanci, co se týká pracovních podmínek, odměňování za práci, poskytování jiných peněžitých plnění a plnění peněžité hodnoty, odborné přípravy a příležitosti dosáhnout funkčního nebo jiného postupu v zaměstnání, pak stanoví 16 odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce. Přesto princip rovného zacházení stejně jako princip zákazu diskriminace nemůže být uplatněn absolutně. 16 odst. 3 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce zohledňuje požadavky praxe a stanovuje výjimky z obecného principu rovného zacházení. Jednak odkazuje na výjimky vymezené zákonem č. 198/2009 Sb., antidiskriminační zákon, jednak připouští existenci tzv. věcného 7 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str Čl. 1 směrnice Rady 2000/78/ES ze dne 27. listopadu 2000, kterou se stanoví obecný rámec pro rovné zacházení v zaměstnání a povolání 9 STRÁNSKÝ, Jaroslav a kol. Zákoník práce: s podrobným praktickým výkladem pro širokou veřejnost: nové úplné znění. 1. vydání. Praha, Sondy, Str. 39 9

10 důvodu, který plyne z povahy zaměstnancem vykonávané práce a který je pro výkon dané práce nezbytný. 10 V souvislosti s institutem dovolené uvádím následující případ. Zaměstnavatel porušuje zásadu rovného zacházení se všemi zaměstnanci, když prodlouží základní zákonnou výměru dovolené pouze vybraným skupinám zaměstnanců. O porušení zásady rovného zacházení se všemi zaměstnanci však nejde, pokud tímto krokem zaměstnavatel sleduje účel dovolené a usiluje o regeneraci sil vybrané skupiny zaměstnanců, kteří jsou však v porovnání s jinými zaměstnanci vystaveni na příklad vyšší rizikovosti práce, vyšší odpovědnosti vyvolávající stresy, a proto i regenerace fyzické a duševní síly těchto zaměstnanců vyžaduje delší dobu Pracovní podmínky Pracovní proces je uskutečňován v pracovních podmínkách, které by na jedné straně měly zajistit hladký průběh práce při dosahování požadovaných hodnot zaměstnancem, na straně druhé by měly zaměstnance stimulovat ke zvýšení své produktivity a dosahování lepších pracovních výsledků. Kromě materiálně technických podmínek, které souvisí přímo s pracovním procesem, je zaměstnanec ovlivněn i podmínkami nehmotné povahy, mezi které řadíme ekonomicko-sociální parametry (mzda, apod.), sociálně-psychologické parametry (vztahy na pracovišti, apod.) a organizační parametry (rozvržení pracovní doby, apod.). 12 V bakalářské práci se blíže zabývám organizačními parametry, konkrétně dovolenou jako dobou odpočinku. Dobu, kterou je zaměstnanec k dispozici zaměstnavateli, označujeme jako pracovní dobu. Doba, kterou má zaměstnanec ve vlastní režii, představuje dobu odpočinku. Jedná se o dobu, kdy může zaměstnavatel přidělit zaměstnanci práci pouze ve výjimečných případech. Rozsah doby odpočinku je dovozen z rozsahu pracovní doby. Co se rozsahu doby odpočinku týká, je dále třeba, aby poskytl zaměstnanci dostatečný prostor pro regeneraci síly, i prostor pro jeho sociální rozvoj. 13 Uspořádání pracovní doby a doby odpočinku patří mezi základní pracovní podmínky, za kterých zaměstnanec vykonává 10 JOUZA, Ladislav. Zákoník práce: zákon č. 262/2006 Sb., s komentářem. Poradce. 2014, č Str HROUZKOVÁ, Věra. Připomeňme si pravidla vztahující se k dovolené. Personální a sociálně právní kartotéka. 2013, roč. 16, č. 5. Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str

11 pro zaměstnavatele v pracovním poměru práci, a představuje významnou oblast, ve které je třeba sledovat prosazení shora uvedené zásady rovného zacházení se všemi zaměstnanci. 14 Pracovní právo rozlišuje několik druhů dob odpočinku, které se od sebe liší svým účelem, rozsahem a časovým umístěním vzhledem k pracovní době. Podle právní úpravy dob odpočinku v části čtvrté, hlavě IV zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce můžeme doby odpočinku dělit na nepřetržitý odpočinek mezi dvěma směnami, nepřetržitý odpočinek v týdnu, dny pracovního klidu. 15 Zákoník práce při svém stávajícím členění řadí institut dovolené zcela samostatně. Přesto, pokud je doba odpočinku dobou, která není pracovní dobou, lze z teoretického pohledu pokládat dovolenou za dobu odpočinku svého druhu. 16 V bakalářské práci budu věnovat pozornost i dnům pracovního klidu. Proto stručně definuji pojem. Dny pracovního klidu jsou dle 91 odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce svátky, které určuje zákon č. 245/2000 Sb., o státních svátcích, o ostatních svátcích, o významných dnech a o dnech pracovního klidu, a dny, na které připadá nepřetržitý odpočinek zaměstnance v týdnu. 92 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce vymezí, že nepřetržitý odpočinek v týdnu musí trvat alespoň 35 hodin, u mladistvého zaměstnance nesmí být méně než 48 hodin. Pokud to umožní provoz zaměstnavatele, stanoví se nepřetržitý odpočinek v týdnu všem zaměstnancům na stejný den a tak, aby do něho spadala neděle. Ne vždy se to z provozních důvodů podaří, a proto se může stát, že nepřetržitý odpočinek v týdnu připadne i na jiné dny, než je sobota nebo neděle HROUZKOVÁ, Věra. Doba odpočinku u zaměstnance v pracovním poměru. Personální a sociálně právní kartotéka. 2012, roč. 15, č. 9. Str DREXLEROVÁ, Jana. Dny pracovního klidu. Práce, mzdy a odvody bez chyb, pokut a penále. 2014, roč. IX., č. 1. Str Práce a mzda 2011/5. Citováno dle: HŮRKA, Petr. Zhodnocení právní úpravy dovolené a návrh jejích koncepčních změn. Mzdová praxe [online]. Publikováno: *cit STRÁNSKÝ, Jaroslav a kol. Zákoník práce: s podrobným praktickým výkladem pro širokou veřejnost: nové úplné znění. 1. vydání. Praha, Sondy, Str

12 3 Dovolená Dovolená představuje delší souvislé pracovní volno, které slouží k zotavení a dalším specifickým účelům. Zákoník práce pracuje s pojmem dovolená v různých rovinách. Mimo jiné na příklad upravuje mateřskou dovolenou, jejímž účelem je ochrana zdraví matky a dítěte. 18 Přesto užití pojmu dovolená v tomto kontextu není zcela korektní. Mateřská dovolená představuje důležitou osobní překážku v práci. Nejedná se tedy o dobu odpočinku, kterou je dovolená jako taková, která slouží k regeneraci pracovní síly zaměstnance a kterou zákoník práce dříve označoval jako dovolenou na zotavenou. Právě kvůli skutečnosti, že termín mateřská dovolená je trochu zavádějící, se lze v současnosti setkat s určitou snahou zavést jiný pojem, který by nesváděl k tomu, aby byla mateřská dovolená zaměňována s dovolenou. Jedná se však o natolik ustálený a vžitý pojem, že si jeho změnu lze jen těžko představit. Přesto je třeba si uvědomit, že systematicky je třeba zařadit mateřskou dovolenou pod důležité osobní překážky v práci na rozdíl od dovolené, která patří mezi doby odpočinku. 19 Mnou zpracovaná bakalářská práce dále pojednává o dovolené, jejímž účelem je poskytnout zaměstnanci prostor pro odpočinek a zotavení. Nejprve je třeba vymezit hlavní odlišnosti dovolené jako doby odpočinku od jiných zákonem upravených dob odpočinku. Jak již bylo uvedeno výše v textu, dovolená představuje delší souvislé pracovní volno, z toho důvodu oproti jiným druhům dob odpočinku se dovolená liší zejména svou délkou. Další podstatnou odlišností dovolené oproti jiným druhům dob odpočinku (kromě svátků) je provázání nároku na pracovní volno se současným poskytováním náhrady mzdy. Zaměstnanci náleží za dobu čerpání dovolené náhrada mzdy nebo platu ve výši průměrného výdělku. Zaměstnanec je tedy po dobu čerpání dovolené hmotně zabezpečen a může v klidu nabírat síly. 20 Dále nelze opomenout, že kromě dovolené - vzniká nárok u dob odpočinku přímo ze zákona bez nutnosti splnění dalších podmínek. Aby však mohl vzniknout nárok na dovolenou, je třeba splnit podmínku, kterou je odpracování určité doby v pracovním poměru. 21 Do právní úpravy dovolené se promítají dva principy. První z nich vnímá dovolenou jako odměnu za dobře odvedenou práci, případně také jako odměnu za věrnost vůči zaměstnavateli. Dovolená je pak poskytována podle délky trvání pracovního poměru. Druhý 18 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str BĚLINA, Miroslav a kol. Zákoník práce: komentář. 1. vydání. Praha, C. H. Beck, Str BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str

13 z nich chápe dovolenou jako nezbytnou fyziologickou potřebu lidského organizmu, a proto je dovolená poskytována bez ohledu na délku pracovního poměru. Do českého pracovního práva se promítají oba uvedené modely, jelikož zákonem je stanoven minimální rozsah dovolené poskytované zaměstnavatelem zaměstnanci v kalendářním roce, a přesto zákon nabízí v určitých případech zaměstnavateli možnost poskytnout zaměstnancům dovolenou v delším rozsahu, než je zákonem stanovené minimum. 22 Zákonem stanovený minimální rozsah dovolené je důsledkem základu národní právní úpravy dovolené v oblasti mezinárodního práva. Zejména se jedná o úmluvu Mezinárodní organizace práce č. 132 o placené dovolené, která je pro Českou republiku závazná. Úmluva zaručuje každému zaměstnanci právo na dovolenou v délce alespoň 3 pracovních týdnů za jeden rok práce. Za dobu dovolené zaměstnanci náleží jeho normální nebo průměrná mzda. Dále byla do národní právní úpravy začleněna směrnice Evropského parlamentu a Rady 2003/88/ES ze dne 4. listopadu 2003, o některých aspektech úpravy pracovní doby, o které se zmíním dále v souvislosti s dovolenou za kalendářní rok. 23 Délku dovolené určuje zákoník práce v týdnech. Vychází tak z pojetí dovolené jako delšího souvislého pracovního volna. V praxi však bývá dovolená často poskytována v kratších časových úsecích, než je týden. Dovolená tohoto rozsahu bohužel nemůže řádně plnit svou funkci volna za účelem regenerace pracovní síly zaměstnance. 24 Význam dovolené a jejího řádného čerpání by však neměl být opomíjen. Zvýšení důrazu na pravidelné vybírání dovolené, sledování naplňování účelu dovolené při jejím rozvrhování a čerpání se může projevit ve vyšší výkonosti zaměstnanců a omezení pracovního stresu a napětí. 25 Dovolená představuje nárok zaměstnance. Měla by se poskytovat podle písemného rozvrhu čerpání dovolené, který zohledňuje zájmy zaměstnance i zaměstnavatele, přičemž nástup na dovolenou určuje zaměstnavatel. Dovolená je koncipována jako volno v rámci kalendářního roku. Zaměstnanec tedy musí splnit podmínky vzniku nároku na dovolenou každý rok znovu a dovolená by mu měla být poskytnuta v tom roce, ve kterém mu na ni vznikl nárok. 26 Pokud nemůže zaměstnanec vyčerpat dovolenou v kalendářním roce, ve kterém mu na ni vznikl nárok, kvůli naléhavým provozním důvodům nebo pro případ 22 GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str URBAN, Jan. Stres na pracovišti a možnosti jeho omezení. Personální a sociálně právní kartotéka. 2011, roč. 14, č. 8. Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str

14 překážky v práci na straně zaměstnance, je zaměstnavatel povinen poskytnout dovolenou zaměstnanci tak, aby byla vyčerpána do konce následujícího kalendářního roku. 27 Přímo 211 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce vymezí, že právo na dovolenou vznikne za podmínek stanovených v zákoně pouze zaměstnanci, který vykonává zaměstnání v pracovním poměru. Zaměstnancům, kteří pracují na základě dohod o pracích konaných mimo pracovní poměr, tak právo na dovolenou ze zákona automaticky nevzniká. 77 odst. 2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce uvádí, že, není-li v zákoně dále stanoveno jinak, vztahuje se sice na práci konanou na základě dohod o pracích konaných mimo pracovní poměr úprava pro výkon práce v pracovním poměru, ale to neplatí, pokud jde mimo jiné - o dovolenou. 77 odst. 3 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce však dává účastníkům vztahu možnost sjednat právo zaměstnance, který je činný na základě dohody o práci konané mimo pracovní poměr, na dovolenou, případně stanovit toto právo vnitřním předpisem. 28 V dalším textu se zabývám jednotlivými druhy dovolené, které upravuje zákoník práce. Jedná se o dovolenou za kalendářní rok nebo její poměrnou část, dovolenou za odpracované dny a dodatkovou dovolenou. Zejména se zaměřím na podmínky vzniku nároku zaměstnance na jednotlivé druhy dovolené. 3.1 Dovolená za kalendářní rok a její poměrná část Nárok na dovolenou za kalendářní rok vznikne zaměstnanci, když splní dvě podmínky. První podmínkou je nepřetržité trvání pracovního poměru po celý kalendářní rok k témuž zaměstnavateli. Za nepřetržité trvání pracovního poměru k témuž zaměstnavateli se považuje též skončení dosavadního pracovního poměru a bezprostřední navázání vznikem nového pracovního poměru k témuž zaměstnavateli. Druhá podmínka je povinnost zaměstnance odpracovat v kalendářním roce alespoň 60 dnů. Jako odpracovaný den se rozumí den, ve kterém zaměstnanec odpracoval převážnou část své směny, přičemž části směn odpracované v různých dnech se nesčítají. 29 Dovolená je pracovní volno, které v některých případech náleží zaměstnanci bez ohledu na to, zda skutečně pracoval. 216 odst. 2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce a nařízení vlády č. 590/2006 Sb., kterým se stanoví okruh a rozsah jiných důležitých osobních překážek v práci, považují totiž pro účely dovolené 27 HROUZKOVÁ, Věra. Dovolená v roce 2012 co se změnilo? Personální a sociálně právní kartotéka. 2012, roč. 15, č. 5. Str CHLÁDKOVÁ, Alena; BUKOVJAN, Petr. Personalistka: dvanáctero správného vedení personální agendy: podle zákoníku práce v roce vydání. Praha, Wolters Kluwer ČR, Str a 216 odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce 14

15 za odpracované dny také na příklad dobu mateřské dovolené nebo dobu, kdy zaměstnanec nepracoval pro pracovní neschopnost vzniklou v důsledku pracovního úrazu nebo nemoci z povolání odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce stanoví, že základní výměra dovolené činí 4 týdny. Jedná se o zapracování směrnice Evropského parlamentu a Rady 2003/88/ES ze dne 4. listopadu 2003, o některých aspektech úpravy pracovní doby do národní právní úpravy. Podle čl. 7 směrnice 2003/88/ES jsou členské státy Evropské unie povinny přijmout nezbytná opatření k zajištění toho, aby měl každý zaměstnanec nárok na placenou dovolenou za kalendářní rok v trvání nejméně čtyř týdnů. Dle směrnice nelze dobu placené dovolené za kalendářní rok nahradit finanční náhradou. Výjimkou jsou případy ukončení pracovního poměru. 31 Zákoník práce v dalších odstavcích 213 uvádí případy, kdy je výměra dovolené vyšší než základní výměra, vždy je však opět vyjádřena v týdnech, nikoli dnech. Jako týden je dle 350a zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce chápáno sedm po sobě jdoucích kalendářních dnů. Kromě uvedených případů, u kterých je výměra dovolené stanovena kogentně, platí obecně, že pravidlo, kdy zaměstnancům vzniká právo na minimálně 4 týdny dovolené v kalendářním roce, nevylučuje možnost, aby byla výměra dovolené navýšena. Účastníci vztahu tak mohou učinit prostřednictvím smlouvy nebo vnitřního předpisu. Pokud účastníci dovolenou nad rámec základní výměry prodlouží, bývá tak většinou o další týdny. Přesto se může jednat o prodloužení pouze o jednotlivé dny. I v případě navýšení výměry dovolené nad rámec základní výměry je třeba dodržovat zásadu rovného zacházení se zaměstnanci. 32 Pro posouzení splnění první podmínky pro vznik nároku na dovolenou za kalendářní rok je nezbytné vymezit časovou jednotku kalendářní rok. Jedná se o období od do daného roku, ve kterém se sleduje splnění podmínek pro vznik nároku na dovolenou. 33 Podmínka nepřetržitého trvání pracovního poměru po celý kalendářní rok je tak splněna, pokud pracovní poměr trval všech 365 (366) kalendářních dnů Je-li tedy v pracovní smlouvě sjednán jako den nástupu do práce 2. leden, pracovní poměr striktně vzato nemohl trvat celý kalendářní rok. Zaměstnanci tak bude náležet nárok na poměrnou část dovolené 30 BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str GALVAS, Milan a kol. Pracovní právo. 1. vydání. Brno, Masarykova univerzita, Str. 375

16 za kalendářní rok ve výši 11/12 dovolené za kalendářní rok, přestože fakticky odpracuje stejný počet dnů jako zaměstnanec, který bude mít sjednaný den nástupu 1. leden a kterému připadne nárok na dovolenou za kalendářní rok v plné výši. Pokud pracovní poměr zaměstnance k zaměstnavateli netrval po dobu celého kalendářního roku, vzniká zaměstnanci nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok. Může se jednat o situace, kdy pracovní poměr k témuž zaměstnavateli netrval nepřetržitě po celý kalendářní rok, protože zaměstnanec teprve v jeho průběhu nastoupil do pracovního poměru, změnil zaměstnání nebo jeho pracovní poměr skončil. I zde však musí zaměstnanec odpracovat u zaměstnavatele v kalendářním roce alespoň 60 dnů. Rozsah poměrné části dovolené za kalendářní rok odpovídá 1/12 nároku na dovolenou za kalendářní rok za každý celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání pracovního poměru. V tomto rozsahu náleží poměrná část dovolené za kalendářní rok také za kalendářní měsíc, ve kterém zaměstnanec změnil zaměstnání, pokud skončení pracovního poměru u stávajícího zaměstnavatele a vznik pracovního poměru u nového zaměstnavatele na sebe bezprostředně navazují Dovolená za odpracované dny Nárok na dovolenou za odpracované dny vznikne zaměstnanci v případě, kdy mu nevznikne nárok na dovolenou za kalendářní rok nebo její poměrnou část proto, že v kalendářním roce u téhož zaměstnavatele nekonal práci alespoň 60 dnů. Jako odpracovaný den se posuzuje den, ve kterém zaměstnanec odpracoval převážnou část své směny. Dále se za odpracovaný den považuje doba, o které tak stanoví zákon ( 216 odst. 2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce a nařízení vlády č. 590/2006 Sb., kterým se stanoví okruh a rozsah jiných důležitých osobních překážek v práci). 36 Dovolená za kalendářní rok, případně její poměrná část a dovolená za odpracované dny se tak navzájem vylučují. 37 Délka dovolené náleží ve výši 1/12 dovolené za kalendářní rok za každých 21 odpracovaných dnů v příslušném kalendářním roce. Zaměstnanci tak vznikne nárok na dovolenou za odpracované dny, když odpracuje méně než 60 dnů, ale alespoň 21 dnů. Zaměstnanci, který odpracuje méně než 21 dnů, nevznikne nárok na žádnou dovolenou. Zaměstnanci může vzniknout nárok na dovolenou za odpracované dny vy výši nejvíce 1/6 dovolené za kalendářní rok, protože, pokud by odpracoval 3x21 dní, již by překročil hranici 35 BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str HROUZKOVÁ, Věra. Připomeňme si pravidla vztahující se k dovolené. Personální a sociálně právní kartotéka. 2013, roč. 16, č. 5. Str GALVAS, Milan. Pracovní právo: 300 otázek a odpovědí. 1. vydání. Brno, Computer Press, Str

17 60 odpracovaných dnů v kalendářním roce u téhož zaměstnavatele a vznikl by mu nárok na dovolenou za kalendářní rok nebo její poměrnou část. Hranice 21 odpracovaných dnů představuje průměrný zaokrouhlený počet pracovních dnů v kalendářním měsíci za rok. 38 Dovolená za odpracované dny zajišťuje každému zaměstnanci, který odpracuje v kalendářním roce u téhož zaměstnavatele alespoň 21 dní, nárok na alespoň část dovolené. Nárok na tento druh dovolené vzniká zejména u krátkodobých pracovních poměrů. Vzniknout však může i při pracovním poměru, který trvá celý kalendářní rok, ale zaměstnanec z různých důvodů (např. trvání překážky v práci) nesplní podmínku odpracovaných 60 dnů, která je stanovena pro dovolenou za kalendářní rok Dodatková dovolená Účelem dodatkové dovolené je ochrana zdraví zaměstnanců, kteří konají práce zvlášť obtížné a zdraví nebezpečné. Z tohoto důvodu je dodatková dovolená také čerpána přednostně. 40 Okruh zaměstnanců, kterým vzniká nárok na tento druh dovolené, určuje 215 odst. 1-3 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce. Pracuje-li zaměstnanec za daných podmínek u téhož zaměstnavatele po celý kalendářní rok, náleží mu dodatková dovolená v délce 1 týdne. Pokud zaměstnanec pracuje za uvedených podmínek pouze část kalendářního roku, náleží mu za každých 21 takto odpracovaných dnů 1/12 dodatkové dovolené. 38 BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str BĚLINA, Miroslav a kol. Pracovní právo. 5. vydání. Praha, C. H. Beck, Str HŮRKA, Petr a kol. Pracovní právo v bodech s příklady. 3. vydání. Praha, Wolters Kluwer ČR, Str

18 4 Zahraniční úprava dovolené Za účelem poznání zahraniční právní úpravy problematiky a dále za účelem nalezení možného řešení slabých stránek národní právní úpravy jsem se rozhodla studovat právní úpravu dovolené v sousedním státě České republiky. Zvolila jsem Spolkovou republiku Německo. Problematiku dovolené v Spolkové republice Německo upravuje spolkový zákon o dovolené. 41 Základní výměra dovolené činí 24 pracovních dní za kalendářní rok. Jako pracovní den se pro tento účel považují všechny kalendářní dny, které nejsou nedělí nebo zákonem stanoveným svátkem. Dovolená má být poskytnuta souvislá, nepřetržitá. Může být rozdělena pouze v případě, že nepřetržité čerpání dovolené nedovolují naléhavé provozní důvody ze strany zaměstnavatele nebo naléhavé důvody spočívající v osobě zaměstnance. Přesto, pokud nemůže být dovolená z uvedených důvodů čerpána v celku a pokud má zaměstnanec nárok na dovolenou v délce více než dvanáct pracovních dnů, musí být alespoň část čerpané dovolené v délce dvanácti po sobě jdoucích pracovních dnů. 42 Dovolená musí být poskytnuta a čerpána v roce, ve kterém na ni vznikl nárok. Přenesení dovolené do následujícího kalendářního roku ospravedlní pouze závažné provozní nebo v osobě zaměstnance spočívající důvody. V případě přenesení dovolené do následujícího kalendářního roku však musí být poskytnuta a čerpána v prvních třech měsících následujícího kalendářního roku. 43 Pokud nemůže být dovolená čerpána kvůli ukončení pracovního poměru v celém rozsahu nebo jenom částečně, musí být vypořádána náhradou mzdy. 44 Pro tento případ je náhrada mzdy stanovená přímo v 11 spolkového zákonu o dovolené. Výše náhrady se počítá podle průměrného výdělku, který obdržel zaměstnanec za posledních třináct týdnů před nástupem na dovolenou. Plný nárok na dovolenou vznikne zaměstnanci poprvé po odpracování takzvané čekací doby, která představuje šestiměsíční trvání pracovního poměru. Pokud zaměstnanec nesplní podmínku odpracování čekací doby, nevznikne mu plný nárok na dovolenou. Vznikne mu 41 Bundesurlaubsgesetz - překlad autorky 42 3 a 7 odst. 2 spolkový zákon o dovolené; překlad autorky 43 7 odst. 3 spolkový zákon o dovolené; překlad autorky 44 7 odst. 4 spolkový zákon o dovolené; překlad autorky 18

19 nárok na částečnou dovolenou, která náleží v délce 1/12 dovolené za kalendářní rok za každý celý kalendářní měsíc trvání pracovního poměru Zhodnocení zahraniční úpravy I v právní úpravě Spolkové republiky Německo se tedy setkáváme ve své podstatě s dělením dovolené na druhy, a to na dovolenou za kalendářní rok (dovolená za splnění čekací doby ) a na její poměrnou část. Dle mého názoru mohou v tomto konceptu dovolených vznikat značné rozdíly při výpočtu výměry dovolené. Při daném nastavení výpočtu dovolené lze usuzovat, že zaměstnanec, který pracuje v kalendářním roce na příklad pouze deset měsíců, bude mít nárok na dovolenou ve stejné délce jako zaměstnanec, který odpracuje u zaměstnavatele celý kalendářní rok. Současně se i zde setkáváme s tím, že základem pro výpočet nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok je celý kalendářní měsíc, během kterého trval pracovního poměr. Z kontextu vyplývá, že nárok na 1/12 dovolené za kalendářní rok náleží zaměstnanci, jehož pracovní poměr trval od prvního dne do posledního dne kalendářního měsíce. Z toho důvodu zde může vzniknout narušení zásady rovného zacházení se zaměstnanci pouhým sjednáním dne nástupu do zaměstnání ne k prvnímu dni kalendářního měsíce, ale ke dni, který je prvním pracovním dnem v měsíci, protože na první kalendářní den měsíce připadá den pracovního klidu. Pracovní poměr pak přísně vzato nebude trvat celý kalendářní měsíc a za takto odpracovaný kalendářní měsíc zaměstnanci nepřipadne nárok na poměrnou část dovolené, i když odpracoval všechny směny, které zaměstnavatel rozvrhnul. K poznatkům, které jsem získala studiem zahraniční právní úpravy dovolené, se vrátím ještě dále v textu práce. V sedmé kapitole bakalářské práce zhodnotím, zda je možné inspirovat se zahraniční právní úpravou dovolené a využít ji jako podnět k odstranění slabé stránky národní právní úpravy dovolené, kterou vymezuji v následující kapitole a 5 spolkový zákon o dovolené; překlad autorky 19

20 5 Vymezení slabé stránky právní úpravy dovolené V bakalářské práci poukazuji na skutečnost, že při výpočtu výměry dovolené může dojít k porušení zásady rovného zacházení se zaměstnanci. Pozornost věnuji právní úpravě nároku na dovolenou za kalendářní rok a její poměrnou část. Slabinu právní úpravy spatřuji ve formulaci podmínek trvání pracovního poměru, která je formulována v 212 odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce pro případ vzniku nároku na dovolenou za kalendářní rok jako nepřetržité trvání pracovního poměru po dobu celého kalendářního roku a v 212 odst. 2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce pro případ vzniku nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok jako každý celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání téhož pracovního poměru. Jako celý kalendářní rok je posuzováno období od do daného roku, ve kterém se hodnotí splnění podmínek pro vznik nároku na dovolenou za kalendářní rok. Jeli tedy v pracovní smlouvě sjednán jako den nástupu do práce 2. leden, pracovní poměr striktně vzato nemohl trvat celý kalendářní rok. Zaměstnanci tak bude náležet nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok ve výši 11/12 dovolené za kalendářní rok, přestože fakticky odpracuje stejný počet dnů jako zaměstnanec, který bude mít sjednaný den nástupu do práce 1. leden a kterému připadne nárok na dovolenou za kalendářní rok v plné výši. Obdobně je tomu i u podmínky vzniku nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok. Celý kalendářní měsíc je období od prvního kalendářního dne do posledního kalendářního dne měsíce. Předpokladem vzniku nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok je tak sjednání dne nástupu do práce vždy k 1. dni měsíce, i když může být tímto dnem den pracovního klidu. Dle stejného pravidla je třeba sjednat i den ukončení pracovního poměru, tedy k poslednímu dni kalendářního měsíce bez ohledu na to, zda se jedná o den pracovního klidu či nikoliv. V jiném případě by se dle formulace 212 odst. 2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce nejednalo o nepřetržité trvání pracovního poměru po dobu celého kalendářního měsíce. Zaměstnanci by tak nevznikl nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok v délce 1/12 dovolené za kalendářní rok, přestože by fakticky odpracoval stejný počet dnů jako zaměstnanec, jehož pracovní poměr trvá v daném kalendářním měsíci od prvního do posledního dne měsíce, a proto bude mít nárok na 1/12 dovolené za kalendářní rok za takto odpracovaný kalendářní měsíc. V důsledku tak vznikne zaměstnancům, kteří odpracují ve stejném kalendářním období stejný počet směn, rozdílný 20

21 nárok na dovolenou. Tento rozdílný nárok v délce 1/12 dovolené za kalendářní rok je dle mého názoru v rozporu se zásadou rovného zacházení se zaměstnanci. 5.1 Praktické dopady V bakalářské práci ukážu praktické dopady formulace 212 odst. 1-2 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce v konkrétních příkladech. Porušení zásady rovného zacházení se zaměstnanci demonstruji výpočtem nároku na dovolenou u tří zaměstnanců s rozdílným trváním pracovního poměru k témuž zaměstnavateli v kalendářním roce. Předpokladem je, že všichni zaměstnanci v kalendářním roce 2013 odpracovali 252 dnů, tedy pracovali všechny pracovní dny v kalendářním roce Vstupní údaje Zaměstnanec A pracuje u téhož zaměstnavatele po dobu celého kalendářního roku od do Zaměstnanec B pracuje v kalendářním roce 2013 u dvou zaměstnavatelů. Do pracovního poměru k prvnímu zaměstnavateli nastoupil ke dni , pracovní poměr trval do Den nástupu do pracovního poměru k druhému zaměstnavateli byl sjednán v pracovní smlouvě na , pracovní poměr u druhého zaměstnavatele trval do Zaměstnanec C pracuje v kalendářním roce 2013 u dvou zaměstnavatelů. Do pracovního poměru k prvnímu zaměstnavateli nastoupil ke dni , protože na den připadl státní svátek. Pracovní poměr trval do Den nástupu do pracovního poměru k druhému zaměstnavateli byl sjednán v pracovní smlouvě na , protože na den připadl státní svátek. Pracovní poměr u druhého zaměstnavatele trval do Výpočet nároku na dovolenou Zaměstnanec A pracuje u téhož zaměstnavatele nepřetržitě po celou dobu kalendářního roku. Je uvedeno, že pracovní poměr trval od do První podmínka vzniku nároku na dovolenou za kalendářní rok je tedy splněna. Druhá podmínka vyžaduje odpracování alespoň 60 dnů v kalendářním roce. Jak uvádí předpoklad, zaměstnanec odpracoval 252 dnů v kalendářním roce, tedy i druhá podmínka vzniku nároku na dovolenou 21

22 za kalendářní rok je splněna. Zaměstnanec má v konečném důsledku nárok na dovolenou za kalendářní rok v plném rozsahu. Zaměstnanec B a zaměstnanec C v kalendářním roce uzavřeli více pracovních poměrů. Pokud zaměstnanec uzavře více pracovních poměrů, ať k jednomu nebo k více zaměstnavatelům, posuzují se práva a povinnosti z nich vyplývající samostatně. 46 Výjimkou je skončení dosavadního a bezprostředně navazující vznik nového pracovního poměru zaměstnance k témuž zaměstnavateli, které se posuzuje podle 216 odst. 1 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce jako nepřetržité trvání pracovního poměru. Na takto navazující pracovní poměry se nahlíží jako by se jednalo o jeden pracovní poměr a tedy i podmínky pro vznik práva na dovolenou za daný kalendářní rok se posuzují ne v každém z jednotlivých pracovních poměrů u téhož zaměstnavatele samostatně, ale společně. 47 Pracovní poměr zaměstnance B k témuž zaměstnavateli netrval nepřetržitě po celou dobu kalendářního roku. Z toho důvodu nenáleží zaměstnanci nárok na dovolenou za kalendářní rok. U jednotlivých zaměstnavatelů však splnil podmínku, kterou je odpracování 60 dnů v kalendářním roce. U prvního zaměstnavatele pracoval od do Za tuto dobu odpracoval celkem 84 dnů (viz. Tabulka 1). U druhého zaměstnavatele byl zaměstnanec činný od do Celkem konal práci po dobu 168 dnů (viz. Tabulka 1). Jelikož byla splněna podmínka odpracování 60 dnů u obou zaměstnavatelů, náleží zaměstnanci nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok v délce 1/12 dovolené za kalendářní rok za každý celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání téhož pracovního poměru. Zaměstnanci vznikne z prvního pracovního poměru nárok na dovolenou ve výši 4/12 dovolené za kalendářní rok, protože mu bude započítáno období od ledna do dubna. Za období trvání druhého pracovního poměru si bude moci zaměstnanec nárokovat dovolenou ve výši 8/12 dovolené za kalendářní rok, protože mu bude započítáno období od května do prosince. V konečném součtu zaměstnanci vznikne z pracovních poměrů konaných v roce 2013 nárok na dovolenou v délce 12/12 dovolené za kalendářní rok, tedy opět nárok na dovolenou za kalendářní rok v plném rozsahu. Při výpočtu nároku zaměstnance C na dovolenou postupujeme následovně. Jelikož pracovní poměr zaměstnance k témuž zaměstnavateli netrval nepřetržitě po celou dobu 46 STRÁNSKÝ, Jaroslav a kol. Zákoník práce: s podrobným praktickým výkladem pro širokou veřejnost: nové úplné znění. 1. vydání. Praha, Sondy, Str FETTER, Richard W. Dovolená při řetězení pracovních poměrů u téhož zaměstnavatele.epravo.cz [online] [cit ]. 22

23 kalendářního roku, nenáleží zaměstnanci nárok na dovolenou za kalendářní rok. U jednotlivých zaměstnavatelů však splnil podmínku, kterou je odpracování 60 dnů. U prvního zaměstnavatele byl činný od do Celkem odpracoval 84 dnů (viz. Tabulka 1). U druhého zaměstnavatele zaměstnanec pracoval od do Odpracoval celkem 168 dnů (viz. Tabulka 1). Jelikož byla splněna podmínka odpracování 60 dnů u obou zaměstnavatelů, náleží zaměstnanci nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok v délce 1/12 dovolené za kalendářní rok za každý celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání téhož pracovního poměru. Zde právě vyvstává problém s definicí nepřetržitého trvání pracovního poměru po dobu celého kalendářního měsíce. Jelikož byl u obou pracovních poměrů zaměstnance sjednán den nástupu do zaměstnání ne k prvnímu dni kalendářního měsíce, ale k prvnímu pracovnímu dni kalendářního měsíce, není shora uvedená zákonná definice splněna. Pracovní poměr nemohl trvat nepřetržitě po dobu celého kalendářního měsíce. Zaměstnanci tak vznikne z prvního pracovního poměru nárok na dovolenou ve výši 3/12 dovolené za kalendářní rok, protože podmínka celého kalendářního měsíce trvání pracovního poměru bude splněna pouze pro měsíce únor až duben. Za období trvání druhého pracovního poměru si bude moci zaměstnanec nárokovat dovolenou pouze ve výši 7/12 dovolené za kalendářní rok, protože podmínka celého kalendářního měsíce trvání pracovního poměru bude splněna pouze pro měsíce červen až prosinec. V konečném součtu zaměstnanci vznikne z pracovních poměrů konaných v roce 2013 nárok na dovolenou pouze v délce 10/12 dovolené za kalendářní rok. Tabulka 1 Nerovné poskytování dovolené kalendářní rok kalendářní měsíc počet pracovních dnů v měsíci zaměstnanec A zaměstnanec B zaměstnanec C leden 22 únor 20 březen duben 21 květen červen 20 červenec srpen 22 září říjen 22 listopad 21 prosinec 19 celkem Nárok na dovolenou za kalendářní rok v části: 12/12 12/12 10/12 23

24 5.2 Závěr Z Tabulky 1 je patrné, že tři zaměstnanci z modelového příkladu ve stejném období odpracovali stejný počet směn a přesto se nárok na dovolenou jednoho ze zaměstnanců liší od ostatních. Důvodem je určení dne nástupu do práce v pracovní smlouvě ne k prvnímu dni kalendářního měsíce, ale k prvnímu pracovnímu dni kalendářního měsíce. Není tak splněna zákonná definice podmínky pro vznik nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok v rozsahu 1/12 dovolené za kalendářní rok za každý celý kalendářní měsíc nepřetržitého trvání pracovního poměru. V důsledku aplikace zákonné úpravy dochází ke vzniku nerovného poskytování dovolené zaměstnancům, kteří odpracovali ve stejném časovém období stejný počet směn. Zásada rovného zacházení se zaměstnanci je tak oslabena. Ke stejnému závěru dojdeme i při aplikaci 212 odst. 3 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce, který uvádí, že poměrná část dovolené přísluší v délce 1/12 též za kalendářní měsíc, v němž zaměstnanec změnil zaměstnání, pokud skončení pracovního poměru u dosavadního zaměstnavatele a vznik pracovního poměru u nového zaměstnavatele na sebe bezprostředně navazují. Zaměstnanci v takovém případě přísluší poměrná část dovolené od nového zaměstnavatele. Ze znění normy není zcela jednoznačně určené, kdy má v průběhu kalendářního měsíce ke změně zaměstnání dojít, protože poměrná část dovolené zaměstnanci náleží vždy jen od nového zaměstnavatele. Mohlo by se tedy jednat i o změnu zaměstnání během začátku nebo k samotnému začátku kalendářního měsíce. Podmínkou ale je, že vznik nového pracovního poměru musí bezprostředně navazovat na skončení pracovního poměru u předchozího zaměstnavatele. Mezi oběma pracovními poměry tak nesmí existovat žádná doba, během které by některý z těchto pracovních poměrů neexistoval. Tedy ani tato právní norma neřeší jednoznačně situaci, kdy na sebe pracovní poměry zaměstnance sice navazují, ale nejedná se o bezprostředně navazující pracovní poměry, protože mezi dnem ukončení předchozího pracovního poměru a dnem nástupu do nového zaměstnání je doba, která odpovídá dnům pracovního klidu a po kterou žádný z obou pracovních poměrů neexistuje. Tedy ani podle této právní normy za takto odpracovaný kalendářní měsíc striktně vzato nevznikne zaměstnanci nárok na poměrnou část dovolené za kalendářní rok. 24

25 6 Výklad problematiky mezi odborníky Názor na shora analyzovanou problematiku se mezi odborníky liší. Pro některé jsou normy 212 zákona č. 262/2006 Sb., zákoník práce jasně stanoveny a nelze se tedy od nich odchýlit. Proto, říká-li zákon, že dovolená za kalendářní rok náleží za každý celý kalendářní rok nepřetržitého trvání pracovního poměru, musí být podmínka trvání pracovního poměru po dobu celého kalendářního roku jednoznačně splněna, aby mohl nárok na dovolenou za kalendářní rok vzniknout. Obdobně je tomu i u rovněž analyzovaného nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok. Přesto někteří odborníci vykládají právní úpravu shovívavě. 6.1 Striktní výklad právní úpravy Mezi autory, kteří se klaní k striktnímu výkladu právní úpravy vzniku nároku na dovolenou za kalendářní rok a její poměrnou část, patří Richard W. Fetter. Autor uvádí, jestliže tentýž pracovní poměr v kalendářním měsíci netrval nepřetržitě od prvního do posledního dne, poměrná část dovolené za tento měsíc nenáleží. 48 Jako výjimku z tohoto pravidla Fetter zmiňuje situaci, kdy zaměstnanec v průběhu kalendářního měsíce změní zaměstnání tak, že vznik pracovního poměru u nového zaměstnavatele bezprostředně navazuje na skončení pracovního poměru u předchozího zaměstnavatele. Není rozhodné, kdy v průběhu kalendářního měsíce ke změně zaměstnání dojde, protože poměrná část dovolené zaměstnanci přísluší vždy pouze od nového zaměstnavatele. Vznik pracovního poměru musí ale bezprostředně navazovat na skončení pracovního poměru u předchozího zaměstnavatele. Nesmí tedy mezi oběma pracovními poměry existovat žádná doba, po kterou by některý z těchto pracovních poměrů neexistoval, uvádí Fetter. 49 Problematice vzniku nároku na poměrnou část dovolené za kalendářní rok se Fetter věnuje i v dalším článku 50, kde uvádí konkrétní příklad, kdy účastníci pracovního poměru sjednají v pracovní smlouvě den vzniku pracovního poměru ke dni , přestože zaměstnanec do pracovního poměru nastoupí fakticky až ke dni Jak uvádí autor, účastníci pracovního poměru tak mohli učinit právě z toho důvodu, aby nebyl zaměstnanec poškozen na svém právu na dovolenou a aby měsíc leden mohl být započítán jako celý 48 FETTER, Richard W. Určení dovolené a proplácení dovolené změny od Epravo.cz [online] [cit ]. 49 FETTER, Richard W. Určení dovolené a proplácení dovolené změny od Epravo.cz [online] [cit ]. 50 FETTER, Richard W. Zkušební doba v širším kontextu změn zákoníku práce část 1. (sjednání zkušební doby). Epravo.cz [online] [cit ]. 25