Tematické setkání , Praha Nový zákon o zadávání veřejných zakázek, I. blok. Tomáš Machurek MT Legal s.r.o., advokátní kancelář

Transkript

1 Tematické setkání , Praha Nový zákon o zadávání veřejných zakázek, I. blok Tomáš Machurek MT Legal s.r.o., advokátní kancelář

2 Nové zadávací směrnice směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/23/EU ze dne 26. února 2014 o udělování koncesí ( koncesní ) směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/24/EU ze dne 26. února 2014 o zadávání veřejných zakázek a o zrušení směrnice 2004/18/ES ( klasická ) směrnice Evropského parlamentu a Rady 2014/25/EU ze dne 26. února 2014 o zadávání zakázek subjekty působícími v odvětví vodního hospodářství, energetiky, dopravy a poštovních služeb a o zrušení směrnice 2004/17/ES ( sektorová ) nahrazují předchozí sadu zadávacích směrnic z roku nově samostatná koncesní směrnice povinnost transpozice do vnitrostátního právního řádu do ; v ČR jde o nový zákon o zadávání veřejných zakázek (ZZVZ) 2

3 ZZVZ aktuální stav schvalování aktuální stav legislativního procesu (sněmovní tisk 637): vládní návrh zákona předložen do PSP ČR; projednán ve 2. čtení ( ) kolem 200 pozměňovacích návrhů projednání ve Výboru pro veřejnou správu a regionální rozvoj ( a 3. 3.) 3. čtení v PSP ČR ( , pokračování schváleno) duben Senát, prezident předpoklad účinnosti 1. dnem třetího kal. měsíce po jeho vyhlášení ( ?) vládní návrh ve znění předloženém PS + pozměňovací návrhy: senátní tisk vč. pozměňovacích návrhů z PSP detail&value=3849 prováděcí předpisy: 3

4 Koncepce ZZVZ systematika od obecného ke konkrétnímu (ne důsledně např. část desátá uveřejňování, uchovávání, komunikace atd.); změna terminologie (někde možná zcela zbytečně typy zadavatelů), věcný posun (dělení zakázek), nové instituty (dodavatelem je i pobočka závodu); podstatně méně kazuistických procesních pravidel, zadavatel má větší možnost volby snížení administrativní zátěže, zjednodušení, zrychlení zadávacího řízení x ale současně zvýšení odpovědnosti zadavatele. 4

5 Co v ZZVZ už není zrušena většina institutů zavedených transparenční novelou v roce 2012: povinné předběžné oznámení uveřejňování odůvodnění VZ kategorie významných veřejných zakázek (a rovněž významných koncesí) včetně povinnosti schvalování odůvodnění (či koncesního projektu) povinnost uveřejňovat subdodavatele, kterým bylo uhrazeno více než 10 % hodnoty (zůstává ale povinnost uveřejnění smlouvy a skutečně uhrazené ceny) vypuštěno prohlášení dle 68/3 ZVZ zrušena povinnost ustanovovat hodnotící komisi (s výjimkou VZ nad 300 mil. Kč) a související procesní pravidla povinnost zadavatele posuzovat kvalifikaci a nabídky všech uchazečů - lze toto provést jen u vybraného dodavatele 5

6 Struktura ZZVZ (části ZZVZ) I. Obecná ustanovení II. Základní ustanovení o zadávacích řízeních III. Podlimitní režim IV. Nadlimitní režim V. Zjednodušený režim VI. Zvláštní postupy VII. Postup pro zadávání sektorových veřejných zakázek VIII. Postup pro zadávání koncesí IX. Postup pro zadávání veřejných zakázek v oblasti obrany nebo bezpečnosti X. Společná ustanovení XI. Informační systém o veřejných zakázkách XII. Systém certifikovaných dodavatelů XIII. Ochrana proti nesprávnému postupu zadavatele XIV. Přechodná a závěrečná ustanovení XV. Účinnost 6

7 Obecná ustanovení (zadání) ZADÁNÍ (def. 2 odst. 1): Zadáním veřejné zakázky se pro účely tohoto zákona rozumí uzavření úplatné smlouvy mezi zadavatelem a dodavatelem, z níž vyplývá povinnost dodavatele poskytnout dodávky, služby nebo stavební práce. Za zadání veřejné zakázky se nepovažuje uzavření smlouvy, kterou se zakládá pracovněprávní nebo jiný obdobný vztah, nebo smlouvy upravující spolupráci zadavatele podle 7 až 12, 155, 156, 189 a 190. (+ formulace Z není povinen zadat v ZŘ viz výjimky 29) - Definiční znak úplatnost (i plnění jiné osobě, placení jinou osobou) - Možná pluralita na straně zadavatele ( 7) i na straně dodavatele ( 5) - Není definován pojem zadávání, ale používá se jak pro zadávací řízení, tak i pro výjimky nebo zadávání nezadavatelem - Definice zadání koncese na služby a stavební práce je podrobněji v Není rozhodující typ smlouvy (x neobsahující úplatnost darování, výpůjčka pokud nejsou součástí komplexu smluv) - Smlouva musí být vždy uzavřena písemně ( 51/3) 7

8 Obecná ustanovení (zadavatel) ZADAVATEL ( 4) a) veřejný zadavatel (odst. 1), organizační složky státu = samostatní zadavatelé (+ viz taktéž provozní jednotka s funkční samostatností v 17/2); b) další osoby někteří příjemci dotací (odst. 2 dříve dotovaní zadavatelé, ale vypadla def. veřejné zdroje ) s výjimkou plnění mimo EU, jiná osoba za podmínek 151 odst. 2, pokud zadává sektorovou VZ/sektorovou koncesi (odst. 3 - dříve sektoroví zadavatelé) jiná osoba, pokud zahájila ZŘ, ačkoli k tomu nebyla povinna = dobrovolné podřízení se ZZVZ (odst. 5) ale jen do ukončení ZŘ - pokud zadavatel (veř. zad./dot. zad./sektor. zad. zahájí, ač nebyl povinen, musí dodržet (celý) ZZVZ (přezkum je dán - 248/2, vazba 24 dodržet režim při zahájení, 127/2 g) možnost zrušit ZŘ) 8

9 Obecná ustanovení (zadavatel) Druh zadavatele Kategorie Zadává jako/dle - ČR, org. složky veřejný - ČNB zjednodušený režim VEŘEJNÝ - st. přísp. org. sektorová VZ - ÚSC + jejich PO koncese - jiné právn. os. obrana a bezpečnost SEKTOROVÝ - soukromý sektorová VZ - dominantní vliv koncese veřejný DOTOVANÝ zjednodušený režim sektorová VZ DOBROVOLNÝ veřejný zjednodušený režim Část ZZVZ (I a II. vždy) III, IV V IV + VII VIII IX IV + VII IV + VII + VIII III, IV V IV + VII III, IV V 9

10 Obecná ustanovení (dodavatel) DODAVATEL ( 5) osoba, která nabízí poskytnutí dodávek, služeb nebo stavebních prací, nebo více těchto osob společně za dodavatele se považuje i pobočka závodu sídlo dodavatele = sídlo pobočky závodu; pobočka závodu v NOZ ( 503 (1) Pobočka je taková část závodu, která vykazuje hospodářskou a funkční samostatnost a o které podnikatel rozhodl, že bude pobočkou. (2) Je-li pobočka zapsána do obchodního rejstříku, jedná se o odštěpný závod Vedoucí odštěpného závodu je oprávněn zastupovat podnikatele ve všech záležitostech týkajících se odštěpného závodu ode dne, ke kterému byl jako vedoucí odštěpného závodu zapsán do obchodního rejstříku. ) Podnikatel i pobočka závodu společně v jednom tendru? Nikoliv jeden subjekt = jedna nabídka ( 107/3 platí pro pod/nadlimitní VZ) Dodavatel, kterého Z vybral k uzavření sml.= vybraný dodav. ( 28/1, h) 10

11 Obecná ustanovení (účastník ZŘ) ÚČASTNÍK ZADÁVACÍHO ŘÍZENÍ ( 47) terminologická změna dříve zájemce/uchazeč; vznik účasti v zadávacím řízení: dodavateli vzniká účast po vyjádření předběžného zájmu/ podání žádosti o účast/nabídky/zahájení jednání se zadavatelem v ZŘ; zánik účasti v zadávacím řízení: o o o vyloučení dodavatele (po marném uplynutí lhůty pro podání námitek/návrhu/v případě podání návrhu po právní moci rozhodnutí o zastavení řízení/zamítnutí návrhu) vyloučeného účastníka, kterému dosud nezanikla účast, nemusí Z zohlednit při hodnocení/el. aukci (pokud není vyloučení zrušeno) odstoupením dodavatele kdykoli mimo zadávací lhůtu, marným uplynutím lhůty pro podání žádostí o účast/předb. nabídek/nabídek vazba pojmu účastník ZŘ na výkon některých práv (self-cleaning, oznámení o výběru jen účastníkům, podání námitek v někt. případech) 11

12 Obecná ustanovení (zásady) ZÁSADY ( 6): nově zásada přiměřenosti, transparentnosti, rovného zacházení, zákazu diskriminace; 5. zásada zákazu bezdůvodného omezování soutěže ( 36/5 zákaz stanovení zad. podmínek tak, aby bezdůvodně ne/přímo zaručovaly určitým dodavatelům konkurenční výhodu nebo vytvářely bezdůvodné překážky hosp. soutěže) promítnutí pak konkrétně např. v 89/5 (technické podmínky nesmí zvýhodnit/znevýhodnit urč. dodavatele/výrobky obdoba dnešního 44/11) 12

13 Obecná ustanovení (druhy VZ) DRUHY VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK ( 2 odst , 15): a) VZ na dodávky = pořízení (např. koupě, nájem, pacht) věcí (ne/hmotných), zvířat nebo přírodních ovladatelných sil b) VZ na služby (= jiné činnosti než v odst. 3 SP? asi negativ. i odst. 1) - 2 kategorie (i) služby v příloze č. 4 vazba na zjed. rež., (ii) ostatní a) VZ na stavební práce poskytnutí vybraných činností zhotovení stavby (vlastní def., už ne odkaz na SZ = výsledek stavebních/montážních prací vytvářející jednotný celek sám o sobě dostatečný k plnění hosp./technické fce; též zhotovení stavby odpovídající požadavkům Z, tj. kdy má Z rozhodující vliv na druh/projekt např. společné podniky - neobcházet přes výjimku) související projektové činnosti zadávané společně s výše uvedeným plněním (při samostatných proj. službách jde o VZ na službu) koncese na služby, koncese na stavební práce = koncese podmnožinou VZ obecné části dopadají i na koncese 13

14 Obecná ustanovení (hlavní předmět - 15) princip těžiště dodávky služby? stavební práce VZ smíšené dle předmětu pravidlo hlavního předmětu kombinace dodávky + služby dle PH jinak podle základního účelu 14

15 Obecná ustanovení (druhy ZŘ) DRUHY ZADÁVACÍCH ŘÍZENÍ ( 3): 9 druhů - tax. výčet v 3, nově řízení o inovačním partnerství, nově je ZŘ též koncesní řízení a řízení pro zadání VZ ve zjednodušeném režimu; term. změna řízení se soutěžním dialogem x dříve soutěžní dialog; 15

16 Obecná ustanovení (druhy ZŘ) Druh zad. řízení Veřejný zadavatel Sektorový zadavatel Zjednodušené podlimitní řízení (ZPŘ) ano (jen podlimit stavební VZ do 50 mil. Kč - 52) ne (výjimka pro podl. VZ) Otevřené řízení (OŘ) ano ( 56) ano ( 56) Užší řízení (UŘ) ano ( 58) ano ( 58) Jednací řízení s uveřejněním (JŘSU) Jednací řízení bez uveřejnění (JŘBU) Řízení se soutěžním dialogem (ŘSSD) Řízení o inovačním partnerství (ŘOIP) Zjednodušený režim (ZR) ano (podmínky 60) (podlimit bez podmínek - 52) ano (podmínky 63 až 66) ano (podmínky 68) ano (podmínky 70) ano ( příl. č. 4) ano ( 161) ano (podmínky 63 až ) ano (podmínky 68) ano (podmínky 70) ano ( příl. č. 4) 16

17 Obecná ustanovení (spolupráce zadavatelů) SPOLUPRÁCE ZADAVATELŮ ( 7 13): a) společné zadávání = zadavatel + zadavatel nebo zadavatel + nezadavatel nebo zadavatelé z různých čl. států, b) centrální zadavatel, c) vertikální spolupráce (in-house), d) horizontální spolupráce (public-public cooperation); 17

18 Obecná ustanovení (vertikální spolupráce -1) VERTIKÁLNÍ SPOLUPRÁCE (IN-HOUSE) ( ): veřejní Z + Z dle 4/2 ( dotovaní ), zpřesnění podmínek, nepovažuje se za zadání VZ ( není ve výjimkách), smlouva uzavíraná mezi Z a PO jako dodavatelem, pokud a) sám nebo společně s jinými veřejnými zadavateli ovládá tuto osobu obdobně jako své vnitřní organizační jednotky, b) v takto ovládané osobě nemá majetkovou účast (přímá i nepřímá) jiná osoba než ovládající veřejný zadavatel nebo ovládající veřejní zadavatelé a c) více než 80 % celkové činnosti takto ovládané osoby je prováděno při plnění úkolů, které jí byly svěřeny ovládajícím veřejným zadavatelem nebo ovládajícími veřejnými zadavateli nebo jinými právnickými osobami, které ovládající veřejný zadavatel nebo veřejní zadavatelé rovněž ovládají jako své organizační složky, v případě ČR ovládající osobou příslušná organizační složka (!) - 4/1/a) 18

19 Obecná ustanovení (vertikální spolupráce -2) vztah ovládání ( 11/2): - pokud má rozhodující vliv na strategické cíle i významná rozhodnutí takto ovládané právnické osoby, - i přes jinou PO, která je sama týmž veřejným zadavatelem ovládána obdobně jako jeho organizační jednotka, společné ovládání ( 11/3): - orgány s rozhodovacím oprávněním takto ovládané právnické osoby jsou složeny nebo ustaveny na základě jednání ve shodě všech společně ovládajících veřejných zadavatelů, - ovládající veřejní zadavatelé mají společně rozhodující vliv na strategické cíle a významná rozhodnutí takto ovládané právnické osoby, - takto ovládaná právnická osoba nesleduje žádné zájmy, které jsou v rozporu se zájmy ovládajících veřejných zadavatelů. 19

20 Obecná ustanovení (vertikální spolupráce -3) vertikální spolupráci lze aplikovat i v opačném směru ( reverzní vertikál, resp. horizontálně ( sesterská spolupráce ) ( 11/4): - ovládaná PO zadá VZ svému ovládajícímu Z - ovládaná PO zadá jiné PO, která je ovládána týmž Z - v takovém dodavateli rovněž nesmí mít přímou majetkovou účast žádná soukromá osoba - soukromá osoba def. 11/5 D ovládající Z1 ovládající Z ovládaná D1 ovládaná Z2 VZ2 ovládaná D2 20

21 Obecná ustanovení (horizontální spolupráce) HORIZONT. SPOLUPRÁCE (PUBLIC-PUBLIC COOPERATION) ( ) veřejný zadavatel + veřejný zadavatel, Z si poskytují plnění, která by jinak musela být předmětem soutěže, není vůbec VZ, podmínky: a) tato smlouva zakládá nebo provádí spolupráci mezi veřejnými zadavateli za účelem dosahování jejich společných cílů směřujících k zajišťování veřejných potřeb, které mají tito veřejní zadavatelé zajišťovat (pouze pokud mají oba povinnost, nelze pokud pouze jeden deleguje na druhého ( )), b) spolupráce podle písmene a) se řídí pouze ohledy souvisejícími s veřejným zájmem a c) každý z těchto veřejných zadavatelů vykonává na trhu méně než 20 % svých činností, kterých se spolupráce podle písmene a) týká. 21

22 Obecná ustanovení (podíl činnosti) PODÍL ČINNOSTI ( 13) pro vertikální i horizontální spolupráci: průměrný obrat, pokud je činnost, která je předmětem smlouvy, hrazena jejími příjemci v plné výši; není-li možno určit tento obrat, použijí se jako základ pro výpočet v případě vertikální spolupráce celkové náklady právnické osoby a v případě horizontální spolupráce náklady vzniklé v souvislosti s činností, kterých se tato spolupráce týká; podíl činností se vypočítá v souhrnu za 3 účetní období předcházející účetnímu období, ve kterém došlo k uzavření smlouvy; vznikla-li nebo zahájila-li právnická osoba příslušnou činnost později nebo došlo k reorganizaci jejích činností, postačí, že dosažení podmínek podle odstavce 1 je věrohodné, zejména na základě plánů činnosti. 22

23 Obecná ustanovení (předpokládaná hodnota) PŘEDPOKLÁDANÁ HODNOTA ( 16 23): není výslovně zakotven zákaz dělení předmětu VZ (dnes 13/3 ZVZ) nicméně 35 - zákaz obcházení zákona v případě dělení na části + pravidla v 18 - více částí, rozhodující je součet PH i v případě zadání ve více ZŘ nebo více zadavateli, jedna VZ ( 18/3) = plnění tvořící jeden funkční celek zadávaná v časové souvislosti už není zakotvena povinnost sčítat obdobné, spolu související VZ v kalendářním roce nahodilé nákupy (cena D/S v průběhu účetního období proměnlivá + Z pořizuje D/S opakovaně dle svých aktuálních potřeb - 19/3 (ale není povinnost sčítat za 1 rok) provozní jednotky ( 17) v případě funkčně samostatné jednotky při zadávání VZ možnost stanovit PH jen pro tuto jednotku; 23

24 Obecná ustanovení (režim veřejné zakázky) REŽIM VEŘEJNÉ ZAKÁZKY ( 24-27): dle předpokládané hodnoty; povinnost dodržet zvolený přísnější režim nadlimitní režim = nadlimitní veřejné zakázky o podléhají směrnicím EU (dle ZVZ nejpřísnější postup, část II, IV) podlimitní režim = podlimitní veřejné zakázky o mírnější režim (část II a III; rozdíl ZPŘ a ostatní ZŘ) o nad národní finanční limit (bez DPH): stavební práce od Kč dodávky a služby od Kč výjimka pro sektorové VZ ( 158/1) veřejné zakázky malého rozsahu o jen základní principy (výjimka v 31) + uveř. smlouvy ( 219/1/a)) x zjednodušený režim o zcela autonomní režim ( 129) pro soc. služby, právní služby apod. jen základní pravidla, průběh ZŘ stanoví zadavatel 24

25 Obecná ustanovení (finanční limity nadlimitní režim) Druh veřejné zakázky dodávky a služby Druh zadavatele ČR, státní příspěvkové organizace územně samosprávné celky, jejich přísp. organizace, jiné právnické osoby, dotovaní zadavatelé Nový finanční limit od Původní finanční limit do sektoroví zadavatelé / obrana a bezpečnost stavební práce všichni zjednodušený režim - služby ( 129) veřejný zadavatel sektorový zadavatel

26 Zadávací podmínky vs zadávací dokumentace (1) ZP = obsah, ZD = forma ZD širší pojem (množina), zad. podmínky je podmnožina ZD ZADÁVACÍ PODMÍNKY (def. 28 odst. 1 písm. a) + 36): a) podmínky průběhu ZŘ ( 39) b) podmínky účasti v ZŘ ( 37): podmínky kvalifikace ( ZPŘ 53) technické podmínky ( 89 95, ZPŘ jen 92) obchodní nebo jiné smluvní podmínky zvláštní podmínky plnění např. sociální, environm. aspekty c) pravidla pro snížení počtu účastníků ZŘ nebo snížení počtu předběžných nabídek nebo řešení ( 39/2, (ne ZPŘ) d) pravidla pro hodnocení nabídek ( ) e) další podmínky pro uzavření sml. dle 104, vč. reálného majitele 26

27 Zadávací podmínky vs zadávací dokumentace (2) nesmí zaručovat některým dodavatelům bezdůvodně ne/přímo konkurenč. výhodu nebo vytvářet bezdůvodné překážky HS ( 36/1) + pro technické podmínky 89/5 uvedeny v ZD, příp. Z sdělí při jednání (u ZŘ, kde je jednání tzn. JŘSU, ŘSD - 69/8, ZR - 129/7) v podrobnostech nezbytných pro účast v ZŘ; zákaz přenášet odpovědnost 27

28 Zadávací podmínky vs zadávací dokumentace (3) ZADÁVACÍ DOKUMENTACE (def. 28 odst. 1 písm. b)) veškeré písemné dokumenty obsahující zadávací podmínky, sdělované nebo zpřístupňované účastníkům ZŘ při zahájení zadávacího řízení, včetně formulářů podle 212 a výzev uvedených v příloze č. 6, tzn. oznámení o zakázce dle 212 kvalifikační dokumentace zadávací dokumentace (jak se nyní nazývá?) dodatečné informace výzvy k podání nabídky apod. dle přílohy č. 6, atd. 28

29 Obecná ustanovení (výjimky) výjimky: Část I. 29 obecné výjimky (mj. právní služby v oblasti litigace) 30 výjimky pro podlimitní VZ 31 VZMR 32 smíšená zakázka (oddělitelnost částí samostatné zadávání částí/jako jedna VZ pak ale v ZŘ a PH dle té povinné části; neoddělitelnost + jde o vybranou výjimku (bezpečnostní zájmy státu, bezpečnostní opatření, UI, vojenský materiál)/část výjimka a část VZ v oblasti obrany a bezp. nemusí zadat v ZŘ Část VII. výjimky pro sektorové VZ Část VIII. zvláštní výjimky pro koncese Část IX. zvláštní ustanovení pro výjimky pro zakázky v oblasti obrany a bezpečnosti 29