PROBLEMATIKA IN-HOUSE ZADÁVÁNÍ V POJETÍ ZÁKONA O ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK. Říjnová konference AVZ 2017

Rozměr: px

Začít zobrazení ze stránky:

Download "PROBLEMATIKA IN-HOUSE ZADÁVÁNÍ V POJETÍ ZÁKONA O ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK. Říjnová konference AVZ 2017"

Daniel Ševčík
před 6 lety
Počet zobrazení:

1 PROBLEMATIKA IN-HOUSE ZADÁVÁNÍ V POJETÍ ZÁKONA O ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK Říjnová konference AVZ 2017

2 In-house zadávání veřejný zadavatel 11/1 ZZVZ (čl. 12/1 a 12/3 směrnice 2014/24/EU): Za zadání veřejné zakázky se nepovažuje uzavření smlouvy, kterou uzavírá veřejný zadavatel s jinou právnickou osobou, pokud sám nebo společně s jinými veřejnými zadavateli ovládá tuto osobu obdobně jako své vnitřní organizační jednotky, v této osobě má majetkovou účast výhradně ovládající veřejný zadavatel nebo ovládající veřejní zadavatelé, A (kumulativně) více než 80 % celkové činnosti této osoby je prováděno při plnění úkolů, které jí byly svěřeny ovládajícím veřejným zadavatelem nebo ovládajícími veřejnými zadavateli nebo osobami, které tento zadavatel nebo tito zadavatelé ovládají jako své vnitřní organizační jednotky. 11/4 ZZVZ (čl. 12/2 směrnice 2014/24/EU): Za zadání veřejné zakázky se nepovažují případy, kdy právnická osoba ovládaná podle 11/1 a) ZZVZ uzavře smlouvu s dodavatelem, v němž nemá přímou majetkovou účast žádná soukromá osoba a který je veřejným zadavatelem, který ji ovládá, nebo jinou právnickou osobou ovládanou veřejným zadavatelem podle písm. a). 2

3 In-house zadávání veřejný zadavatel Novinky oproti ZVZ (viz ale dřívější rozhodovací praxe ESD) Možné subjekty a toky plnění pluralita ovládajících veřejných zadavatelů možné zadání od dcery matce nebo od dcery k sestře Intenzita ovládání (nestačí výlučná majetková práva) potřebný rozhodující vliv na cíle a rozhodnutí (kromě formální musí být také materiální kontrola) speciální úprava ovládání u více veřejných zadavatelů Majetková účast výhradně veřejní zadavatelé (dříve otázka možnosti majetkové účasti soukromé osoby bez hlasovacích práv) Podstatná část činnosti vs. 80% celkové činnosti 80% veškeré činnosti nebo v konkrétní oblasti? započítává se nejen činnost pro zadávajícího veřejného zadavatele, ale i pro jiné tímto stejně ovládané PO 3

4 In-house zadávání veřejný zadavatel Problematika přeprodávání plnění: ZZVZ/směrnice neřeší (viz např. rozsudek KS v Brně sp. zn. 31 Af 26/2014 ze dne ). apriori není vyloučeno, ALE je-li in-house dodavatel zadavatelem postupem dle ZZVZ není-li in-house dodavatel zadavatelem (může toto vůbec nastat?): riziko obcházení zákona, nebude-li dle ZZVZ zákaz obcházení viz čl. 18/1 směrnice 2014/24/EU a 36/1 směrnice 2014/25/EU (k obcházení viz C-15/13, Komise vs. Rakousko) Veřejným zadavatelem je např. PO: a) založena za účelem uspokojování potřeb veřejného zájmu, které nemají průmyslovou nebo obchodní povahu, a b) veřejný zadavatel ji převážně financuje, může v ní uplatňovat rozhodující vliv nebo jmenuje nebo volí více než 1/2 členů v jejím statutárním nebo kontrolním orgánu. 4

5 In-house zadávání sektorový zadavatel 155 ZZVZ (čl. 29 směrnice 2014/25/EU): Za sektorovou VZ se nepovažuje zakázka: zadaná zadavatelem přidružené osobě (nebo společně několika zadavateli za účelem výkonu relevantní činnosti osobě přidružené k některému z těchto zadavatelů), když alespoň 80 % průměrného obratu přidružené osoby ze všech, které tato osoba poskytovala v předchozích 3 letech, bylo dosaženo ve vztahu k zadavateli nebo osobám, k nimž je zadavatel přidruženou osobou. Oproti ZVZ: chybí požadavek na výhradní zadávání přidružené osobě u přidružené osoby mladší 3 let prokazování obratu pouze do budoucna (zejm. plánem činnosti) odkaz na ObchZ vs. vlastní vymezení v ZZVZ (konsolidovaná ÚZ / dominantní vliv) 5

6 In-house zadávání sektorový zadavatel 156 ZZVZ (čl. 30 směrnice 2014/25/EU): Za sektorovou VZ se nepovažuje zakázka, která je zadána zadavatelem osobě, kterou založil výlučně s jinými zadavateli za účelem vykonávání relevantních činností nejméně na dobu 3 let, pokud je zakladatelským právním jednáním písemně stanoveno, že výlučná účast zakládajících zadavatelů v této osobě bude trvat nejméně 3 roky od jejího vzniku. obdobné platí i v případě, že tato osoba zadává zakázku zadavatelům, kteří ji založili. Oproti ZVZ: zejména terminologická precizace (co znamenalo sdružený sektorový zadavatel? muselo či mohlo se jednat o samostatný subjekt?) nutná souvislost zadávané VZ s relevantní činností? podmínka min. 3 let existence a výhradní účasti zadavatelů dopadá na oba směry zadání 6

7 Horizontální spolupráce veřejných zadavatelů - ZZVZ 12 ZZVZ (čl. 12/4 směrnice 2014/24/EU): vychází z rozsudku SDEU C-480/06: Za zadání veřejné zakázky se nepovažuje smlouva mezi veřejnými zadavateli, pokud zakládá nebo provádí spolupráci mezi těmito za účelem dosahování jejich společných cílů směřujících k zajišťování veřejných potřeb, které mají tito veřejní zadavatelé zajišťovat, se tato spolupráce řídí pouze ohledy souvisejícími s veřejným zájmem, A (kumulativně) veřejní zadavatelé vykonávají spoluprací dotčené činnosti na trhu méně než z 20 %. Důležité poznámky: nejde o plnění za peníze ale o věcné příspěvky z obou stran finanční toky v rámci spolupráce primárně k pokrytí nákladů veřejný prospěch limit 20 % - jde o poměr věcný nikoli finanční; výkladově ne zcela jasná formulace 7

8 Zákonná exkluzivita 29 písm. q) ZZVZ (čl. 11 směrnice 2014/24/EU): Zadavatel není povinen zadat VZ v ZŘ pokud se jedná o VZ na služby, zadávanou veřejným zadavatelem jinému veřejnému zadavateli či zadavatelům, a to na základě výhradního práva přiznaného právním předpisem nebo uděleného na základě právního předpisu. Důležité poznámky: podmínka souladu s evropskými předpisy, zejm. smlouvou o fungování EU: výkon veřejné moci (čl. 51 SEU), ochrano veřejného pořádku/zdraví/bezpečí (čl. 52 SEU), nebo naléhavé potřeby obecného zájmu, jsou-li opatření přiměřená důsledkům (judikatura SDEU, viz např. C-243/01) Postup v JŘBU 32/b iii) ZZVZ z důvodu ochrany výhradních práv; podmínkou není veřejný zadavatel na straně dodavatele; kryje i zákonem zavedenou exklusivitu? 8

9 Děkuji za pozornost! JUDr. Petr Kadlec, partner

Podobné dokumenty

Aplikace výjimek zpostupů dle ZZVZ v praxi

Aplikace výjimek zpostupů dle ZZVZ v praxi Mgr. Jiří Harnach, ROWAN LEGAL, advokátní kancelář s.r.o. 13. 3. 2018, Brno Teze příspěvku Pár poznámek k aktuální právní úpravě postupů mimo režim ZZVZv oblasti