NA PŘÍKOPĚ 28 115 03 PRAHA 1 Sekce licenčních a sankčních řízení V Praze dne 7. září 2016 Č.j.: 2016 / 104928 / 570 Ke sp.zn. Sp / 2016 / 213 / 573 Počet stran: 8 Richfox Capital, s.r.o. IČO 025 62 243 Rybná 682/14 110 00 Praha 1 Staré Město P Ř Í K A Z Česká národní banka jako správní orgán dohledu nad finančním trhem podle zákona č. 6/1993 Sb., o České národní bance, ve znění pozdějších předpisů, orgán dohledu nad kapitálovým trhem podle zákona č. 15/1998 Sb., o dohledu v oblasti kapitálového trhu a o změně a doplnění dalších zákonů, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon o dohledu v oblasti kapitálového trhu ) a orgán dohledu podle zákona č. 240/2013 Sb., o investičních společnostech a investičních fondech, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon o investičních společnostech a fondech nebo ZISIF ) dále provedeném vyhláškou č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance ve spojení s nařízením č. 231/2013, kterým se doplňuje směrnice Evropského parlamentu a Rady 2011/61/EU, pokud jde o výjimky, obecné podmínky provozování činnosti, depozitáře, pákový efekt, transparentnost a dohled, rozhodla podle 150 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen správní řád ), v řízení vedeném se společností Richfox Capital, s.r.o., IČO 025 62 243, se sídlem Rybná 682/14, 110 00 Praha 1 Staré Město, t a k t o : A. Společnost Richfox Capital, s.r.o., IČO 025 62 243, se sídlem Rybná 682/14, 110 00 Praha 1 Staré Město, zapsaná ode dne 31. ledna 2014 v seznamu osob vykonávajících správu majetku srovnatelnou s obhospodařováním podle 15 odst. 1 ZISIF vedeném Českou národní bankou podle ustanovení 596 písm. f) ZISIF, do dne vydání tohoto příkazu neposkytla České národní bance: výkaz OFZ (ČNB) 36-01 Hlášení obhospodařovatele ve smyslu čl. 3(3) AIFMD, který měl být předložen České národní bance za období roku 2015, a to nejpozději do 30.1.2016; výkaz OFZ (ČNB) 37-01 Hlášení o obhospodařovaném fondu ve smyslu čl. 3(3) AIFMD jednotlivě za každý spravovaný svěřenský fond nebo obdobné zařízení uvedené v 15 odst. 2 písm. c) zákona o investičních společnostech a fondech, který měl být předložen České národní bance za období roku 2015, a to nejpozději do 30.1.2016;
a dále neposkytla České národní bance: výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. a) vyhlášky č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance, tj. výkaz OFZ (ČNB) 10-04,,Čtvrtletní rozvaha obhospodařovatele / hlavního administrátora / obhospodařovaného fondu, a to do konce měsíce dubna 2016; výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. c) vyhlášky č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance, tj. výkaz OFZ (ČNB) 34-01 Hlášení fondu kvalifikovaných investorů, a to do konce měsíce dubna 2016; čímž nesplnila svoji zákonnou informační povinnost v souladu s čl. 110 (1) nařízení EU č. 231/2013, 462, 463 odst. 2 písm. b) a 475 ZISIF a 4 odst. 2 vyhlášky č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance, a d o p u s t i l a se správního deliktu podle 616 odst. 4 písm. b) zákona o investičních společnostech a fondech, z a c o ž s e j í u k l á d á podle ustanovení 616 odst. 5 písm. a) zákona o investičních společnostech a fondech pokuta ve výši 50 000 Kč (slovy padesát tisíc korun českých). Pokuta je splatná do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto příkazu na účet Celního úřadu pro hlavní město Prahu vedený u České národní banky, č. 3754-67724011/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol je identifikační číslo plátce. B. Společnosti Richfox Capital, s.r.o., IČO 025 62 243, se sídlem Rybná 682/14, 110 00 Praha 1 Staré Město, se podle ustanovení 79 odst. 5 správního řádu ve vazbě na ustanovení 6 odst. 1 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení, ukládá povinnost nahradit náklady řízení paušální částkou ve výši 1 000 Kč (slovy jeden tisíc korun českých). Náhrada nákladů řízení je splatná do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet České národní banky č. 115-69193891/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol je identifikační číslo plátce. O D Ů V O D N Ě N Í I. Identifikace sankcionovaného subjektu 1. Společnost Richfox Capital, s.r.o., IČO 025 62 243, se sídlem Rybná 682/14, 110 00 Praha 1 Staré Město (dále jen účastník řízení ), byla dne 20. ledna 2014 zapsána do obchodního rejstříku vedeného Městským soudem v Praze pod spisovou značkou 2
C 220767 s předmětem podnikání výroba, obchod a služby neuvedené v přílohách 1 a 3 živnostenského zákona. Jednatelem účastníka řízení je pan Jiří Vojkovský, nar. 16. října 1984, bytem Bořivojova 1192/93, 130 00 Praha 3. 2. Česká národní banka vede v souladu s ustanovením 596 písm. f) zákona o investičních společnostech a fondech seznam osob uvedených v ustanovení 15 odst. 1 tohoto zákona 1. Česká národní banka nevykonává dohled nad osobami zapsanými v tomto seznamu a dohledu České národní banky nepodléhá ani jejich činnost. Zápis do seznamu má evidenční povahu a předmětem dohledu České národní banky je pouze splnění povinnosti zápisu do seznamu a plnění informační povinnosti. Česká národní banka před zápisem osoby uvedené v 15 odst. 1 ZISIF do seznamu nezkoumá žádost o zápis z hlediska pravdivosti nebo přesnosti informací a nepřezkoumává ani splnění předpokladů pro zápis do seznamu. Zápis do seznamu nepředstavuje podnikatelské oprávnění a neopravňuje k veřejnému nabízení investic a shromažďování peněz od veřejnosti za účelem jejich společného investování jinak než za podmínek, které stanoví nebo připouští ZISIF. Osoby zapsané v seznamu jsou mj. povinny na všech objednávkách, obchodních dopisech, fakturách, smlouvách a na svých internetových stránkách uvádět údaj, ze kterého vyplývá, že nepodléhají dohledu České národní banky. 3. Účastník řízení je osobou uvedenou v 15 odst. 1 ZISIF, které vznikla povinnost nechat se zapsat do seznamu a ode dne 31. ledna 2014 je v tomto seznamu vedeném Českou národní bankou zapsán. II. Popis skutkových okolností 4. Správní orgán v rámci dohledové činnosti vyzval dne 25. února 2016 účastníka řízení ke splnění vykazovací povinnosti podle vyhlášky č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance (dále také jen vyhláška ), č. j. 2016/024392/CNB/590 (dále též výzva ze dne 25. února 2016 ), a to k bezodkladnému předložení následujících výkazů: (i) výkaz OFZ (ČNB) 36-01 Hlášení obhospodařovatele ve smyslu čl. 3(3) AIFMD, a to nejpozději jeden měsíc po skončení roku, k němuž se vztahuje; (ii) výkaz OFZ (ČNB) 37-01 Hlášení o obhospodařovaném fondu ve smyslu čl. 3(3) AIFMD jednotlivě za každý spravovaný svěřenský fond nebo obdobné zařízení uvedené v 15 odst. 2 písm. c) zákona o investičních společnostech a fondech, a to nejpozději jeden měsíc po skončení roku, k němuž se vztahuje. 5. Ve výzvě ze dne 25. února 2016 správní orgán rekapituloval informační povinnost účastníka řízení, v rámci které má účastník řízení za povinnost předkládat kromě výkazů uvedených v předchozím bodě ad (i) a (ii) též výkazy: (iii) výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. a) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 10-04,,Čtvrtletní rozvaha obhospodařovatele / hlavního administrátora / obhospodařovaného fondu, a to do konce čtvrtého měsíce po skončení roku, k němuž se vztahuje; 1 Seznam osob spravujících majetek srovnatelně s obhospodařováním 3
(iv) výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. c) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 34-01 Hlášení fondu kvalifikovaných investorů, a to do konce čtvrtého měsíce po skončení roku, k němuž se vztahuje. 6. Výzva ze dne 25. února 2016 byla účastníku řízení doručena do jeho datové schránky dne 6. března 2016. Výše uvedené informace (výkazy uvedené v bodě 4. (i) a (ii)) měly být účastníkem řízení poskytnuty ve lhůtě nejpozději 7 pracovních dnů od doručení výzvy. 7. S ohledem na skutečnost, že na základě výzvy ze dne 25. února 2016 účastník řízení nepředložil požadované výkazy, byla následně účastníku řízení zaslána dne 6. dubna 2016 obsahově totožná opakovaná výzva ke splnění vykazovací povinnosti, č. j. 2016/041120/CNB/590 (dále jen výzva ze dne 6. dubna 2016 ). Tato opakovaná výzva byla doručena dne 8. dubna 2016 do datové schránky účastníka řízení, a byla v ní stanovena rovněž lhůta pro předložení požadovaných výkazů nejpozději do 3 dnů od doručení opakované výzvy, která marně uplynula dne 11. dubna 2016. 8. Účastník řízení na žádnou z výzev do dne vydání tohoto příkazu nikterak nereagoval a požadované výkazy správnímu orgánu nepředložil. 9. S ohledem na návazné uplynutí lhůty ke splnění vykazovací povinnosti vztahující se ke zbývajícím výkazům uvedeným v bodě 5. (iii) a (iv) tohoto příkazu, přičemž i na tuto povinnost byl účastník řízení upozorněn v rámci výzvy ze dne 25. února 2016 a rovněž v rámci výzvy ze dne 6. dubna 2016, nachází se účastník řízení v prodlení se splněním celé své informační povinnosti, tj. v rozsahu všech výkazů, které je povinen předložit České národní bance. III. Právní kvalifikace 10. Osoba zapsaná do seznamu vedeného ČNB podle 596 písm. f) ZISIF je povinna mimo jiné plnit roční informační povinnost v souladu s čl. 110 (1) nařízení EU 2, 462, 463 odst. 2 písm. b), 475 a 616 odst. 4 písm. b) ZISIF a 4 odst. 2 vyhlášky č. 249/2013 Sb., o oznamování údajů obhospodařovatelem a administrátorem investičního fondu a zahraničního investičního fondu České národní bance. 11. Podle ustanovení 4 odst. 2 vyhlášky, osoba podle 596 písm. f) zákona o investičních společnostech a fondech překládá České národní bance tyto výkazy: 1. výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. a) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 10-04,,Čtvrtletní rozvaha obhospodařovatele / hlavního administrátora / obhospodařovaného fondu, a to do konce čtvrtého měsíce po skončení roku, k němuž se vztahuje; 2. výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. c) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 34-01 Hlášení fondu kvalifikovaných investorů, a to do konce čtvrtého měsíce po skončení roku, k němuž se vztahuje; 2 Přímo použitelný předpis Evropské unie, kterým se provádí směrnice Evropského parlamentu a Rady upravující správce alternativních investičních fondů (Nařízení Komise v přenesené pravomoci (EU) č. 231/2013, kterým se doplňuje směrnice Evropského parlamentu a Rady 2011/61/EU, pokud jde o výjimky, obecné podmínky provozování činnosti, depozitáře, pákový efekt, transparentnost a dohled (nařízení EU)) 4
3. výkaz OFZ (ČNB) 36-01 Hlášení obhospodařovatele ve smyslu čl. 3(3) AIFMD, a to nejpozději jeden měsíc po skončení roku, k němuž se vztahuje; 4. výkaz OFZ (ČNB) 37-01 Hlášení o obhospodařovaném fondu ve smyslu čl. 3(3) AIFMD jednotlivě za každý spravovaný svěřenský fond nebo obdobné zařízení uvedené v 15 odst. 2 písm. c) zákona o investičních společnostech a fondech, a to nejpozději jeden měsíc po skončení roku, k němuž se vztahuje. 12. K problematice správy majetku srovnatelné s obhospodařováním ( 15 ZISIF) uvádí Česká národní banka na svých internetových stránkách podrobné odborné vyjádření. 3 13. Podle ustanovení 616 odst. 4 písm. b) ZISIF se právnická nebo podnikající fyzická osoba jako osoba uvedená v 15 odst. 1 dopustí správního deliktu tím, že neoznámí České národní bance některý z údajů nebo některou ze skutečností podle 462, 463 odst. 2 písm. b) nebo 475 ZISIF. Těmito údaji jsou výše specifikované výkazy podle ustanovení 4 odst. 2 vyhlášky a specifikované též v bodě 11. tohoto příkazu. 14. Vzhledem k výše uvedenému má správní orgán za prokázané, že účastník řízení se dopustil správního deliktu podle 616 odst. 4 písm. b) ZISIF, když nepředložil zákonem vyžadované údaje ve lhůtách zákonem stanovených a nevyhověl ani výzvám správního orgánu k předložení těchto údajů ze dne 25. února 2016 a ze dne 6. dubna 2016. Tímto svým jednáním účastník řízení porušil svou zákonnou informační povinnost. IV. Sankce 15. Vzhledem ke skutečnosti, že dnem 1. června 2016 nabyl účinnosti zákon č. 148/2016 Sb., kterým byl novelizován zákon o investičních společnostech a fondech, a vzhledem ke skutečnosti, že předmětem novely byla mimo jiné změna ustanovení 616 odst. 5 písm. a) ZISIF, správní orgán uvádí, že při stanovení výše sankce postupoval podle zákona o investičních společnostech a fondech ve znění účinném do 31. května 2016. Dodržel tím zásadu nepřípustnosti retroaktivity, kdy zohlednil princip zdůrazněný v ústavním pořádku České republiky, a to v čl. 40 odst. 6 Listiny základních práv a svobod. V tomto článku je stanoveno, že Trestnost činu se posuzuje a trest se ukládá podle zákona účinného v době, kdy byl čin spáchán. Pozdějšího zákona se použije, jestliže je to pro pachatele příznivější. Tento obecný princip spočívající v sankcionování určitých jednání podle normy, která byla v době jeho průběhu nejpříznivější, se uplatní nejen v trestních řízeních, ale s ohledem na judikaturu správních soudů rovněž v řízeních o správních deliktech. 4 16. Podle ustanovení 616 odst. 5 písm. a) ZISIF ve znění účinném do 31. května 2016 se za správní delikt podle odstavce 1, 2 nebo 3 nebo odstavce 4 písm. a) nebo b) téhož ustanovení téhož zákona uloží pokuta do 10 000 000 Kč. Naproti tomu podle 3 http://www.cnb.cz/miranda2/export/sites/www.cnb.cz/cs/faq/sprava_majetku_srovnatelna_s_obhospodarovanim _par_15_zisif.pdf 4 Tak stanovil například rozsudek Nejvyššího správního soudu SJS 461/2005 6 A 126/2002-27 (Sb.NSS 2005, 21: 149), který uvádí: Také trestání za správní delikty musí podléhat stejnému režimu jako trestání za trestné činy a v tom smyslu je třeba vykládat všechny záruky, které se podle vnitrostátního práva poskytují obviněnému z trestného činu. 5
ustanovení 616 odst. 5 písm. a) ZISIF v aktuálním platném znění se za správní delikt podle odstavce 1, 2 nebo 3 nebo odstavce 4 písm. a) nebo b) téhož ustanovení téhož zákona uloží pokuta do 150 000 000 Kč. Ostatní v tomto příkaze uváděná ustanovení nebyla provedenou novelou dotčena. 17. Podle ustanovení 622 odst. 2 zákona o investičních společnostech a fondech se při určení výměry pokuty právnické osobě přihlédne k povaze a závažnosti správního deliktu, přičemž povaha a závažnost jsou určovány zejména významem chráněného zájmu, který byl správním deliktem dotčen, způsobem spáchání správního deliktu a jeho následky, délkou jeho trvání, okolnostmi, za nichž byl spáchán, a výší neoprávněného prospěchu získaného jeho spácháním. Dále se přihlédne k majetkovým poměrům právnické osoby, zejména k jejímu ročnímu obratu, a popřípadě též ke správním deliktům, za jejichž spáchání byla právnická osoba již dříve Českou národní bankou nebo jiným orgánem dohledu potrestána. Dále se též přihlédne k tomu, zda právnická osoba svým jednáním přispěla k objasnění skutečností důležitých pro odhalení správního deliktu. Pokuta musí být individualizována do té míry, že v konkrétním případě povede k naplnění obou jejích účinků, a to účinku preventivního i represivního 18. Objektem správního deliktu účastníka řízení, za který správní orgán ukládá sankci tímto příkazem, je zájem na řádném výkonu kontroly České národní banky nad plněním informační povinnosti osob uvedených v 15 odst. 1 ZISIF a zapsaných v seznamu vedeném Českou národní bankou v souladu s ustanovením 596 písm. f) zákona o investičních společnostech a fondech. Ačkoli Česká národní banka nevykonává dohled nad osobami zapsanými v tomto seznamu, výjimku tvoří dohled nad splněním povinnosti zápisu do seznamu a právě kontrola plnění informační povinnosti. Pro náležitý výkon tohoto dohledu je nutné, aby orgány dohledu disponovaly všemi potřebnými informacemi. 19. Následkem vědomého odmítání poskytnout součinnost je tedy kromě závažného narušení procesu výkonu kontroly informační povinnosti osob uvedených v 15 odst. 1 ZISIF ze strany České národní banky, tak především znemožnění, resp. zabránění žádoucímu stavu plynoucímu ze zákona, tj. aby Česká národní banka v řádném termínu měla k dispozici údaje, které má ze zákona od účastníka řízení obdržet. 20. Z hlediska způsobu, jakým se účastník řízení dopustil protiprávního jednání, správní orgán konstatuje, že jde o jednání omisivní povahy, tedy nekonání tam, kde měl účastník řízení konat. Účastník řízení nereagoval na opakované výzvy správního orgánu k předložení výkazů, které je povinen předkládat ve stanovených lhůtách. Účastník řízení byl vůči správnímu orgánu nečinný a v tomto (omisivním) jednání i nadále pokračuje, neboť ke dni vydání tohoto příkazu neobdržel správní orgán žádné z požadovaných výkazů a účastník řízení dále nepředložil ani další výkazy uvedené v bodě 11.1. a 11.2. tohoto příkazu. Výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. a) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 10-04,,Čtvrtletní rozvaha obhospodařovatele / hlavního administrátora / obhospodařovaného fondu a výkaz podle ustanovení 3 odst. 3 písm. c) vyhlášky, tj. výkaz OFZ (ČNB) 34-01 Hlášení fondu kvalifikovaných investorů, měl účastník řízení za povinnost předložit do konce měsíce dubna roku 2016, přičemž i v případě předložení těchto výkazů zůstává nečinný. 6
21. Účastník řízení svojí setrvalou nečinností ztěžuje a maří výkon kontroly informační povinnosti, když odmítá poskytnout správnímu orgánu součinnost, kterou mu zákon o investičních společnostech a fondech ve spojení s vyhláškou č. 249/2013 Sb. výslovně ukládá. 22. Cílem ukládané pokuty je proto zjednání nápravy, tedy v tomto případě získání informací, které je účastník řízení povinen předkládat České národní bance ve stanovených termínech. 23. Vzhledem k tomu, že správní orgán nemá k dispozici účetní závěrku účastníka řízení za rok 2015, neboť není uložena ve sbírce listin rejstříkového soudu, nemohl správní orgán při stanovování pokuty přihlédnout k jeho majetkovým poměrům. Správní orgán nicméně vzal v patrnost vynikající obchodní výsledky, které jsou účastníkem řízení ve veřejně dostupných zdrojích prezentovány 5. Vzhledem ke skutečnosti, že informace neposkytl účastník řízení ani přes opakované výzvy, považuje správní orgán ukládanou pokutu ve výši 50 000 Kč (i s ohledem na maximální přípustnou výši pokuty uvedenou v 616 odst. 5 písm. a) ZISIF ve znění účinném do 31. května 2016) za přiměřenou a adekvátní intenzitě zjištěného pochybení. Pokuta ve výši 50 000 Kč také poskytuje prostor pro své případné zvýšení v případě, že by účastník řízení nadále odmítal součinnost. Uložení pokuty nezbavuje účastníka řízení povinnosti poskytnout správnímu orgánu požadované podklady a informace. 24. Ustanovení 150 odst. 1 správního řádu umožňuje správnímu orgánu v řízení z moci úřední uložit povinnost formou písemného příkazu, a to jako první úkon v řízení. Správní orgán přistoupil k vydání příkazu, neboť v posuzovaném případě považuje skutková zjištění za dostatečná. Ad II. výroku rozhodnutí 25. Dle ustanovení 79 odst. 5 správního řádu uloží správní orgán účastníkovi řízení, který vyvolal správní řízení porušením své právní povinnosti, povinnost nahradit náklady řízení paušální částkou. Paušální částka je stanovena prováděcím předpisem ke správnímu řádu, kterým je vyhláška č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení. Z ustanovení 6 odst. 1 této vyhlášky vyplývá, že paušální částka nákladů správního řízení, které účastník vyvolal porušením své právní povinnosti, činí 1 000 Kč. 26. Vzhledem ke skutečnosti, že vedené správní řízení bylo, jak je podrobně uvedeno výše, vyvoláno tím, že účastník řízení porušil své právní povinnosti, uložil správní orgán účastníkovi řízení povinnost nahradit náklady tohoto správního řízení paušální částkou ve výši 1 000 Kč. Lhůta 30 dnů stanovená k zaplacení paušální částky nákladů správního řízení je pak zcela přiměřená s ohledem na výši stanovené povinnosti. 5 Viz https://www.linkedin.com/company/richfox-capital 7
P O U Č E N Í Proti tomuto příkazu lze podat odpor dle ustanovení 150 odst. 3 správního řádu u sekce licenčních a sankčních řízení České národní banky, se sídlem Na Příkopě 28, 115 03 Praha 1, a to do 8 dnů ode dne doručení tohoto příkazu. Podáním odporu se příkaz ruší a v řízení se pokračuje. Lhůty pro vydání rozhodnutí začínají znovu běžet dnem podání odporu. Zpětvzetí odporu není přípustné. Příkaz, proti němuž nebyl podán odpor, se stává pravomocným a vykonatelným rozhodnutím. otisk úředního razítka podepsáno elektronicky podepsáno elektronicky 8