NA PŘÍKOPĚ 28 115 03 PRAHA 1 Sekce licenčních a sankčních řízení V Praze dne 1. prosince 2016 Č.j. 2016 / 138041 / 570 Ke sp.zn. Sp/2016/238/573 Počet stran: 38 R O Z H O D N U T Í Česká národní banka (dále též jen ČNB ) jako orgán dohledu nad finančním trhem podle zákona č. 6/1993 Sb., o České národní bance, ve znění pozdějších předpisů, orgán dohledu nad kapitálovým trhem dle zákona č. 15/1998 Sb., o dohledu v oblasti kapitálového trhu a o změně a doplnění dalších zákonů, ve znění pozdějších předpisů a zákona č. 256/2004 Sb., o podnikání na kapitálovém trhu, ve znění pozdějších předpisů (dále též jen zákon o podnikání na kapitálovém trhu nebo "ZPKT"), orgán dohledu nad činností pojišťovacích zprostředkovatelů podle zákona č. 38/2004 Sb., o pojišťovacích zprostředkovatelích a samostatných likvidátorech pojistných událostí a o změně živnostenského zákona, ve znění pozdějších předpisů (dále též jen "ZPZ" nebo zákon o pojišťovacích zprostředkovatelích ), orgán dohledu nad penzijními společnostmi dle zákona č. 427/2011 Sb., o doplňkovém penzijním spoření, ve znění pozdějších předpisů (dále jen "ZDPS"), rozhodla ve správním řízení vedeném podle zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen správní řád ), se společností M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, se sídlem Nádražní 535/15, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava, takto: A. Společnost M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, se sídlem Nádražní 535/15, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava, (I) v období od 1. 1. 2014 do 22. 10. 2015 při poskytování hlavní investiční služby přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů ve 29 případech nepožádala dostatečně zákazníka o informace o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, když řádně nezjišťovala informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a informace o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 3 ZPKT v návaznosti na ustanovení 15i odst. 1 tohoto zákona, ve spojení s ustanovením 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 3 této vyhlášky; (II)
v období od 1.1.2014 do 31.8.2015 neinformovala ve 27 případech klienty dostatečným způsobem o údajích o své osobě a základních informacích souvisejících s jí poskytovanými investičními službami a o investičních službách, které poskytuje, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s 15d odst. 1 písm. a) a b) ZPKT a navazujícím ustanovením 20 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 2 této vyhlášky; (III) v období od 1. 1. 2014 do 22. 10. 2015 jako investiční zprostředkovatel nesplnila podmínky přípustnosti pobídky, když neinformovala ve 27 případech zákazníky před poskytnutím investiční služby jasně, srozumitelně a úplně o existenci a povaze pobídky v podobě provizí přijímaných od obchodníků s cennými papíry a její výši nebo hodnotě nebo způsobu jejího výpočtu, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s odst. 8 písm. a) ZPKT v souvislosti s 15 odst. 3 ZPKT ve spojení s ustanovením 15 odst. 1 písm. b) bodu 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění; (IV) v období 21.5.2014 do 22.10.2015 nevedla evidenci přijatých a předaných pokynů týkajících se investičních nástrojů, evidenci osob a evidenci smluv týkajících se poskytovaných investičních služeb v rozsahu náležitostí stanovených Přílohou č. 2 a 3 vyhlášky č. 231/2009 Sb., t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 5 ve spojení s odst. 8 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu ve spojení s ustanovením 3 vyhlášky č. 231/2009 Sb. o náležitostech a způsobu vedení deníku obchodníka cennými papíry a náležitostech a způsobu vedení evidence investičního zprostředkovatele, ve znění pozdějších předpisů a (V) v období od 1.1.2014 do 22.10.2015 A) umožnila, aby data týkající se poskytovaných investičních služeb byla uchovávána na serverech třetí osoby společnosti NETHOST s.r.o., IČO 26226979, aniž tato skutečnost byla součástí smlouvy upravující outsourcing tedy nezajistila, aby v souvislosti s outsourcingem nebyla ohrožena účinnost, ucelenost a přiměřenost předpokladů řádné správy a řízení, řízení rizik a vnitřní kontroly včetně dodržování právních povinností, zejména pravidel obezřetného podnikání a B) řádně nezabezpečila ochranu informačních a komunikačních systémů před přístupem a zásahy ze strany neoprávněných osob, tedy nezavedla a neudržovala kontrolní 2
a bezpečnostní opatření při zpracování a evidenci informací, t e d y p o r u š i l a ustanovení 32 odst. 4 písm. d) ZPKT ad A) ve spojení s ustanovením 12 odst. 2 písm. b) vyhlášky č. 163/2014 Sb., a ad B) ve spojení s ustanovením 23 odst. 5 vyhlášky č. 163/2014 Sb. o výkonu činnosti bank, spořitelních a úvěrních družstev a obchodníků s cennými papíry, č í m ž s e d o p u s t i l a ad (I), (II) a (III) správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) ZPKT, ad (IV) správního deliktu podle 157 odst. 5 písm. c) ZPKT a ad (V) správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 5 písm. b) ZPKT; a z a t o s e j í podle ustanovení 157 odst. 14 písm. c) ZPKT ukládá pokuta ve výši 50 000 Kč (slovy padesát tisíc korun českých). Pokutu je společnost M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, povinna zaplatit do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet Celního úřadu pro hlavní město Prahu vedený u České národní banky, č. 3754-67724011/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol identifikační číslo plátce. B. Ve věci podezření, že společnost M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, se sídlem Nádražní 535/15, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava, registrovaná jako pojišťovací zprostředkovatel v období 1.1.2014 do 19.10.2015 v 39 případech porušila povinnost před uzavřením pojistné smlouvy na základě informací poskytnutých klientem a v závislosti na charakteru sjednávaného pojištění řádně písemně zaznamenat požadavky a potřeby klienta související se sjednávaným pojištěním a v 54 případech důvody, na kterých založila svá doporučení pro výběr daného pojistného produktu, čímž porušila povinnost provádět zprostředkovatelskou činnost v pojišťovnictví s odbornou péčí podle ustanovení 21 odst. 8 a 9 ZPZ, se správní řízení zastavuje. C. Společnosti M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, se sídlem Nádražní 535/15, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava se podle ustanovení 79 odst. 5 správního řádu ve vazbě na ustanovení 6 odst. 1 vyhlášky č. 520/2005 Sb., o rozsahu hotových výdajů a ušlého výdělku, které správní orgán hradí jiným osobám, a o výši paušální částky nákladů řízení, ukládá náhrada nákladů řízení, které vyvolala porušením své právní povinnosti, ve výši 1 000 Kč (slovy jeden tisíc korun českých). Paušální náhradu nákladů řízení je společnost M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, povinna zaplatit do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí na účet České národní banky, č. 115-69193891/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol identifikační číslo plátce. O D Ů V O D N Ě N Í 3
A. Průběh správního řízení 1. Společnost M & M pojišťovací s.r.o., IČO 25982176, se sídlem Nádražní 535/15, Moravská Ostrava, 702 00 Ostrava, je v souladu s ustanovením 29 ZPKT od 6. 12. 2013 registrován jako investiční zprostředkovatel. Účastník řízení je tedy ve smyslu ustanovení 135 odst. 1 písm. d) ZPKT osobou, která podléhá dozorovým pravomocem České národní banky (dále též jen ČNB nebo správní orgán ). V tomto postavení pro něj vykonává činnost k 29.6.2016 celkem 96 vázaných zástupců (dále též jen "VZ"). Účastník řízení je dále v tomto postavení od 2. 6. 2014 oprávněn zprostředkovávat doplňkové penzijní spoření dle ZDPS. Účastník řízení je dále od 1.3.2012 registrovaným pojišťovacím zprostředkovatelem dle 7 ZPZ v postavení pojišťovacího agenta reg. č. 151586PA (dále též jen PA nebo PZ ), tedy dle ustanovení 22 ZPZ podléhá taktéž dozorovým pravomocem správního orgánu. V postavení PA je k 29.6.2016 činný pro celkem 10 pojišťoven a vykonává pro něj činnost 161 podřízených pojišťovacích zprostředkovatelů (dále též jen PPZ ) 1. Statutárním orgánem společnosti je jednatel Radka Klímková, dat. nar. 13.9.1981, která je zároveň odpovědným zástupcem účastníka řízení v postavení PZ. 2. Na základě příslušných ustanovení zákona č. 255/2012 Sb., o kontrole (kontrolní řád), v platném znění (dále jen zákon o kontrole ) proběhla u účastníka řízení státní kontrola zaměřená na prověření dodržování právních předpisů v oblasti poskytování finančních služeb. Státní kontrola byla zahájena dne 13.10.2015 doručením oznámení o zahájení kontroly č.j. 2015/110900/CNB/590. Z provedené kontroly pořídili kontrolní pracovníci České národní banky v souladu s ustanovením 12 zákona o kontrole dne 8.2.2016 pod č.j. 2016/015742/CNB/590 protokol, v němž byly identifikovány a podrobně popsány zjištěné nedostatky (dále též jen protokol o kontrole nebo kontrolní protokol ). Účastník řízení proti tomuto kontrolnímu protokolu podal dne 8.2.2016 námitky, o kterých bylo rozhodnuto rozhodnutím o námitkách ze dne 29.3.2016 pod č.j. 2016/036788/CNB/590 (vše viz příloha spisu). 3. Správní orgán zahájil s účastníkem řízení dne 27.7.2016 doručením oznámení č.j. 2016/88855/570 ze dne 27.7.2016 (spis č.l. 5-24) správní řízení pro podezření z porušení povinností stanovených v ZPKT a ZPZ, čímž se mohl dopustit spáchání příslušných správních deliktů. Správní orgán konstatuje, že správní řízení bylo zahájeno včas. Správní orgán získal první informace o tom, že se účastník řízení mohl dopustit správního deliktu v průběhu státní kontroly, která byla zahájena dne 13.10.2015. Správní řízení bylo zahájeno dne 27.7.2016, nemohlo tedy dojít ke zmeškání roční subjektivní lhůty pro zahájení správního řízení ( 194 odst. 2 ZPKT). 4. Účastník řízení se k zahájení a předmětu správního řízení následně vyjádřil písemným přípisem doručeným dne 19.8.2016 (č.j. 2016/097551/570, spis č.l. 26-31 včetně CD, dále též jen Vyjádření k zahájení řízení ). 5. Dne 24.8.2016 vydal správní orgán usnesení č.j. 2016/99077/570 (spis č.l. 32-33) ve kterém stanovil účastníkovi řízení lhůtu pro zaslání podkladů, ze kterých bude možno posoudit jeho majetkové poměry pro určení výše sankce. Dne 30.8.2016 účastník 1 viz https://apl.cnb.cz/apljerrsdad/jerrs.web10.vizitka?p_lang=cz&p_seq_id=2094179&p_ver_id=1008& p_datum=29.06.2016&p_rol_kod=83 4
řízení zaslal pod č.j. 2016/101282/570 požadované podklady pro posouzení výše sankce (spis č.l. 35-39). 6. Dne 1.9.2016 vydal správní orgán usnesení č.j. 2016/102178/570 (spis č.l. 41-42), ve kterém stanovil účastníkovi řízení lhůtu pro vyjádření se k podkladům pro rozhodnutí včetně možnosti seznámení se správním spisem. Dne 12.9.2016 účastník řízení zaslal pod č.j. 2016/102178/570 své vyjádření k podkladům pro rozhodnutí (dále též jen Vyjádření k podkladům, spis č.l. 44). B. Skutková zjištění a jejich právní posouzení Zjišťování informací o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic viz výrok (I) 7. Účastník řízení jako investiční zprostředkovatel je oprávněn poskytovat investiční služby podle 4 odst. 2 písm. a) a e) ZPKT tj. přijímat a předávat pokyny týkající se investičních nástrojů a dále poskytovat investiční poradenství týkající se investičních nástrojů. Podle vyjádření zástupce účastníka řízení 2 poskytuje pouze hlavní investiční službu podle ustanovení 4 odst. 2 písm. a) ZPKT, tedy přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů. Tato skutečnost je rovněž uvedena ve vnitřních předpisech 3 účastníka řízení. Investiční služby jsou poskytovány prostřednictvím VZ, resp. jednatele. 8. Podle předložené evidence investičního zprostředkovatele 4 zprostředkoval účastník řízení za období ode dne 1.1.2014 do dne 22.10.2015 uzavření 217 smluv týkajících se investic, resp. 216 pokynů k nákupu nebo prodeji investičního nástroje. Účastník řízení měl v uvedeném období uzavřenou smlouvu o obchodním zastoupení se společnostmi,, IČO, se sídlem /,, (dále jen ) a,, IČO, se sídlem, /, PSČ (dále jen ). 5 9. Pro účely ověření dodržování zákonných požadavků týkajících se jednání se zákazníkem byl v rámci státní kontroly prověřen vzorek celkem 20 smluv týkajících se investic a 11 pokynů k nákupu nebo prodeji investičních nástrojů včetně veškeré související dokumentace, zprostředkovaných účastníkem řízení v období ode dne 1. 1. 2014 do dne 22. 10. 2015 (dále též jen kontrolované období ). 6 Vzorek byl vybrán tak, aby byl reprezentativní zejména z pohledu jednotlivých spolupracujících investičních společností a zprostředkovaných produktů. 2 Jednání se zástupci účastníka řízení dne 19. 11. 2015. 3 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 8. Vnitřní předpisy, soubor: I3_2015 PRAVIDLA INVESTIČNÍHO ZPROSTŘEDKOVÁNÍ.pdf) a dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka 4. Vnitřní předpisy před 1.9.2015, soubor: Administrativní postup IZ 20140101.pdf). 4 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 33. Evidence investičního zprostředkovatele, soubor: Deník IZ_final.xlsx). 5 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26 Smlouvy s investičními společnostmi). 6 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11.2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složky č. 8 a č. 9) a dne 4.12.2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka 10). 5
10. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky; ustanovení 15 odst. 3 a 4 platí obdobně. Dle 32 odst. 8 písm. a) ZPKT pak prováděcí právní předpis stanoví rozsah plnění povinností stanovených v odstavcích 3 a 4. Tímto prováděcím předpisem je vyhláška č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění (dále jen vyhláška č. 303/2010 Sb. ). Dle ustanovení 15i odst. 1 ZPKT pak platí, že při poskytování hlavních investičních služeb (tj. při poskytování hlavní investiční služby přijímání a předávání pokynů 7 ), s výjimkou služeb uvedených v 4 odst. 2 písm. d) a e), je obchodník s cennými papíry povinen požádat zákazníka o informace o jeho a) odborných znalostech v oblasti investic a b) zkušenostech v oblasti investic. Obsah informací, o které je povinen zákazníka požádat, je stanoven v ustanovení 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., které stanoví, že obsahem informací o odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, které obchodník s cennými papíry zjišťuje při poskytování investiční služby od zákazníka podle 15h odst. 1 písm. a) a b) a 15i odst. 1 zákona, pokud tyto informace nemůže zjistit sám, jsou přiměřeně poskytované investiční službě alespoň údaje o a) odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, b) vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a c) předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Ustanovení 32 odst. 2 písm. b) bod 3 téže vyhlášky pak stanoví, že k zabezpečení dodržování pravidel jednání se zákazníky se na investičního zprostředkovatele vztahují přiměřeně pravidla pro informace vyžadované od zákazníka podle 27. Zjištění správního orgánu. 11. Účastník řízení při zjišťování informací o zákaznících využívá investiční dotazník společnosti 8, který je součástí smluvní dokumentace, a investiční dotazník společnosti 9, jenž je uveden přímo v Rámcové smlouvě. V případech, kdy byla klientem uzavřena smlouva se společností, byl součástí kontrolovaných složek také investiční dotazník účastníka řízení. 10 Dotazníky jsou koncipovány jako soubor otázek s předdefinovanými odpověďmi, přičemž zákazník může v případě každé otázky označit jednu, resp. v některých případech i více možností. 12. Prověřením výše uvedeného vzorku smluv a pokynů bylo zjištěno, že v případě sjednání smlouvy či přijetí pokynu pro společnost, je klientem vyplněn pouze investiční dotazník společnosti (celkem 29 případů). 11 Při sjednávání 7 Dle ustanovení 4 odst. 4 ZPKT platí, že Investiční služba přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů zahrnuje i zprostředkování obchodů s investičními nástroji. 8 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26. Smlouvy s investičními společnostmi, soubor: - adresy pro doručování, investiční dotazník a podpisové vzory.pdf). 9 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26. Smlouvy s investičními společnostmi, soubor: - SOZ v oblasti retailového bankovnictví.pdf). 10 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 29. Vzor dokumentu, soubor: Investiční dotazník.pdf). 11 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod, č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka č. 9, smlouvy č.,,,,,,,,,,,,,,,, 6
produktů společnosti je vyplňován jak investiční dotazník uvedený přímo v Rámcové smlouvě, tak i investiční dotazník účastníka řízení 12. 13. Pokud se jedná o získávání informací o odborných znalostech a zkušenostech zákazníka, v investičním dotazníku společnosti je této problematice věnována otázka č. 5 Jak hodnotíte své znalosti a zkušenosti v oblasti investování?. Z odpovědí na tuto otázku se však účastník řízení dozví pouze to, nakolik se zákazník o oblast investic zajímá a zda již dříve investoval. Nedozví se však, zda má zákazník znalosti o investičních službách (zda zná jednotlivé typy a jejich specifika), o investičních nástrojích (jaké zná druhy investičních nástrojů a zda zná též jejich charakteristiky) nebo zda ví, jakým způsobem lze s investičními nástroji obchodovat. Taktéž se nedozví informace o zákazníkových předchozích zkušenostech s investováním, tj. délce, frekvenci, rozsahu či povaze zákazníkova obchodování. 14. Účastník řízení nezískává ani dostatečné informace o vzdělání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji. Zákazník může v otázce č. 5 indikovat, že má vysokoškolské vzdělání v oblasti financí. Účastník řízení však již nijak dále nezjišťuje, zda zákazník nemá jiné relevantní vzdělání v oblasti investic než vysokoškolské (např. vyšší odborné, popř. středoškolské). Kromě toho vzdělání v oblasti financí se nemusí vztahovat k obchodům s investičními nástroji. Vyjádření účastníka řízení. 15. K výše uvedenému zjištění účastník řízení ve Vyjádření k zahájení řízení uvádí, že vzhledem k jednoduché povaze jím poskytovaných investičních služeb, kdy se jednalo vždy o jednoduché investiční nástroje dle 15k odst. 2 ZPKT byly otázky v používaném Investičním dotazníku dostatečné a tento dotazník byl předmětem kontroly ČNB u samotného obchodníka s cennými papíry. Účastník řízení také přijal v této oblasti opatření k nápravě, kdy s účinností od 1.9.2015 vypracoval svůj formulář Investičního dotazníku, který používá i při zprostředkování obchodů pro společnost. Na základě zjištění z kontroly provedené u účastníka řízení společností 13 byl tak vytvořen nový investiční dotazník používaný účastníkem řízení. Tento investiční dotazník tvoří přílohu směrnice Pravidla investičního zprostředkování 14, platné od 1. 9. 2015. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 16. Ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že obchodník s cennými papíry, zahraniční osoba poskytující investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky nebo investiční zprostředkovatel se dopustí,,,,,,,,, a ) a dne 4. 12. 2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka 10, smlouvy č. a ). 12 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 29. Vzor dokumentu, soubor: Investiční dotazník.pdf). 13 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 11. Zprávy z vnitřních kontrol, soubor: Kontrolní zpráva.pdf). 14 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 8. Vnitřní předpisy, soubor: I3_2015 PRAVIDLA INVESTIČNÍHO ZPROSTŘEDKOVÁNÍ.pdf, Příloha č. 3 a složka 29. Vzor dokumentu, soubor: Investiční dotazník.pdf). 7
správního deliktu tím, že poruší při jednání se zákazníky povinnost podle 15 odst. 1 nebo 32 odst. 3. 17. S ohledem na skutečnost, že účastník řízení poskytuje hlavní investiční službu dle ustanovení 4 odst. 2 písm. a) ZPKT 15, měl by účastník řízení u svých zákazníků provádět tzv. test přiměřenosti, jehož obsahem je zjištění informací o zákazníkových odborných znalostech v oblasti investic, vzdělání a povolání pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, předchozím zkušenostem v oblasti investic, a to zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Primárním cílem provádění testu přiměřenosti je totiž získání informací, díky kterým může investiční zprostředkovatel vyhodnotit, zda zákazník má potřebné znalosti a zkušenosti k tomu, aby porozuměl rizikům souvisejícím s nabízenou či poptávanou hlavní investiční službou či finančním produktem. 18. Účastník řízení musí dle výše uvedeného ustanovení vyhlášky č. 303/2010 Sb. získat informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji a dále o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování. Účastník řízení předložil veškeré podklady k 31 případům resp. vzorkům smluv a pokynů v kontrolovaném období. Kontrolou výše uvedených pokynů bylo zjištěno, že ve 29 případech byl použit výše uvedený dotazník společnosti, který dostatečně podrobné dotazy resp. odpovědi na tyto výše uvedené informace neobsahoval. 19. V návaznosti na ustanovení 15i ZPKT ustanovení 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. uvádí minimální rozsah zjišťovaných informací o odborných znalostech a zkušenostech klienta. V odpovědi na jedinou otázku, která se v investičním dotazníku společnosti týká zjišťování těchto informací, zákazník pouze obecně specifikuje, nakolik se o oblast investic zajímá a zda již dříve investoval. Informacím o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, ani o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, není věnována žádná z otázek, z čehož jasně vyplývá, že účastník řízení nemohl získat ucelený pohled o klientových znalostech a zkušenostech, a vyhodnotit tak, zda poskytnuté investiční služby tomuto odpovídají. Správní orgán dále uvádí, že kromě tvrzení účastníka řízení nebylo prokázáno, že by v daném případě šlo o jednoduché investiční nástroje ve smyslu ustanovení 15k odst. 2 ZPKT resp. že byly splněny všechny podmínky pro to, aby účastník řízení nebyl povinen požádat zákazníka o informace podle 15i dle 15k odst. 1 ZPKT 16. Správní orgán v této souvislosti dále uvádí, že ani případná jednoduchá povaha poskytovaných investičních služeb a investičních nástrojů nemůže být odůvodněním stavu, kdy některé informace nejsou získávány vůbec či jsou získávány zcela nedostatečně. Skutečnost, že účastník řízení si byl vědom 15 Tj. přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů. 16 Při poskytování hlavní investiční služby uvedené v 4 odst. 2 písm. a) nebo b), popřípadě i doplňkové investiční služby s ní související, není obchodník s cennými papíry povinen požádat zákazníka o informace podle 15i, jsou-li splněny tyto podmínky: a) požadovaná investiční služba je poskytována z podnětu zákazníka a týká se pouze jednoduchého investičního nástroje, b) obchodník s cennými papíry informoval ve stanovené lhůtě zákazníka o tom, že není povinen pro požadovanou hlavní investiční službu požádat zákazníka o informace podle 15i. 8
nedostatečnosti získávaných informací, vyplývá i ze zprávy o provedené vnitřní kontrole ze dne 31. 7. 2015, kdy jedním ze zjištění popsaných v této zprávě je skutečnost, že používaný investiční dotazník nesplňuje požadavky ustanovení 15i ZPKT ve spojení s ustanovením 27 vyhlášky č. 303/2010, když nedostatečným způsobem zjišťuje znalosti zákazníka v oblasti investičních služeb, investičních nástrojů a obchodů, přičemž jako opatření je navrhováno vytvořit samostatný investiční dotazník, který bude odpovídat požadavkům ZPKT a prováděcí legislativy. Poukazování na výsledky kontrol u jiných subjektů působících na finančním trhu nepovažuje správní orgán ve vztahu ke skutkovému zjištění za relevantní, neboť povinnost zjišťovat shora uvedené informace pro něj platí autonomně. Účastník řízení se nemůže spoléhat na plnění zákonných povinností jinými subjekty resp. spoléhat na pouhé využití např. formulářů jiných subjektů, ale musí sám dbát na to, aby danou zákonnou povinnost jemu uloženou plnil sám o sobě. 20. Správní orgán také vzal na vědomí účastníkem řízení deklarované opatření k nápravě spočívající v úpravě Investičního dotazníku, toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). 21. Na základě shora uvedeného má správní orgán za prokázané, že tím, že účastník řízení v období od 1. 1. 2014 do 22. 10. 2015 17 při poskytování investiční služby přijímání a předávání pokynů týkajících se investičních nástrojů ve 29 případech nedostatečně zjišťoval informace o zákazníkových odborných znalostech a zkušenostech v oblasti investic, když řádně nezjišťoval informace o odborných znalostech zákazníka v oblasti investic, zejména o znalostech služeb, investičních nástrojů a obchodů, vzdělání a povolání nebo dřívějším povolání zákazníka, pokud se vztahuje k obchodům s investičními nástroji, a informace o předchozích zkušenostech zákazníka v oblasti investic, zejména o délce, frekvenci, rozsahu a povaze obchodování, porušil ustanovení 32 odst. 3 ZPKT v návaznosti na ustanovení 15i odst. 1 tohoto zákona, ve spojení s ustanovením 27 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 3 této vyhlášky a dopustil se tak správního deliktu dle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu. Povinnost informovat zákazníka viz výrok (II) 22. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky. Podle ustanovení 15d odst. 1 písm. a) a b) téhož zákona je účastník řízení povinen přiměřeně informovat zákazníka o údajích o své osobě a základních informacích souvisejících s jím poskytovanými investičními službami a o investičních službách, které poskytuje. Výše uvedené základní informace jsou specifikovány v ustanovení 20 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. (dané ustanovení se na účastníka řízení vztahuje dle ustanovení 32 odst. 2 písm. b) bod 2 této vyhlášky). 17 Tj. v kontrolovaném období. 9
Zjištění správního orgánu. 23. Podle vnitřního předpisu účastníka řízení Administrativní postupy při poskytování investičních služeb 18 platného v období od 1. 1. 2014 do 31. 8. 2015 jsou v části V. Postup při uzavírání smlouvy s klientem taxativně uvedeny dokumenty, které jsou předávány klientovi. Těmi dokumenty jsou pouze originál smlouvy a originál investičního dotazníku. Podle vnitřního předpisu Pravidla investičního zprostředkování, platného od 1. 9. 2015 19, jsou klientovi při osobním jednání předávány tyto dokumenty: základní informační dokument účastníka řízení (tj. Základní informace o investičním zprostředkovateli M & M pojišťovací s.r.o. a poskytovaných investičních službách) 20, investiční dotazník účastníka řízení (test přiměřenosti) a dokumenty stanovené spolupracující finanční institucí (tj. smlouva, investiční dotazník aj.). Před 1. 9. 2015 tak nebyla pro VZ účastníka řízení stanovena povinnost předávat klientům informace o investičních službách, které poskytoval, o jazyce, nebo jazycích, ve kterých může zákazník s účastníkem řízení komunikovat a ve kterých od něj bude dostávat informace, o způsobu komunikace mezi účastníkem řízení a zákazníkem, o povolení nebo registraci k poskytování investičních služeb, včetně názvu a sídla orgánu, který povolení vydal, o skutečnosti, že účastník řízení jedná prostřednictvím vázaného zástupce a o pravidlech pro případ střetu zájmů. Kontrolou vyžádaných klientských složek 21 bylo zjištěno, že ve 27 případech 22 klientské složky tyto informace neobsahují. Vyjádření účastníka řízení. 24. K výše uvedenému zjištění účastník řízení uvedl, že skutková zjištění nerozporuje, avšak dle jeho názoru neměl tento nedostatek negativní dopad na zájmy zákazníků. Účastník řízení k 1.9.2015 připravil informační dokument, který dané informace obsahuje a tento je předáván zákazníkům, přičemž k tomuto také účastník řízení proškolil své VZ a taktéž dbá na proškolení nových VZ o této skutečnosti, včetně proškolení pracovníků Back office ohledně provádění kontroly VZ v této věci. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 25. Ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že obchodník s cennými papíry, zahraniční osoba poskytující investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky nebo investiční zprostředkovatel se dopustí správního deliktu tím, že poruší při jednání se zákazníky povinnost podle 15 odst. 1 nebo 32 odst. 3. 18 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka 4. Vnitřní předpisy před 1.9.2015, soubor: Administrativní postup IZ 20140101.pdf). 19 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 8. Vnitřní předpisy, soubor: I3_2015 PRAVIDLA INVESTIČNÍHO ZPROSTŘEDKOVÁNÍ.pdf). 20 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 29. Vzor dokumentu, soubor: Základní informace o investičním zprostředkovateli M & M pojišťovací s.r.o.pdf). 21 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka č. 8 a 9) a dne 4. 12. 2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka 10). 22 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složky č. 8 a č. 9) a dne 4. 12. 2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka 10): smlouvy č.,,,,,,,,,,,,,,, / / /, a a smlouvy č.,,,,,,,,. 10
26. Správní orgán k výše uvedeným zjištěním uvádí, že bylo zjištěno, že účastník řízení ve výše uvedených případech neinformoval klienty dostatečným způsobem o údajích o své osobě a základních informacích souvisejících s jím poskytovanými investičními službami a o investičních službách, které poskytuje, tak jak vyžaduje zákon. Toto skutkové zjištění nebylo vyjádřením účastníka řízení nikterak zpochybněno. Ke skutečnosti, že jednáním účastníka řízení nevznikla zákazníkům škoda, resp. jeho jednání na zákazníky nemělo negativní dopady, lze pouze dodat, že vznik škody není znakem skutkové podstaty daného správního deliktu. ZPKT jasně stanoví, jaké informace mají být zákazníkům poskytnuty, přičemž účastník řízení jim tyto informace neposkytl. Správní orgán vzal na vědomí účastníkem řízení deklarované opatření k nápravě, toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). 27. Na základě výše uvedeného má správní orgán za prokázané, že účastník řízení tím, že v období od 1.1.2014 do 31.8.2015 23 neinformoval ve 27 případech klienty dostatečným způsobem o údajích o své osobě a základních informacích souvisejících s jím poskytovanými investičními službami a o investičních službách, které poskytuje, porušil ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s 15d odst. 1 písm. a) a b) ZPKT a navazujícím ustanovením 20 odst. 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb. ve spojení s ustanovením 32 odst. 2 písm. b) bodu 2 této vyhlášky, a tím se dopustil správního deliktu podle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) ZPKT. Jednání se zákazníky informace o pobídkách viz výrok (III) 28. Ustanovení 32 odst. 3 ZPKT stanoví, že na investičního zprostředkovatele se při výkonu činností uvedených v 29 odst. 1 použijí přiměřeně 15a až 15r upravující povinnosti při jednání se zákazníky; ustanovení 15 odst. 3 a 4 platí obdobně. Ustanovení 15 odst. 3 pak stanoví, že obchodník s cennými papíry nesmí při poskytování investičních služeb přijmout, nabídnout nebo poskytnout poplatek, odměnu nebo nepeněžitou výhodu (dále jen pobídka ), která může vést k porušení povinnosti stanovené v odstavci 1 (tj. porušení povinnosti jednat kvalifikovaně, čestně a spravedlivě a v nejlepším zájmu zákazníků). Dle 32 odst. 8 písm. b) ZPKT pak prováděcí právní předpis stanoví rozsah plnění povinností stanovených v odstavcích 3 a 4. Prováděcí právní předpis pak stanoví i požadavky na kvalitativní charakter přípustných pobídek. 29. Tímto prováděcím předpisem je vyhláška č. 303/2010 Sb., o podrobnější úpravě některých pravidel při poskytování investičních služeb, v platném znění (dále jen vyhláška č. 303/2010 Sb. ). V této vyhlášce je pak stanoveno v 15 odst. 1 písm. b) bodu 1 (který se na účastníka řízení vztahuje prostřednictvím 32 odst. 2 písm. a) této vyhlášky), že pobídka je v mezích 15 odst. 1 a 3 zákona přípustná, pokud je hrazena třetí straně či pro třetí stranu nebo poskytována třetí stranou či za třetí stranu a zákazník byl před poskytnutím hlavní nebo doplňkové investiční služby jasně, srozumitelně a úplně informován o existenci a povaze pobídky a výši nebo hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu, pokud ji nelze zjistit předem. Podle ustanovení 23 Počátek kontrolovaného období do přijetí opatření k nápravě 1.9.2015. 11
15 odst. 3 vyhlášky č. 303/2010 Sb. může investiční zprostředkovatel uvedené údaje poskytnout v podobě souhrnného popisu hlavních podmínek pobídky. Podrobnější informace a výkladové stanovisko správního orgánu ve vztahu k pobídkám je uvedeno ještě v Úředním sdělení České národní banky č. 1/2014 ze dne 17. ledna 2014 o podmínkách přípustnosti pobídek při distribuci některých produktů na finančním trhu (dále jen úřední sdělení č. 1/2014 ) 24. V tomto úředním sdělení je pak pro vysvětlení daných ustanovení zákona a vyhlášky týkajících se pobídek uvedeno, že pro splnění podmínky přípustnosti pobídky je účastník řízení povinen informovat zákazníka jasně, srozumitelně a úplně o výši nebo hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu. Tuto informaci lze poskytnout v podobě souhrnného popisu hlavních podmínek pobídky (dále jen souhrnný popis ). Souhrnný popis musí vymezit výši nebo hodnotu pobídky alespoň rozumně širokým rozmezím, které umožní vytvořit si představu o úrovni pobídky. Třetí strany musejí být zmíněny tak, aby bylo přinejmenším jasné, o jaký typ třetí strany se jedná. Zjištění správního orgánu. 30. V rámci státní kontroly bylo zjištěno, že účastník řízení přijímá pobídky ve formě provizí od jednotlivých smluvních partnerů, tj. společností a. Proces výpočtu je stanoven ve smlouvách s těmito společnostmi. Smluvní dokumentace mezi účastníkem řízení a společností ze dne 13. 3. 2014 25 upravuje provizní schéma v příloze č. 1. V případě společnosti je provizní schéma upraveno v příloze č. 2 smlouvy ze dne 1. 1. 2015 26. 31. Kontrolou vyžádaného vzorku smluv, resp. pokynů k nákupu nebo prodeji investičních nástrojů (včetně veškeré související dokumentace) bylo zjištěno, že v 27 případech z výše uvedeného vzorku 27 (viz ad I.) nebyl zákazník před poskytnutím investiční služby jasně, srozumitelně a úplně informován o existenci a povaze pobídky a výši a hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu, případně seznámení s těmito informacemi nepotvrdil svým podpisem. VZ účastníka řízení v rámci státní kontroly sdělili, že tyto informace sdělují klientům jen na jejich výslovné požádání. 28 24 Dostupné na http://www.cnb.cz/miranda2/export/sites/www.cnb.cz/cs/legislativa/vestnik/2014/download/vestnik_2014_01_2 0114560.pdf 25 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26. Smlouvy s investičními společnostmi, soubory:: - smlouva o obchodním zastoupení.pdf, článek X. Odměna, - provizní schéma.pdf a - Dodatek č. 1 k SOZ.pdf). 26 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26. Smlouvy s investičními společnostmi, soubory: - SOZ v oblasti retailového bankovnictví.pdf, bod č. 3. Odměna, a - Dodatek č. 1 k SOZ.pdf). 27 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složky č. 8 a č. 9) a dne 4. 12. 2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka 10): smlouvy č.,,,,,,,,,,,,,,, / / /, a a smlouvy č.,,,,,,,,. 28 Viz příloha spisu: Záznam o poskytnutí informací ze dne 10. 12. 2015 pod č. j. 2015/137378/CNB/590, zvukový záznam 2015_137378_CNB_590_1500.m4a (čas 1:08:55 1:09:46). 12
32. Vnitřní předpis účastníka řízení Pravidla jednání se zákazníky investice 29 platný od 1. 9. 2015 uvádí, že zákazníkovi či potenciálnímu zákazníkovi jsou poskytovány informace o poplatcích a nákladech spojených s poskytnutím investiční služby, které rovněž obsahují údaje o provizi účastníka řízení či způsobu jejího výpočtu. Za účelem splnění této povinnosti je od 1. 9. 2015 používán dokument Základní informace o investičním zprostředkovateli M & M pojišťovací s.r.o. a poskytovaných investičních službách 30 předávaný zákazníkovi při sjednávání investiční služby. Seznámení se s tímto dokumentem potvrzuje zákazník svým podpisem. Vnitřní předpis účastníka řízení upravující jednání se zákazníky Administrativní postupy při poskytování investičních služeb 31 platný před 1. 9 2015 výše uvedenou povinnost nestanovoval a ani uvedený dokument nebyl zákazníkům předkládán. 33. Ve 3 případech z výše uvedených 27 pochybení 32 došlo i k porušení vlastních vnitřních předpisů účastníka řízení, protože zákazníkovi nebyl prokazatelně výše uvedený dokument předán, resp. není součástí předané dokumentace u vyžádaných smluv či pokynů, které byly sjednány po 1. 9. 2015, kdy již platila podle předpisu Pravidla investičního zprostředkování 33 povinnost předat klientovi či potenciálnímu klientovi účastníka řízení informace o poplatcích a nákladech spojených s poskytnutím investiční služby, které rovněž obsahují údaje o provizi účastníka řízení či způsobu jejího výpočtu. Vyjádření účastníka řízení. 34. K výše uvedenému zjištění účastník řízení ve Vyjádření k zahájení řízení uvádí, že skutková zjištění nerozporuje, avšak dle jeho názoru neměl tento nedostatek negativní dopad na zájmy zákazníků. Dále s účinností od 1.9.2015 vytvořil Informační dokument, který dané informace o pobídkách již obsahuje a tento je předáván zákazníkům, přičemž k tomuto také účastník řízení proškolil své VZ a taktéž dbá na proškolení nových VZ o této skutečnosti, včetně proškolení pracovníků Back office ohledně provádění kontroly VZ v této věci. Stanovisko správního orgánu vč. právní kvalifikace. 35. Ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu stanoví, že obchodník s cennými papíry, zahraniční osoba poskytující investiční služby v České republice prostřednictvím pobočky nebo investiční zprostředkovatel se dopustí správního deliktu tím, že poruší při jednání se zákazníky povinnost podle 15 odst. 1 nebo 32 odst. 3. 29 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 8. Vnitřní předpisy, soubor: I2_2015 PRAVIDLA JEDNÁNÍ SE ZÁKAZNÍKY INVESTICE.pdf). 30 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 29. Vzor dokumentu, soubor: Základní informace o investičním zprostředkovateli M & M pojišťovací s.r.o.pdf.) 31 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka 4. Vnitřní předpisy před 1.9.2015, soubor: Administrativní postup IZ 20140101.pdf). 32 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složky č. 8 a č. 9) a dne 4. 12. 2015 pod č. j. 2015/133913/CNB/590 (složka10), smlouvy č. / / /,,. 33 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 8. Vnitřní předpisy, soubor: I3_2015 PRAVIDLA INVESTIČNÍHO ZPROSTŘEDKOVÁNÍ.pdf) 13
36. Z výše uvedeného zjištění vyplývá, že účastník řízení neposkytoval zákazníkům informace týkající se pobídek, tj. neinformoval zákazníky o existenci a povaze pobídky a výši a hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu ani neobsahovaly souhrnný popis investičním zprostředkovatelem přijímaných pobídek, který musí vymezit výši nebo hodnotu pobídky alespoň rozumně širokým rozmezím, které umožní vytvořit si představu o úrovni pobídky (a třetí strany musejí být zmíněny tak, aby bylo přinejmenším jasné, o jaký typ třetí strany se jedná) 34. Vyjádření účastníka řízení přitom na výše uvedeném zjištěném skutkovém stavu nic nemění. Pro splnění podmínky přípustnosti pobídky je účastník řízení povinen informovat zákazníka jasně, srozumitelně a úplně o výši nebo hodnotě pobídky nebo způsobu jejího výpočtu. Tuto informaci lze poskytnout v podobě souhrnného popisu hlavních podmínek pobídky, který musí vymezit výši nebo hodnotu pobídky alespoň rozumně širokým rozmezím, které umožní vytvořit si představu o úrovni pobídky. 37. Ke skutečnosti, že jednáním účastníka řízení nevznikla zákazníkům škoda, resp. jeho jednání na zákazníky nemělo negativní dopady, lze pouze dodat, že vznik škody není znakem skutkové podstaty daného správního deliktu. ZPKT jasně stanoví, jaké informace mají být zákazníkům poskytnuty včetně informací o pobídkách, přičemž účastník řízení jim tyto informace neposkytl. K uvedenému zjištění účastník řízení v návaznosti na provedenou státní kontrolu přijmul, resp. se pokusil přijmout výše uvedené opatření k nápravě, toto však nemůže zcela vést k zániku deliktní odpovědnosti účastníka řízení, ale bylo k němu přihlédnuto jako k polehčující okolnosti při stanovení výše sankce (viz níže). K tomuto opatření k nápravě pak správní orgán uvádí, že dle jeho názoru není toto opatření zcela dostatečné, neboť nové znění Základních informací o společnosti (Základní informace o investičním zprostředkovateli NOVĚ) v kapitole III. Odměna Zprostředkovatele uvádí, že odměna Zprostředkovatele [činí] standardně až 100 % ze vstupního poplatku a [v] případě poplatku za správu tzv. manažerského poplatku, resp. servisního poplatku (dále jen manažerský poplatek ) činí odměna Zprostředkovatele standardně až 30 % z manažerského poplatku. Takováto informace o pobídce může vyvolat dojem, že odměna pro investičního zprostředkovatele se pohybuje v rozmezí 0 100 % ze vstupního poplatku, resp. 0 30 % z manažerského poplatku. Vzhledem ke skutečnosti, že podle smluv s investičními společnostmi je rozmezí odměn 93 100 %, resp. 10 45 % z manažerského poplatku, považuje správní orgán vymezení daného rozmezí výše uvedeným způsobem za příliš široké a nepřesné, resp. v případě uvedení horní hranice u odměn z manažerských poplatků (45 %) přímo za nesprávné 35. Hodnota pobídky by měla být vymezena, jak je uvedeno výše rozumně širokým rozmezím, které umožní vytvořit si představu o úrovni pobídky. 38. Na základě shora uvedeného má správní orgán za prokázané, že tím, že účastník řízení v období od 1. 1. 2014 do 22. 10. 2015 36 jako investiční zprostředkovatel nesplnil podmínky přípustnosti pobídky, když neinformoval ve 27 případech zákazníky před poskytnutím investiční služby jasně, srozumitelně a úplně o existenci a povaze pobídky v podobě provizí přijímaných od obchodníků s cennými papíry a její výši nebo hodnotě nebo způsobu jejího výpočtu, porušil ustanovení 32 odst. 3 ve spojení s odst. 8 písm. a) ZPKT v souvislosti s 15 34 Viz strana 8 a 9 přílohy Úředního sdělení č. 1/2014. 35 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 26. Smlouvy s investičními společnostmi, dodatky č. 1 ke smlouvám s a ). 36 Tj. v kontrolovaném období 14
odst. 3 ZPKT a ustanovením 15 odst. 1 písm. b) bodu 1 vyhlášky č. 303/2010 Sb., čímž se dopustil správního deliktu dle ustanovení 157 odst. 2 písm. b) zákona o podnikání na kapitálovém trhu. Evidence přijatých a předaných pokynů viz výrok (IV) 39. Dle ustanovení 32 odst. 5 ZPKT platí, že investiční zprostředkovatel vede evidenci přijatých a předaných pokynů týkajících se investičních nástrojů a evidenci smluv týkajících se poskytovaných investičních služeb; investiční zprostředkovatel je pro účely vedení této evidence oprávněn vést rodná čísla zákazníků. Dle odst. 8 písm. b) téhož ustanovení pak platí, že prováděcí právní předpis stanoví náležitosti a způsob vedení evidence podle odstavce 5. Tímto předpisem je vyhláška č. 231/2009 Sb., o náležitostech a způsobu vedení deníku obchodníka cennými papíry a náležitostech a způsobu vedení evidence investičního zprostředkovatele, ve znění pozdějších předpisů (dále jen vyhláška č. 231/2009 Sb. ). Ustanovení 3 této vyhlášky pak stanoví, že evidence investičního zprostředkovatele obsahuje a) údaje o přijatých a předaných pokynech týkajících se investičních nástrojů podle přílohy č. 2 k této vyhlášce tj. včetně evidence osob a b) údaje o smlouvách týkajících se poskytovaných investičních služeb podle přílohy č. 3 k této vyhlášce. Součástí přílohy č. 2 vyhlášky č. 231/2009 Sb. jsou pak podrobné náležitosti Evidence přijatých a předaných pokynů, Evidence investičních nástrojů a Evidence osob. Příloha č. 3 vyhlášky č. 231/2009 Sb. dále upravuje konkrétní náležitosti v případě Evidence pokynů, které jsou smlouvou týkající se poskytovaných investičních služeb. Zjištění správního orgánu. 40. V rámci státní kontroly byly prověřeny evidence smluv týkající se poskytovaných investičních služeb, evidence přijatých a předaných pokynů a evidence osob vedené účastníkem řízení za období ode dne 1. 1. 2014 do dne 22. 10. 2015 37 (první záznam v evidenci IZ byl ze dne 21. 5. 2014) 38. 41. V evidenci přijatých a předaných pokynů byly zjištěny tyto nedostatky: - v evidenci byly zaznamenány nejen údaje o pokynech k nákupu či prodeji investičních nástrojů, ale rovněž i údaj o zprostředkované smlouvě týkající se investic (ve sloupci Identifikace investičního nástroje byl u těchto smluv uveden termín smlouva namísto označení podle mezinárodního systému číslování pro identifikaci cenných papírů (ISIN), - u žádného pokynu nebyl vyplněn čas přijetí pokynu v poli s názvem Přijetí pokynu čas, - u pokynů č. 201505a 201518 byl použit nesprávný formát data ve sloupci Přijetí pokynu datum (2015-6-15, resp. 2015-09 05,), u pokynu č. 201678 bylo ve sloupci Přijetí pokynu datum uvedeno nesprávné datum 3015-03-13, - u pokynů č. 201690, 201691 a 201584 byl použit nesprávný formát data ve sloupci Předání pokynu datum (2014-29-07, 2014-29-07 resp. 2014-29-12), 37 Viz příloha spisu: Přijato ČNB dne 29. 10. 2015 pod č. j. 2015/118675/CNB/590 (složka 33. Evidence investičního zprostředkovatele). 38 Kontrolní zjištění se týkají smluv o obhospodařování portfolia podílových listů, nikoliv smluv o obstarání nákupu a prodeje investičních nástrojů. 15
- ve všech případech bylo nesprávně navíc vyplněno pole Notace množství, přestože pokyny obsahovaly údaje pouze o objemu transakce (nikoli i vyplněné pole Požadované množství/nominální hodnota). 42. V evidenci pokynů, které jsou smlouvou týkající se poskytovaných investičních služeb tj. evidenci smluv byly zjištěny tyto nedostatky: - u smlouvy č. bylo uvedeno nesprávné datum uzavření smlouvy 1975-11-11, tj. datum před vznikem účastníka řízení a před jeho zápisem do Registru ČNB. 43. V evidenci osob byly zjištěny tyto nedostatky: - v evidenci nebyly zaznamenány osoby, jejichž identifikace se vyskytovala v evidenci přijatých a předaných pokynů. Jedná se o osoby s identifikačními čísly:,,. - u osoby VZ bylo chybně zaznamenáno jeho IČO. V evidenci je uvedeno IČO, které podle registru ekonomických subjektů 39 patří ( není registrován jako VZ účastníka řízení). 40 - v evidenci bylo IČO v poli Identifikace osoby přiřazeno dvěma osobám, a to a. Kontrolou předložených smluv a pokynů 41 bylo zjištěno, že jménem účastníka řízení jednal. Podle registru ekonomických subjektů 42 toto IČO patří ( není registrován jako VZ účastníka řízení), - dále byla nalezena nesrovnalost u záznamů osob s příjmením a (viz tabulka níže). Rodné číslo uvedené u osoby s datem narození 11. 11. 1975 nesplňuje kritérium dělitelnosti rodného čísla číslem 11, ani kritérium pro přidělování rodných čísel osobám ženského pohlaví, tj. zvětšení čísla měsíce o 50 43. Identifikace osoby Datum narození Název / Příjmení Jméno Vyjádření účastníka řízení. 44. K výše uvedenému zjištění účastník řízení uvedl, že do evidence přijatých a předaných pokynů byly v souladu s doporučením odpovědných pracovníků ČNB, které získala osoba pověřená výkonem compliance při své činnosti, uváděny smlouvy, jejichž uzavření zprostředkoval účastník řízení, a které v sobě zahrnovaly pokyn k nákupu konkrétního investičního nástroje nebo k realizaci určené investiční strategie, která spočívala mj. v tzv. portfoliové investici, při které dochází k nákupu více investičních nástrojů v souladu s příslušnou strategií. Částku určenou k investici potom účastník řízení uváděl v datovém poli Limitní objem. K tomuto postupu 39 Viz http://wwwinfo.mfcr.cz/ares/ares_es.html.cz. 40 Kontrolou přijatých smluv bylo zjištěno, že jménem účastníka řízení jednal ; viz příloha spisu: přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka č. 9, soubor: 9600520537.pdf). viz příloha spisu: 41 Přijato ČNB dne 25. 11. 2015 pod č. j. 2015/129374/CNB/590 (složka č. 9, soubory: 4190294731.pdf a 4130304032.pdf) 42 Viz http://wwwinfo.mfcr.cz/ares/ares_es.html.cz. 43 Viz 13 odst. 3 zákona č. 133/2000 Sb., o evidenci obyvatel a rodných číslech a o změně některých zákonů (zákon o evidenci obyvatel), ve znění pozdějších předpisů. 16