ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ

Transkript

1 *UOHSX0063SPW* UOHSX0063SPW ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ Č.j.:ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ /2014/523/Krk Brno 22. srpna 2014 Úřad pro ochranu hospodářské soutěže, jako orgán příslušný podle ust. 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ve společném správním řízení vedeném pod sp. zn. S426,427,428,429/2014/VZ, které bylo spojeno usnesením č. j. ÚOHS- S426,427,428,429/2014/VZ-11837/2014/523/Krk ze dne a které se týká správních řízení sp. zn. S426/2014/VZ, S427/2014/VZ, S428/2014/VZ a S429/2014/VZ, která byla zahájena z moci úřední dne , jejichž účastníkem je o zadavatel Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4, ve věci možného spáchání správních deliktů podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, zadavatelem Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 při: o o zadávání veřejné zakázky Chráněné bydlení Murgašova 1286/2 formou otevřeného řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne a uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne , ve znění opravy uveřejněné dne pod ev. č , v souvislostí s níž byl dne uzavřen dodatek č. 2 ke smlouvě o dílo ze dne se společností VLTAVÍN HOLDING stavební podnik s.r.o., IČO , se sídlem Nuselská 132/499, Praha 4 Michle, uzavření dodatku č. 1 ze dne ke smlouvě o dílo s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o., IČO , se sídlem Zahradní 84, Řitka, která zanikla

2 o o rozhodl takto: dne výmazem z Obchodního rejstříku, ve veřejné zakázce Přístavba výtahové šachty, stavby a souvisejících inženýrských prací, zadávané ve zjednodušeném podlimitním řízení, zadávání veřejné zakázky Instalace klimatizačního zařízení, která byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu, přičemž zahájení poptávkového řízení bylo zveřejněno na internetových stránkách tržiště státní správy AllyTrade dne , a ve které byla dne uzavřena smlouva o dílo č. 1105/2010 s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most, zadávání veřejné zakázky Instalace klimatizačního zařízení pro prostory 2. NP DOZP Sulická, která byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu, přičemž zahájení poptávacího řízení bylo zahájeno na základě výzvy ze dne , a ve které byla dne uzavřena smlouva o dílo č. 1115/2010 s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most, a o zadávání veřejné zakázky Veřejná zakázka na zpracování projektových dokumentací ve zjednodušeném podlimitním řízení na základě výzvy ze dne , která byla odeslána zájemcům téhož dne, v souvislosti s níž byl dne uzavřen dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo ze dne s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o., IČO , se sídlem Na stráni 10/582, Čelákovice, I. Zadavatel Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 se dopustil správního deliktu podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, tím, že nedodržel postup stanovený v ustanovení 82 odst. 2 citovaného zákona, neboť dne uzavřel ve veřejné zakázce Chráněné bydlení Murgašova 1286/2 zadávané formou otevřeného řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne a uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne pod ev. č , ve znění opravy uveřejněné dne , s vybraným uchazečem VLTAVÍN HOLDING stavební podnik s.r.o., IČO , se sídlem Nuselská 132/499, Praha 4 Michle dodatek č. 2 ke smlouvě o dílo, jehož obsahem byla změna smlouvy o dílo ze dne , spočívající v prodloužení termínu pro plnění veřejné zakázky, který je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, přičemž tento postup měl vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu na veřejnou zakázku. II. Zadavatel Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 se dopustil správního deliktu podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, tím, že nedodržel postup stanovený v ustanovení 82 odst. 2 citovaného zákona, neboť dne uzavřel ve veřejné zakázce Veřejná zakázka na zpracování projektových dokumentací zadávané ve zjednodušeném podlimitním řízení na základě výzvy ze dne , která byla odeslána zájemcům téhož dne, 2

3 s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o., IČO , se sídlem Na stráni 10/582, Čelákovice dodatek č. 1, jehož obsahem byla změna smlouvy o dílo ze dne , který je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, když obsahuje poskytnutí zálohy, ačkoliv zadávací dokumentace její poskytnutí vylučovala, přičemž tento postup mohl mít vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu s uchazečem podle 82 zákona. III. Zadavatel Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 se dopustil správního deliktu podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, tím, že nedodržel postup stanovený v ustanovení 82 odst. 2 citovaného zákona, neboť dne uzavřel s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o., IČO , se sídlem Zahradní 84, Řitka dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo na veřejnou zakázku Přístavba výtahové šachty, stavby a související inženýrských prací zadávanou ve zjednodušeném podlimitním řízení, který je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, když obsahuje vyšší poskytnutou zálohu, než připouští zadávací dokumentace, přičemž tento postup mohl mít vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu s uchazečem podle 82 zákona. IV. Zadavatel Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 se dopustil správního deliktu podle 120 odst. 1 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, tím, že nedodržel postup stanovený v 13 odst. 3 citovaného zákona, když rozdělil předmět veřejné zakázky, kterým byla instalace klimatizačního zařízení v prostorách 2.NP a 3. NP Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická, na dvě veřejné zakázky, a to na veřejnou zakázku Instalace klimatizačního zařízení, která byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu, přičemž zahájení poptávkového řízení bylo zveřejněno na internetových stránkách tržiště státní správy AllyTrade dne , a na veřejnou zakázku Instalace klimatizačního zařízení pro prostory 2. NP DOZP Sulická, která byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu, přičemž zahájení poptávkového řízení bylo zahájeno na základě výzvy ze dne , čímž došlo ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v 12 citovaného zákona, v důsledku čehož veřejnou zakázku v rozporu s 21 citovaného zákona nezadal v některém z v úvahu připadajících druhů zadávacích řízení, přičemž tento postup mohl ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel dne uzavřel s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most, smlouvu o dílo na veřejnou zakázku Instalace klimatizačního zařízení, a dne uzavřel s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most, smlouvu o dílo na veřejnou zakázku Instalace klimatizačního zařízení pro prostory 2. NP DOZP Sulická. 3

4 V. Za spáchání správních deliktů uvedených ve výrocích I. až IV. se zadavateli Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 podle 120 odst. 2 písm. a) zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů, ukládá pokuta ve výši ,- Kč (sto tisíc korun českých). Pokuta je splatná do dvou měsíců od nabytí právní moci tohoto rozhodnutí. ODŮVODNĚNÍ I. POSTUP ÚŘADU PŘED ZAHÁJENÍM SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ 1. Úřad pro ochranu hospodářské soutěže (dále jen Úřad ), jako orgán příslušný podle 112 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon ) obdržel podnět k přezkoumání úkonů zadavatele Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická, IČO , se sídlem Sulická 1597/48, Praha 4 (dále jen zadavatel ) při zadávání veřejných zakázek o Chráněné bydlení Murgašova 1286/2, zadávané formou otevřeného řízení, jehož oznámení bylo odesláno k uveřejnění dne pod ev. č a uveřejněno v informačním systému o veřejných zakázkách dne pod ev. č , ve znění opravy uveřejněné dne (dále jen veřejná zakázka Murgašova ), o Veřejná zakázka na zpracování projektových dokumentací, zadávané ve zjednodušeném podlimitním řízení na základě výzvy ze dne (dále jen veřejná zakázka na projektovou dokumentaci ), o o o Přístavba výtahové šachty, stavby a související inženýrských prací, zadávané ve zjednodušeném podlimitním řízení (dále jen veřejná zakázka na přístavbu ), Instalace klimatizačního zařízení, zadávané jako veřejná zakázka malého rozsahu, jejíž zahájení bylo zveřejněno na internetových stránkách veřejného tržiště státní správy AllyTrade dne (dále jen veřejná zakázka na klimatizační zařízení ), a Instalace klimatizačního zařízení pro prostory 2. NP DOZP Sulická, která byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu, zahájená na základě výzvy ze dne (dále jen veřejná zakázka na klimatizační zařízení 2.NP ). 2. Na základě obdrženého podnětu si Úřad od zadavatele vyžádal stanovisko a dokumentaci o uvedených veřejných zakázkách. Z předložené dokumentace zjistil Úřad následující skutečnosti. 4

5 II. PRŮBĚH UZAVŘENÍ SMLUV NA VEŘEJNÉ ZAKÁZKY 3. Dne uzavřel zadavatel smlouvu o dílo s vybraným uchazečem VLTAVÍN HOLDING stavební podnik s.r.o., IČO , se sídlem Nuselská 132/499, Praha 4 Michle (dále jen vybraný uchazeč VLTAVÍN HOLDING ) ve veřejné zakázce Murgašova. Doba plnění předmětu veřejné zakázky byla sjednána na 244 dní (dále jen smlouva o dílo Murgašova ). Cena díla byla vyčíslena na ,- Kč bez DPH. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem VLTAVÍN HOLDING dodatek č. 2 ke smlouvě o dílo, jehož obsahem bylo prodloužení doby plnění předmětu veřejné zakázky na 426 dní (dále jen dodatek č. 2 Murgašova ). 4. Dne uzavřel zadavatel smlouvu o dílo s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o., IČO , se sídlem Na stráni 10/582, Čelákovice (dále jen vybraný uchazeč MCT spol. s.r.o. ) ve veřejné zakázce na projektovou dokumentaci. Cena díla byla stanovena na ,- bez DPH ( ,- vč. DPH). Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o. dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo, kterým poskytl zadavatel vybranému uchazeči MCT spol. s.r.o. zálohu ve výši ,- Kč (dále jen dodatek č. 1 projektová dokumentace ). 5. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o., IČO , se sídlem Zahradní 84, Řitka (dále jen vybraný uchazeč ESO Praha s.r.o. ) dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo k veřejné zakázce na přístavbu, kterým poskytl zadavatel vybranému uchazeči ESO Praha s.r.o. zálohu ve výši 90 % z celkové částky díla (dále jen dodatek č. 1 přístavba ). 6. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most (dále jen vybraný uchazeč EZAMO s.r.o. ) smlouvu o dílo k veřejné zakázce na klimatizační zařízení. 7. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o., IČO , se sídlem V Břízách 3292, Most (dále jen vybraný uchazeč EZAMO s.r.o. ) smlouvu o dílo k veřejné zakázce na klimatizační zařízení 2.NP. III. PRŮBĚH SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ 8. Na základě posouzení předložené dokumentace získal Úřad pochybnosti, zda zadavatel ve veřejných zakázkách Murgašova (sp. zn. S426/2014), na projektovou dokumentaci (sp. zn. S429/2014) a na přístavbu (sp. zn. S427/2014) postupoval v souladu s 82 odst. 2 zákona, když uzavřel výše uvedené dodatky ke smlouvám o dílo. Dále získal Úřad pochybnosti, zda zadavatel nepostupoval v rozporu s 13 odst. 3 zákona tím, že rozdělil předmět veřejné zakázky, jejímž předmětem byla instalace klimatizačního zařízení v objektu Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická, na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení a veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2. NP tak, že tím došlo ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v 12 zákona, v důsledku čehož veřejnou zakázku nezadal v některém z v úvahu připadajících druhů zadávacího řízení uvedených v 21 zákona (sp. zn. S428/2014). 9. Účastníkem správního řízení je podle 116 zákona zadavatel. 5

6 10. Zahájení správního řízení sp. zn. S426/2014/VZ oznámil Úřad zadavateli přípisem č. j. ÚOHS- S426/2014/VZ-11766/2014/523/Krk ze dne , ve kterém jej zároveň seznámil se zjištěnými skutečnostmi, jež se týkaly postupu zadavatele, kterým uzavřel výše uvedený dodatek č. 2 Murgašova, a které jsou předmětem uvedeného správního řízení. 11. Zahájení správního řízení sp. zn. S427/2014/VZ oznámil Úřad zadavateli přípisem č. j. ÚOHS- S427/2014/VZ-11770/2014/523/Krk ze dne , ve kterém jej zároveň seznámil se zjištěnými skutečnostmi, jež se týkaly postupu zadavatele, kterým uzavřel výše uvedený dodatek č. 1 přístavba, a které jsou předmětem uvedeného správního řízení. 12. Zahájení správního řízení sp. zn. S428/2014/VZ oznámil Úřad zadavateli přípisem č. j. ÚOHS- S428/2014/VZ-11782/2014/523/Krk ze dne , ve kterém jej zároveň seznámil se zjištěnými skutečnostmi, jež se týkaly postupu zadavatele, kterým zadával veřejnou zakázku na klimatizační zařízení a veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2.NP, a které jsou předmětem uvedeného správního řízení. 13. Zahájení správního řízení sp. zn. S429/2014/VZ oznámil Úřad zadavateli přípisem č. j. ÚOHS- S429/2014/VZ-11784/2014/523/Krk ze dne , ve kterém jej zároveň seznámil se zjištěnými skutečnostmi, jež se týkaly postupu zadavatele, kterým uzavřel výše uvedený dodatek č. 1 projektová dokumentace, a které jsou předmětem uvedeného správního řízení. 14. Usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-11837/2014/523/Krk ze dne Úřad výše uvedená správní řízení spojil do společného správního řízení vedeného pod sp. zn. S426,427,428,429/2014/VZ. 15. Přípisem č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-11865/2014/523/Krk ze dne vyrozuměl Úřad zadavatele o spojení správních řízení sp. zn. S426/2014/VZ, S427/2014/VZ, S428/2014/VZ a S429/2014/VZ do společného správního řízení vedeného pod sp. zn. S426,427,428,429/2014/VZ. 16. Úřad zadavateli usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-11871/2014/523/Krk ze dne stanovil lhůtu, v níž mohl navrhovat důkazy, či činit jiné návrhy a vyjádřit v řízení své stanovisko. Dále stanovil Úřad zadavateli lhůtu ke sdělení způsobu a stanovení výše předpokládané hodnoty, kterou zadavatel stanovil podle 13 odst. 1 zákona pro veřejnou zakázku na klimatizační zařízení. Rovněž stanovil Úřad zadavateli lhůtu pro zaslání chybějících dokumentů z dokumentace o veřejné zakázce na přístavbu. 17. Ve výše uvedené lhůtě zadavatel Úřadu sdělení, ani chybějící část zadávací dokumentace nedoručil. 18. Dne kontaktoval zadavatel Úřad prostřednictvím ové adresy se sdělením, že se snaží požadované dokumenty dohledat, zatím však bez úspěchu. Téhož dne doručil zadavatel Úřadu prostřednictví ové adresy další sdělení, kde uvádí, že se snaží chybějící dokumentaci zajistit, jedná se však o dokumenty, které spadají do roku 2009, kdy měl zadavatel jiné vedení. 19. Usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-14133/2014/523/Krk ze dne stanovil Úřad zadavateli opětovně lhůtu ke sdělení způsobu a stanovení výše předpokládané hodnoty, kterou zadavatel stanovil podle 13 odst. 1 zákona pro veřejnou zakázku na klimatizační zařízení. Rovněž stanovil Úřad zadavateli lhůtu pro zaslání chybějících dokumentů z dokumentace o veřejné zakázce na přístavbu. 6

7 20. Dne doručil zadavatel Úřadu vyjádření, v němž uvádí, že požadované dokumenty se nepodařilo dohledat. 21. Usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-15338/2014/523/Krk ze dne stanovil Úřad zadavateli lhůtu, ve které byl oprávněn vyjádřit se k podkladům rozhodnutí. 22. Usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-15516/2014/523/Krk ze dne stanovil Úřad zadavateli lhůtu ke sdělení, jakou částku uhradil vybranému uchazeči ESO Praha s.r.o. v souvislosti s plněním veřejné zakázky na přístavbu. Vyjádření zadavatele 23. Dne doručil zadavatel Úřadu vyjádření, ve které uvádí, že Úřadem požadované dokumenty nemá zadavatel k dispozici. IV. ZÁVĚRY ÚŘADU 24. Úřad přezkoumal na základě 112 a následujících ustanovení zákona případ ve všech vzájemných souvislostech, přičemž po zhodnocení všech podkladů, zejména dostupné dokumentace o veřejné zakázce a na základě vlastního zjištění konstatuje, že zadavatel při zadání výše specifikovaných veřejných zakázek nepostupoval v souladu se zákonem, jak je uvedeno ve výroku I. až IV. tohoto rozhodnutí. K výroku I. tohoto rozhodnutí Relevantní ustanovení zákona 25. Podle 82 odst. 2 zákona uzavře zadavatel smlouvu v souladu s návrhem smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, popřípadě upraveným podle 32 zákona. Zjištění z dokumentace o veřejné zakázce Murgašova 26. Bod 10. zadávací dokumentace veřejné zakázky Murgašova definuje hodnotící kritéria pro zadání veřejné zakázky Murgašova. Kritéria byla stanovena následovně: 1. Celková výše nabídkové ceny včetně DPH s váhou kritéria 65 % 2. Termín plnění s váhou kritéria 20 % 3. Výše smluvních sankcí za prodlení zhotovitele se splněním jeho povinnosti ukončit a předat dílo s váhou kritéria 10 % 4. Záruční lhůta díla s váhou kritéria 5 %. 27. Návrh smlouvy ze dne , kterou podal vybraný uchazeč VLTAVÍN HOLDING zadavateli, v odstavci článku II. Doba plnění uvádí celkem 244 dní od zahájení až po ukončení a předání díla. 28. Zpráva o posouzení a hodnocení nabídek ze dne obsahuje mimo jiné i hodnocení kritéria termín plnění. V tomto kritériu získal vybraný uchazeč za nabízené 244 dny od zahájení až po ukončení a předání díla plný počet bodů, tedy 100 bodů. 29. Ze zprávy o posouzení a hodnocení nabídek ze dne vyplývá, že nabídky uchazečů byly hodnoceny následovně: HODNOCENÍ NABÍDEK Uchazeč Celková Termín Výše Záruční Výsledné Výsledné 7

8 č. 1 č. 2 č. 3 č. 4 č. 5 č. 6 č. 8 č. 10 VLTAVÍN HOLDING č. 12 výše nabídkové ceny vč. DPH plnění smluvní sankce za prodlení s plněním povinnosti ukončit a předat dílo lhůta díla bodové ohodnocení Body 86,109 97,600 88,889 60,000 % 55,971 19,520 8,889 3,000 87,380 Body 68,039 66,849 8,889 45,000 % 44,225 13,370 0,889 2,250 60,734 Body 70,190 57,143 0,000 40,000 % 45,623 11,429 0,000 2,000 59,052 Body 79,710 88,727 26,667 70,000 % 51,811 17,745 2,667 3,500 75,724 Body 72,840 63,212 0,000 35,000 % 47,346 12,642 0,000 1,750 61,738 Body 74,616 80,795 0,000 50,000 % 48,500 16,159 0,000 2,500 67,159 Body ,250 22, ,00 % 65,000 15,250 2,222 5,000 87,472 Body 86,919 75,542 0,000 70,000 % 56,498 15,108 0,000 3,500 75,106 Body 86, , ,000 65,000 % 55,933 20,000 10,000 3,250 89,183 Body 69,854 61,616 53,333 40,000 % 45,405 12,323 5,333 2,000 65,061 pořadí nabídek podle výsledného bodového ohodnocení Smlouva o dílo Murgašova obsahuje v bodě termín zahájení díla stanovený na a v bodě termín pro řádné ukončení a předání díla nejpozději do Bod uvádí celkový počet dnů od zahájení až po ukončení a předání díla v délce 244 dní. 31. Dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo ve veřejné zakázce Murgašova posunul dobu zahájení provádění díla na a termín řádného ukončení a předání díla na Celkový počet dnů od zahájení až po ukončení a předání díla zůstal v délce 244 dnů. 32. Dodatek č. 2 Murgašova posunul termín řádného ukončení a předání díla na nejpozději Celkový počet dnů od zahájení až po ukončení a předání díla tak činil 426 dnů. K uzavření smlouvy v rozporu s návrhem smlouvy ve veřejné zakázce Murgašova 33. Otázkou posouzení podstatnosti změny již uzavřené smlouvy na plněné veřejné zakázky se zabýval také Soudní dvůr Evropské unie (dále jen SDEU ), a to ve svém rozsudku ze dne 8

9 ve věci C 454/06 Pressetext Nachrichtenagentur GmbH v. Republik Österreich (Bund) a další, v němž dovodil, že změnu veřejné zakázky během doby trvání lze považovat za podstatnou, pokud by zavedla podmínky, které by umožnily, pokud by se vyskytovaly v původním postupu při zadávání veřejné zakázky, připuštění jiných uchazečů než těch, kteří byli původně připuštěni nebo pokud by umožnily přijmout jinou nabídku než tu, která byla původně přijata. 34. SDEU v uvedeném rozsudku také dovodil, že změna může být rovněž považována za podstatnou, jestliže mění způsobem, který nebyl v podmínkách původní veřejné zakázky předpokládán, hospodářskou rovnováhu smlouvy ve prospěch poskytovatele, jemuž byla veřejná zakázka zadána. 35. Z uvedeného rozsudku SDEU vyplývá, že v závislosti na tom, zda se jedná o změnu nepodstatnou či podstatnou, lze konstatovat její přípustnost či nepřípustnost, přičemž SDEU výslovně konstatoval, že podstatné změny jsou nepřípustné. 36. Úřad rovněž odkazuje na své rozhodnutí č. j ÚOHS-S67/2010/VZ-12665/2010/540/DCh ze dne , které bylo potvrzeno rozhodnutím předsedy Úřadu č. j. ÚOHS- R211/2010/VZ-7189/2011/310/EKu ze dne , ve kterém se uvádí, že návrh smlouvy o dílo je závazný jak pro uchazeče, tak i pro zadavatele. Zadavatel tedy není oprávněn s uchazečem před uzavřením smlouvy vyjednávat o změně návrhu smlouvy obsaženého v nabídce. Lze však připustit změny nepodstatné, např. změny technického charakteru jako jsou změny kontaktních údajů (např. jména kontaktních osob, telefonní spojení), zpřesnění použitých formulací (bez vlivu na obsah smlouvy) apod. 37. Úřad k této otázce dále doplňuje, že za podstatné změny (a tedy změny nepřípustné) smluvních ujednání je nutné vždy považovat změny takových smluvních ujednání, která byla zároveň hodnotícími kritérii pro zadání veřejné zakázky, přičemž typicky se jedná o nabídkovou cenu či lhůtu pro plnění předmětu veřejné zakázky. Změnu těchto smluvních ujednání lze připustit pouze z objektivních důvodů, např. je-li nutné prodloužit lhůtu pro plnění předmětu veřejné zakázky z důvodu živelné pohromy, která ve svém důsledku znemožnila po určité období pokračovat v provádění realizace díla. 38. Pro úplnost dále Úřad uvádí, že nepřípustnost podstatných změn smluvních ujednání je nutné aplikovat rovněž na případné dodatky ke smlouvě uzavřené s vybraným uchazečem v rámci zadávacího řízení. Uvedené vychází např. z rozhodnutí předsedy Úřadu č. j. R087/2007/ /2007/310-Hr, ze dne , kde bylo konstatováno, že Úřad vnímá dodatky k[e] smlouvě v souladu s obecnou právní teorií jako dodatečnou dohodu smluvních stran, kterou se mění původní smluvní vztah a ten je nutno nadále interpretovat pouze ve znění předmětného dodatku. Pokud je tedy dodatkem změněn obsah původně uzavřené smlouvy, je nutno na ni od okamžiku podpisu dodatku nahlížet ohledně jejího působení do budoucna tak, jakoby od počátku byla uzavřena ve znění modifikovaném dodatkem. Uzavřením dodatku se tak proces realizace veřejné zakázky vrací do okamžiku před uzavřením smlouvy na plnění předmětu veřejné zakázky, ( ). 39. K aplikaci ustanovení 82 odst. 2 zákona Úřad uvádí, že uvedené ustanovení nelze posuzovat z pohledu časové souvztažnosti jednotlivých kroků zadavatele, tedy, že je zadavatel tímto ustanovením zákona vázán pouze v okamžiku uzavření smlouvy na plnění předmětu veřejné zakázky, který časově bezprostředně navazuje na celý proces zadávání veřejné zakázky 9

10 a uzavírá jej. Povinnost zadavatele uzavřít smlouvu v souladu se zadáním veřejné zakázky a vybranou nabídkou je třeba chápat funkčně, tedy že po celou dobu realizace veřejné zakázky musí být tato smlouva v souladu s původními zadávacími podmínkami a podanou vítěznou nabídkou, tedy, že veřejná zakázka bude realizována za podmínek, které byly sjednány v rámci zadávacího řízení, a nikoliv za podmínek, které budou v průběhu realizace veřejné zakázky zadavatelem libovolně a svévolně měněny. Opačný výklad ustanovení 82 odst. 2 zákona by zcela zásadním způsobem zpochybnil smysl celého zadávacího řízení, neboť by umožňoval stranám smlouvy měnit formou dodatků ke smlouvě podmínky, za kterých byla veřejná zakázka zadána, a výsledky zadávacího řízení by se tak fakticky staly pro zadavatele nezávazné. 40. V šetřeném případě stanovil zadavatel v zadávacích podmínkách jako jedno z kritérií hodnocení termín plnění s váhou 20 %. Ze zprávy o posouzení a hodnocení nabídek ze dne vyplývá, že vybraný uchazeč VLTAVÍN HOLDING ve své nabídce uvedl, že předmět díla bude realizovat ve 244 dnech a obdržel tak plný počet 100 bodů, což v přepočtu na váhu kritéria značí plných 20 % z celkového hodnocení. Stejný počet dnů pro realizaci předmětu veřejné zakázky Murgašova je uveden také ve smlouvě o dílo Murgašova. Dodatek č. 1 posunul termín zahájení a ukončení díla, avšak lhůta plnění zůstala zachována v délce 244 dnů. Dodatek č. 2 však zvýšil počet dnů plnění předmětu veřejné zakázky Murgašova na 426 dnů. 41. Úřad je toho názoru, že uvedená změna lhůty plnění předmětu veřejné zakázky patří do kategorie nepřípustných změn, jelikož tato změna smluvních ujednání by, jak judikoval SDEU ve výše uvedeném rozsudku, zavedla podmínky, které by umožnily přijmout jinou nabídku než tu, která byla původně přijata. 42. Uzavřením dodatku č. 2 ke smlouvě o dílo Murgašova došlo k podstatné změně smluvního ujednání týkajícího se lhůty pro plnění díla, která byla současně hodnotícím kritériem v rámci předmětného zadávacího řízení. Níže uvedená tabulka dokládá, že jednání zadavatele mělo vliv na výběr nejvhodnější nabídky, neboť pokud by bylo provedeno hodnocení nabídek, včetně nabídky vybraného uchazeče VLTAVÍN HOLDING s dodací lhůtou sjednanou dodatkem č. 2 ke smlouvě o dílo (426 kalendářních dnů), byla by vyhodnocena jako nejvhodnější nabídka jiného uchazeče, a bylo by tedy umožněno zadání veřejné zakázky Murgašova jinému dodavateli. Je tedy naplněna definice podstatné, a tedy nepřípustné změny vycházející z citovaného rozsudku SDEU. Uchazeč Celková výše nabídkové ceny vč. DPH HODNOCENÍ NABÍDEK Termín plnění Výše smluvní sankce za prodlení s plněním povinnosti ukončit a předat dílo Záruční lhůta díla Výsledné bodové ohodnocení Výsledné pořadí nabídek podle výsledného bodového ohodnocení č. 1 Body 86, ,000 88,889 60,

11 č. 2 č. 3 č. 4 č. 5 č. 6 č. 8 č. 10 VLTAVÍN HOLDING č. 12 % 55,971 20,000 8,889 3,000 87,86 Body 68,039 68,49 8,889 45,000 % 44,225 13,698 0,889 2,250 61,062 Body 70,190 58,55 0,000 40,000 % 45,623 11,71 0,000 2,000 59,333 Body 79,710 90,91 26,667 70,000 % 51,811 18,182 2,667 3,500 76,16 Body 72,840 64,77 0,000 35,000 % 47,346 12,954 0,000 1,750 62,05 Body 74,616 82,78 0,000 50,000 % 48,500 16,556 0,000 2,500 67,556 Body ,13 22, ,00 % 65,000 15,682 2,222 5,000 87,904 Body 86,919 77,40 0,000 70,000 % 56,498 15,48 0,000 3,500 75,478 Body 86,050 58,69 100,000 65,000 % 55,933 11,738 10,000 3,250 80,921 Body 69,854 63,13 53,333 40,000 % 45,405 12,636 5,333 2,000 65, S ohledem na výše uvedené Úřad uvádí, že se zadavatel dopustil správního deliktu podle 120 odst. 1 písm. a) zákona tím, že nedodržel postup stanovený v ustanovení 82 odst. 2 zákona, neboť dne uzavřel v rámci veřejné zakázky Murgašova s vybraným uchazečem VLTAVÍN HOLDING dodatek č. 2 ke smlouvě o dílo Murgašova, jehož obsahem byla změna smlouvy o dílo ze dne , který je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče VLTAVÍN HOLDING, přičemž tento postup měl vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu na veřejnou zakázku. K výroku II. a III. tohoto rozhodnutí Relevantní ustanovení zákona 44. Podle 82 odst. 2 zákona uzavře zadavatel smlouvu v souladu s návrhem smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, popřípadě upraveným podle 32 zákona. Zjištění z dokumentace o veřejné zakázce na projektovou dokumentaci 45. Článek 6.3 zadávací dokumentace veřejné zakázky na projektovou dokumentaci uvádí, že zadavatel neposkytuje zálohy. 46. V návrhu smlouvy o dílo, kterou vybraný uchazeč MCT spol. s.r.o. doručil zadavateli v rámci veřejné zakázky na projektovou dokumentaci dne , se v článku VI. odstavci 4 uvádí, že [o]bjednatel neposkytuje zálohy. 47. Článek VI. odstavec 4 smlouvy o dílo ve veřejné zakázce na projektovou dokumentaci se uvádí, že [o]bjednatel neposkytuje zálohy. 11

12 48. Návrh smlouvy o dílo obsažený v nabídce vybraného uchazeče MCT spol. s.r.o. se v článku VI. odstavce 4 shodoval s uvedenou dikcí smlouvy o dílo. 49. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o. dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo ze dne ve veřejné zakázce na projektovou dokumentaci. Odstavec č. 1 dodatku č. 1 uvádí, že Tímto dodatkem se mění odstavec 4 v čl. VI předmětné smlouvy takto: Vzhledem k možnosti financování akce Chráněné bydlení Murgašova poskytne objednatel zhotoviteli zálohu ve výši ,- Kč. Zjištění z dokumentace o veřejné zakázce na přístavbu 50. V článku 6.1 zadávací dokumentace veřejné zakázky na přístavbu se uvádí, že splátky za provedené práce budou uhrazeny následujícím způsobem: poskytnutá záloha maximálně do výše 50 % nabídkové ceny. 51. Dne uzavřel zadavatel s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o. dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo k veřejné zakázce na přístavbu, ve kterém se v článku I. uvádí, že původní ustanovení smlouvy č. 1 článek III. Odst. 3.4 se mění takto: Objednateli řádný daňový doklad, kterým Objednateli vyúčtuje cenu Stavební části Díla a DPH u příslušné etapy (dílčího plnění) s tím, že a) 90 % zálohu z celkové částky vyúčtované k zaplacení se stane splatnou do 14 dnů od data doručení daného řádného daňového dokladu Objednateli. b) Dalších 10 % po dokončení a převzetí díla. K uzavření smlouvy v rozporu s návrhem smlouvy ve veřejných zakázkách na projektovou dokumentaci a na přístavbu 52. V této části rozhodnutí Úřad opětovně poukazuje na skutečnosti uvedené pod body 38. a 39. odůvodnění tohoto rozhodnutí, tedy, že dodatek ke smlouvě je třeba vnímat v souladu s obecnou právní teorií jako dodatečnou dohodu smluvních stran, kterou se mění původní smluvní vztah a původní smlouva tak musí být interpretována ve znění dodatku, kterým se pozměňuje. 53. Úřad konstatuje, že výše uvedené změny smlouvy o dílo prostřednictvím dodatků č. 1 ke smlouvě o dílo ve veřejné zakázce na projektovou dokumentaci a ke smlouvě o dílo k veřejné zakázce na přístavbu (bod 49. a 51. odůvodnění tohoto rozhodnutí) nejsou v souladu s 82 odst. 2 zákona. Na změny smluv, které jsou v rozporu se zadáním veřejné zakázky a nabídkou vybraného uchazeče je třeba pohlížet tak, jako by ve znění těchto změn byla uzavřena smlouva na plnění veřejné zakázky, neboť podle nich bude fakticky probíhat plnění veřejné zakázky. 54. Dále Úřad opětovně poukazuje na rozsudek SDEU ze dne ve věci C 454/06 Pressetext Nachrichtenagentur GmbH v. Republik Österreich (Bund) a další (bod 33. a 34. odůvodnění tohoto rozhodnutí), ve kterém dovodil, že změna veřejné zakázky v průběhu doby trvání je považována za podstatnou, pokud by tato změna změnila podmínky tak, že by umožnila zadavateli přijmout i jinou nabídku, než která byla přijata. Dále uvedený rozsudek dovodil, že podstatnou změnou veřejné zakázky je rovněž taková změna, která mění hospodářskou rovnováhu smlouvy ve prospěch vybraného dodavatele. 55. V šetřených případech spočívala změna v poskytnutí zálohy vybraným uchazečům. V případě veřejné zakázky na projektovou dokumentaci uvedl zadavatel v návrhu smlouvy, že nebude 12

13 poskytovat zálohu. Dodatkem č. 1 však poskytl zadavatel vybranému uchazeči MCT spol. s.r.o. zálohu ve výši cca 47 % hodnoty plnění veřejné zakázky. 56. V případě veřejné zakázky na přístavbu pak stanovil zadavatel v zadávací dokumentaci maximálně 50 % výši poskytnuté zálohy. Úřad uvádí, že ve veřejné zakázce na přístavbu nebyl součástí dokumentace o veřejné zakázce, kterou zadavatel poskytl Úřadu, návrh smlouvy z nabídky vybraného uchazeče ESO Praha s.r.o., ani samotná smlouva o dílo. 57. Úřad odkazuje na ustanovení 44 odst. 1 zákona, kde se uvádí, že zadávací dokumentace je soubor dokumentů, údajů, požadavků a technických podmínek zadavatele vymezujících předmět veřejné zakázky v podrobnostech nezbytných pro zpracování nabídky. Dále podle ust. 68 odst. 1 zákona je předpokladem zadání veřejné zakázky dodavateli podání nabídky, nestanoví-li tento zákon jinak. A podle 68 odst. 2 zákona obsahuje nabídka návrh smlouvy podepsaný osobou oprávněnou jednat jménem či za uchazeče a prohlášení podepsané osobou oprávněnou jednat jménem či za uchazeče, z něhož vyplývá, že je uchazeč vázán celým obsahem nabídky po celou dobu běhu zadávací lhůty. Z uvedených ustanovení zákona lze tedy dovodit, že nabídka uchazeče musí obsahovat návrh smlouvy, který je v souladu s požadavky zadavatele stanovenými v zadávací dokumentaci. Jestliže tedy zadávací podmínky veřejné zakázky na přístavbu obsahují podmínku, že zadavatel poskytuje zálohy v maximálně 50 % výši, lze předpokládat, že také návrh smlouvy vybraného uchazeče obsahoval shodné ujednání o maximální výši poskytované zálohy. V opačném případě by měl být vybraný uchazeč dle ust. 76 odst. 1 zákona ze zadávacího řízení vyloučen (k čemuž v šetřeném případě nedošlo), neboť dle uvedeného ustanovení zákona posoudí hodnotící komise nabídky uchazečů z hlediska splnění zákonných požadavků a požadavků zadavatele uvedených v zadávacích podmínkách a nabídky, které tyto požadavky nesplňují, musí být vyřazeny. Ze znění ust. 82 odst. 2 zákona, že zadavatel uzavře smlouvu v souladu s návrhem smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče, lze dovodit závěr, že smlouva o dílo byla uzavřena ve znění návrhu smlouvy, tudíž s ujednáním, že zadavatel poskytuje zálohy max. ve výši 50 %. 58. Dodatkem č. 1 pak zadavatel poskytl vybranému uchazeči ESO Praha s.r.o. zálohu ve výši 90 %. 59. K výše uvedenému Úřad konstatuje, že skutečnost, zda zadavatel poskytne vybranému uchazeči zálohu, popř. v jaké výši, mohla mít sama o sobě vliv na potenciální účast dalších dodavatelů v předmětném zadávacím řízení. Těmito potencionálními uchazeči mohly být ty společnosti, které neměly v daném období dostatek finančních prostředků pro nákup např. stavebního materiálu či jiných potřebných zdrojů pro realizaci předmětu veřejných zakázek. Případná záloha, resp. vyšší záloha, krátce po podpisu smlouvy by jim však mohla umožnit předmět veřejné zakázky realizovat. 60. Úřad v této souvislosti doplňuje, že zákon označuje za správní delikt nejen jednání, které prokazatelně ovlivnilo zadávací řízení, ale i takové jednání, které pouze mělo potenciál takového ovlivnění, aniž nutně k tomuto ovlivnění prokazatelně došlo. Právě úvaha Úřadu nad případnými následky úkonů zadavatele je však v této souvislosti legální součástí správního uvážení Úřadu a je pojmovou součástí skutkové podstaty spáchání správního deliktu. 13

14 61. S ohledem na výše uvedené Úřad konstatuje, že jednání zadavatele mohlo mít vliv na výběr nejvhodnější nabídky, neboť dodavatelé, kteří se potenciálně mohli účastnit zadávacího řízení (za předpokladu, že by věděli, že zadavatel bude poskytovat zálohy, resp. v jaké výši), mohli zadavateli nabídnout výhodnější cenu či jiné podmínky. 62. Úřad s ohledem na výše uvedené konstatuje, že zadavatel nedodržel postup stanovený v 82 odst. 2 zákona, když uzavřel s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o. dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo ve veřejné zakázce na projektovou dokumentaci, který je v rozporu s návrhem smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče MCT spol. s.r.o. a když uzavřel s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o. dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo k veřejné zakázce na přístavbu, který je v rozporu s návrhem smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče ESO Praha s.r.o. K výroku IV. tohoto rozhodnutí Relevantní ustanovení zákona 63. Podle 7 odst. 1 zákona je veřejnou zakázkou zakázka realizovaná na základě smlouvy mezi zadavatelem a jedním či více dodavateli, jejímž předmětem je úplatné poskytnutí dodávek či služeb nebo úplatné provedení stavebních prací. Veřejná zakázka, kterou je zadavatel povinen zadat podle tohoto zákona, musí být realizována na základě písemné smlouvy. 64. Podle 12 odst. 2 zákona se podlimitní veřejnou zakázkou rozumí veřejná zakázka, jejíž předpokládaná hodnota činí v případě veřejné zakázky na dodávky nebo veřejné zakázky na služby nejméně Kč bez daně z přidané hodnoty nebo v případě veřejné zakázky na stavební práce nejméně Kč bez daně z přidané hodnoty a nedosáhne finančního limitu podle odstavce Podle 12 odst. 3 zákona se veřejnou zakázkou malého rozsahu rozumí veřejná zakázka, jejíž předpokládaná hodnota nedosáhne v případě veřejné zakázky na dodávky nebo veřejné zakázky na služby Kč bez daně z přidané hodnoty nebo v případě veřejné zakázky na stavební práce Kč bez daně z přidané hodnoty. 66. Podle 13 odst. 1 zákona se předpokládanou hodnotou veřejné zakázky pro účely tohoto zákona rozumí zadavatelem předpokládaná výše peněžitého závazku vyplývající z plnění veřejné zakázky, který je zadavatel povinen stanovit pro účely postupu v zadávacím řízení před jeho zahájením. Při stanovení předpokládané hodnoty je vždy rozhodná cena bez daně z přidané hodnoty. 67. Podle 13 odst. 3 zákona nesmí zadavatel rozdělit předmět veřejné zakázky tak, aby tím došlo ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v tomto zákoně. 68. Podle 13 odst. 8 zákona je zadavatel při stanovení předpokládané hodnoty povinen sečíst předpokládané hodnoty obdobných, spolu souvisejících dodávek či služeb, které hodlá pořídit v průběhu účetního období. To neplatí pro dodávky, jejichž jednotková cena je v průběhu účetního období proměnlivá a zadavatel tyto dodávky pořizuje opakovaně podle svých aktuálních potřeb; zadavatel je však povinen vždy dodržet zásady podle 6 zákona. 69. Podle 21 zákona upravuje tento zákon tyto druhy zadávacích řízení: a) otevřené řízení ( 27), 14

15 b) užší řízení ( 28), c) jednací řízení s uveřejněním ( 29), d) jednací řízení bez uveřejnění ( 34), e) soutěžní dialog ( 35), f) zjednodušené podlimitní řízení ( 38). Zjištění z dokumentace o veřejné zakázce na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení a veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2.NP 70. Z předložené dokumentace vyplývá, že dne bylo na internetových stránkách tržiště státní správy AllyTrade zveřejněno zahájení veřejné zakázky na klimatizační zařízení. Dne byla s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o. uzavřena smlouva o dílo č. 1105/2010, přičemž cena díla je v uvedené smlouvě vyčíslena na ,- Kč bez DPH ( ,- Kč vč. DPH). 71. Výzvou ze dne zahájil zadavatel veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2.NP. Předpokládaná hodnota veřejné zakázky byla podle výzvy k podání nabídky stanovena na ,- Kč s DPH (což činí při 10 % sazbě DPH ,- bez DPH). Dne byla uzavřena smlouva č. 1115/2010 s vybraným uchazečem, přičemž cena za dílo je vyčíslena na ,- Kč bez DPH ( ,- s DPH). K dělení veřejné zakázky 72. Úřad zkraje uvádí, že v dokumentaci o veřejné zakázce na klimatizační zařízení nebyla listina, z níž by vyplývala stanovená výše předpokládané hodnoty. Úřad tedy vyzval zadavatele usnesením č. j. ÚOHS-S426,427,428,429/2014/VZ-11871/2014/523/Krk ze dne ke sdělení, jakým způsobem byla výše předpokládané hodnoty stanovena. Zadavatel se však k uvedené věci nevyjádřil. Součástí dokumentace o veřejné zakázce je však dokument nazvaný přehled veřejných zakázek rok 2010, v němž se uvádí, že veřejná zakázka na klimatizační zařízení byla zadávána jako veřejná zakázka malého rozsahu. V době zadávání veřejné zakázky na klimatizační zařízení byl limit pro podlimitní veřejnou zakázku na dodávky a služby podle 12 odst. 2 zákona stanoven ve výši nejméně ,- Kč. Z uvedeného lze usuzovat, že předpokládaná hodnota veřejné zakázky malého rozsahu na dodávky a služby činila v době zadávání veřejné zakázky na klimatizační zařízení méně než ,- Kč bez DPH. Skutečnost, že veřejná zakázka na klimatizační zařízení byla zadávána jako zakázka malého rozsahu, potvrzuje i hodnota uzavřené smlouvy na uvedenou veřejnou zakázku, tedy hodnota ,- Kč bez DPH. S ohledem na výše uvedené dovodil Úřad, že předpokládaná hodnota veřejné zakázky na klimatizační zařízení odpovídá hodnotě stanovené pro veřejnou zakázku malého rozsahu. 73. K otázce vymezení předmětu plnění veřejné zakázky z hlediska toho, zda se jedná o veřejnou zakázku jedinou, nebo naopak, kdy lze poptávat plnění ve více veřejných zakázkách, se vyslovil také Krajský soud v Brně ve svém rozsudku ze dne , č. j. 62 Af 68/ , kde uvedl, že Při tomto určování je zapotřebí vycházet z obecného pravidla, racionálně a logicky zdůvodnitelného, podle něhož jde-li o plnění, jež má být ve prospěch zadavatele podle předmětu veřejné zakázky uskutečňováno, svým charakterem totožné či obdobné, pak jde o plnění stejného nebo srovnatelného druhu, a tedy jde o plnění, které je jedinou veřejnou zakázkou. (obdobně bylo judikováno mj. také v rozsudcích Krajského soudu v Brně sp. zn. 62 Ca 44/2009, sp. zn. 62 Af 44/2010). Nejvyšší správní soud 15

16 pak v rozsudku ze dne , č. j. 2 Afs 55/ (obdobně také v dřívějším rozsudku ze dne , č. j. 2 Afs 198/ ), kterým byla zamítnuta kasační stížnost proti rozsudku Krajského soudu v Brně ze dne , č. j. 62 Ca 72/ , uvedl, že zadáním jedné veřejné zakázky, spočívající v plnění stejného nebo srovnatelného druhu, je nutno rozumět i souhrn jednotlivých zadání určitých relativně samostatných plnění, týkají-li se tato zadání plnění spolu úzce souvisejících zejména z hledisek místních, urbanistických, funkčních, časových nebo technologických. V posledně citovaném rozsudku Nejvyšší správní soud s odkazem na rozsudek Krajského soudu v Brně ze dne , č. j. 62 Ca 72/ , dále zobecnil, že pro určení, zda konkrétní plnění ve prospěch zadavatele je jedinou veřejnou zakázkou nebo několika jednotlivými veřejnými zakázkami, je totiž dle krajského soudu rozhodující věcný charakter takového plnění; poptává-li zadavatel plnění svým charakterem totožné či obdobné (plnění stejného nebo srovnatelného druhu uskutečňované pro téhož zadavatele v témže časovém období a za týchž podmínek co do charakteru plnění), pak takové plnění musí zadávat jako jedinou veřejnou zakázku podle zákona o veřejných zakázkách. Není však v případě zadávání takové jediné veřejné zakázky vyloučeno připustit podávání nabídek jen na její jednotlivé části. 74. Úřad konstatuje, že se v případě zadávání předmětných veřejných zakázek nejprve zabýval skutečností, zda v šetřeném případě byla naplněna hlediska, která byla Nejvyšším správním soudem judikována, tj. hledisko věcné, funkční, místní, urbanistické, časové a technologické, a v té souvislosti, zda se jedná toliko o jedinou veřejnou zakázku či nikoli. 75. Úřad se tedy nejprve zabýval hlediskem věcné souvislosti. Předmětem plnění veřejné zakázky na klimatizační zařízení je dodání, instalace a uvedení do provozu klimatizačního zařízení pro prostory 3. NP a příprava pro klimatizační zařízení do prostorů 2. NP v objektu Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická. Předmětem veřejné zakázky na klimatizační zařízení 2. NP je dodání, instalace a uvedení do provozu klimatizačního zařízení v Domově pro osoby se zdravotním postižením Sulická, a to ve druhém patře. Z výše uvedeného je zřejmé, že předmětem plnění obou veřejných zakázek bylo dodání, instalace a uvedení do provozu klimatizačního zařízení v Domově pro osoby se zdravotním postižením Sulická, a to ve 2. NP a 3. NP. Plnění obou šetřených smluv tedy byla stejného druhu. Úřad konstatuje, že mezi předměty plnění obou uvedených smluv existuje věcná souvislost. 76. Funkční souvislost lze spatřovat v tom, že veřejná zakázka na klimatizační zařízení byla přípravou na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2.NP. Obě plnění tvoří součást klimatizačního zařízení v objektu Domov pro osoby se zdravotním postižením Sulická a již při realizaci veřejné zakázky na klimatizační zařízení bylo počítáno s tím, že bude realizována i veřejná zakázka na instalaci klimatizačního zařízení pro 2. NP. 77. Místní a urbanistická souvislost je v tomto případě dána tím, že se jednalo o zařízení, která se nachází v objektu Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická v 2. NP a 3. NP a jedná se tedy o jedno zařízení. 78. Časovou souvislost lze spatřovat v té skutečnosti, že obě veřejné zakázky od sebe dělí 5 měsíců a byly zadány v témže účetním období. Oznámení veřejné zakázky na klimatizační zařízení bylo zveřejněno na internetových stránkách elektronického tržiště veřejné správy AllyTrade dne a výzva k podání nabídky ve veřejné zakázce na klimatizační zařízení 2.NP je datována dnem Časová souvislost je podpořena skutečností, 16

17 že předmětem veřejné zakázky na instalaci klimatizačního zařízení je mimo jiné příprava na instalaci klimatizačního zařízení 2. NP v Domově pro osoby se zdravotním postižením Sulická, přičemž samotná dodávka, instalace a uvedení do provozu klimatizačního zařízení ve 2. NP je předmětem veřejné zakázky na instalaci klimatizačního zařízení 2. NP. Z uvedeného vyplývá, že zadavatel již v době realizace veřejné zakázky na klimatizační zařízení věděl o potřebě instalovat klimatizační zařízení ve 2. NP Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická. 79. Vzhledem k tomu, že v daném případě jednotlivá plnění naplnila hledisko věcné, funkční, místní, urbanistické a časové souvislosti, na jejichž základě se posuzuje vzájemná souvislost mezi plněními, Úřad konstatuje, že výše uvedená poptávaná plnění, která jsou předmětem veřejné zakázky na klimatizační zařízení a veřejné zakázky na klimatizační zařízení 2. NP, tvoří předmět jedné veřejné zakázky, a proto byl zadavatel povinen sečíst hodnotu poptávaných plnění pro účely stanovení předpokládané hodnoty veřejné zakázky, a na základě její výše byl povinen provést odpovídající zadávací řízení. Šetřená veřejná zakázka je veřejnou zakázkou na dodávku a limit pro veřejnou zakázku malého rozsahu v době zadání veřejných zakázek byl stanoven na méně než ,- Kč. Jelikož celková předpokládaná hodnota šetřené veřejné zakázky přesáhla hodnotu veřejné zakázky malého rozsahu (předpokládaná hodnota veřejné zakázky na klimatizační zařízení byla stanovena v hodnotě nižší jak ,- Kč ,- Kč veřejná zakázka na klimatizační zařízení 2.NP), měla být s ohledem na 12 odst. 2 zákona zadána v některém ze zadávacích řízení určených zákonem v ust. 21 zákona. 80. Závěr Úřadu, že se opravdu jedná o jednu veřejnou zakázku, resp. že oba předměty plnění pojí úzká věcná souvislost, podporuje i skutečnost, že obě plnění byla zadána vybranému uchazeči EZAMO s.r.o. 81. S ohledem na všechny výše uvedené skutečnosti Úřad konstatuje, že zadavatel nedodržel postup stanovený v 13 odst. 3 zákona, když rozdělil předmět veřejné zakázky, kterým byla instalace klimatizačního zařízení v prostorách 2.NP a 3. NP Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická, na dvě veřejné zakázky, a to na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení a na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2. NP., čímž došlo ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v 12 zákona, v důsledku čehož veřejnou zakázku v rozporu s 21 zákona nezadal v některém z druhů zadávacích řízení, přičemž tento postup mohl ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel dne a dne uzavřel smlouvy i dílo s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o. na výše uvedené veřejné zakázky. K uložení sankce 82. Podle 120 odst. 1 písm. a) zákona se zadavatel dopustí správního deliktu tím, že nedodrží postup stanovený tímto zákonem pro zadání veřejné zakázky, přičemž tento postup podstatně ovlivnil nebo mohl ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, a uzavře smlouvu s uchazečem podle 82 zákona. Uvedené znění zákona bylo účinné do dne , poté bylo změněno zákonem č. 179/2010 Sb., který změnil znění zákona do následujícího znění: zadavatel se dopustí správního deliktu tím, že nedodrží postup stanovený tímto zákonem pro zadání veřejné zakázky, přičemž tím podstatně ovlivnil nebo mohl ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, a uzavře smlouvu na veřejnou zakázku. Úřad uvádí, že obsah uvedeného ustanovení zákona zůstal i po provedené změně zachován. 83. Zadavatel se dopustil správních deliktů podle 120 odst. 1 písm. a) zákona: 17

18 o při zadávání veřejné zakázky Murgašova tím, že v rozporu s 82 odst. 2 zákona uzavřel dodatek č. 2 ke smlouvě o dílo Murgašova, jehož obsahem byla změna smlouvy o dílo Murgašova, která je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče VLTAVÍN HOLDING s.r.o., přičemž tento postup měl vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu na veřejnou zakázku, o při zadávání veřejné zakázky na projektovou dokumentaci tím, že v rozporu s 82 odst. 2 zákona uzavřel dodatek č. 1, jehož obsahem byla změna smlouvy o dílo na projektovou dokumentaci, která je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče MCT spol. s.r.o., přičemž tento postup mohl mít vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu s vybraným uchazečem MCT spol. s.r.o., o o při zadávání veřejné zakázky na přístavbu tím, že v rozporu s 82 odst. 2 zákona uzavřel dodatek č. 1 ke smlouvě o dílo k veřejné zakázce na přístavbu, který je v rozporu s obsahem návrhu smlouvy obsaženým v nabídce vybraného uchazeče ESO Praha s.r.o., přičemž tento postup mohl mít vliv na výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel již uzavřel smlouvu s vybraným uchazečem ESO Praha s.r.o., tím, že nedodržel postup stanovený v 13 odst. 3 zákona, když rozdělil předmět veřejné zakázky, kterým byla instalace klimatizačního zařízení v prostorách 2.NP a 3. NP Domova pro osoby se zdravotním postižením Sulická, na dvě veřejné zakázky, a to na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení a na veřejnou zakázku na klimatizační zařízení 2. NP., čímž došlo ke snížení předpokládané hodnoty pod finanční limity stanovené v 12 zákona, v důsledku čehož veřejnou zakázku v rozporu s 21 zákona nezadal v některém z druhů zadávacích řízení, přičemž tento postup mohl ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, a zadavatel dne a dne uzavřel smlouvy o dílo s vybraným uchazečem EZAMO s.r.o. na výše uvedené veřejné zakázky. 84. Podle 121 odst. 3 zákona odpovědnost zadavatele, který je právnickou osobou, za správní delikt zaniká, jestliže Úřad o něm nezahájil řízení do 5 let ode dne, kdy se o něm dozvěděl, nejpozději však do 10 let ode dne, kdy byl spáchán. Uvedené znění zákona bylo účinné do dne , poté bylo změněno zákonem č. 179/2010 Sb., který změnil znění zákona do následujícího znění: odpovědnost právnické osoby za správní delikt zaniká, jestliže Úřad o něm nezahájil řízení do 5 let ode dne, kdy se o něm dozvěděl, nejpozději však do 10 let ode dne, kdy byl spáchán. Úřad uvádí, že obsah uvedeného ustanovení zákona zůstal i po provedené změně zachován. 85. V návaznosti na posledně citované ustanovení zákona Úřad před uložením pokuty ověřil, zda je naplněna podmínka uvedená v 121 odst. 3 zákona. V šetřeném případě se Úřad o spáchání správního deliktu dozvěděl na základě podnětu, který obdržel dne K uzavření smluv o dílo a dodatkům ke smlouvám o dílo s vybranými uchazeči došlo dne , dne , dne , dne a dne , přičemž správní řízení byla zahájena dne Z uvedených dat vyplývá, že v šetřených případech odpovědnost zadavatele za správní delikt nezanikla. 18