6 Využití obchodních podmínek a smluvních vzorů

Transkript

1 6 Využití obchodních podmínek a smluvních vzorů 6.1 Obchodní podmínky Smluvní praxe dříve vycházela z dlouholeté tradice i zvyklostí minulých desetiletí v ČR, kdy výstavba byla přímo řízena státem cestou závazných právních předpisů. V současné době se praxe výstavby v ČR postupně vyvíjí k úrovni, se kterou se setkáváme ve styku se zahraničními subjekty, tj. k úrovni, která postupně odpovídá vyspělému tržnímu prostředí a prostředí vnitřního trhu EU. Právní předpisy se ve vztahu k výstavbě omezují především na ochranu veřejných zájmů ve výstavbě a na uplatnění některých základních principů (např. v závazkovém právu na ochranu volnosti v přijímání závazků a poctivosti v obchodním styku). Dřívější podrobné právní předpisy jsou nahrazovány doporučenými standardy (obchodní podmínky, doporučené standardy metodické a doporučené standardy technické) a profesními kodexy (pravidly chování etickými řády aj.). V posledních letech se v obchodně závazkových vztazích stále častěji využívá institut obchodních podmínek. To platí i pro kontrakty při přípravě nebo provádění staveb. Obchodní podmínky jsou vydávány v souladu s 1751 NOZ, který v odst. 1 větě první stanoví, že část obsahu smlouvy lze určit odkazem na všeobecné obchodní podmínky, které navrhovatel připojí k nabídce nebo které jsou stranám známy. Podle odstavce 1 věty druhé pak platí, že odchylná ujednání ve smlouvě mají přednost před zněním obchodních podmínek. Podle odst. 3 lze mezi podnikateli určit část obsahu smlouvy i pouhým odkazem na obchodní podmínky, vypracované odborný-mi nebo zájmovými organizacemi. Zákon tedy rozlišuje: obchodní podmínky, např. obchodní podmínky určitého podniku využívají je někteří zadavatelé a velké stavební podniky, obchodní podmínky vypracované odbornými nebo zájmovými organizacemi (veřejně publikované; ve smluvním styku mezi podnikateli je možné na ně jen odkázat, jinak musí být přiloženy). Strany mohou odkázat na obchodní podmínky jako na celek, nebo na jejich část, s možností vyloučit platnost určitých ustanovení textu obchodních podmínek, nebo se od nich výslovnou dohodou ve smlouvě odchýlit sjednat si něco jiného. Odchylná úprava určitých bodů obchodních podmínek se provádí buď formou tzv. zvláštních obchodních podmínek (smluvní dokumenty pak tvoří: krátký text smlouvy, všeobecné obchodní podmínky a zvláštní obchodní podmínky), nebo přímým uvedením odchylného, doplněného nebo vypuštěného znění příslušného ustanovení ve smlouvě. Je třeba zdůraznit, že na použití příslušných obchodních podmínek se musí smluvní strany dohodnout a jejich použití v běžných vztazích dvou soukromých subjektů nelze vynucovat. Jiná situace je v případě veřejných zakázek, u nichž obchodní podmínky

2 stanoví zadavatel, a stávají se součástí zadávací dokumentace stavby. Při podání nabídky se od těchto obchodních podmínek v podstatě nelze odchýlit (s výjimkou jednání v jednacím řízení s uveřejněním, pokud zadavatel jednání o návrhu smlouvy připustí) Obchodní podmínky při přípravě staveb Z dokumentů používaných mezinárodními organizacemi lze využít mj. vzorové smlouvy vydané FIDIC: Vzorová smlouva mezi klientem a konzultantem na poskytnutí služeb, 3. vydání, (Smlouva. Všeobecné podmínky. Zvláštní podmínky. Přílohy A, B a C Bílá kniha) (angl.: Client/Consultant Model Services Agreement, 3rd edition Agreement, General Conditions, Particular Conditions, Appendices A, B and C The White Book). Jedná se o vzorovou smlouvu např. na vypracování projektové dokumentace stavby nebo poskytnutí jiných služeb (inženýrské činnosti ve výstavbě, technické asistence, supervize apod.). Tento dokument je doplněn dvěma dalšími, a to vzorovou smlouvou mezi konzultantem a jeho sub-konzultantem a vzorovou smlouvou pro uzavření sdružení (JV) na zhotovení projektových prací nebo poskytnutí služeb. Vzorová smlouva mezi klientem a konzultantem na poskytnutí služeb, 4. vydání, (Smlouva. Všeobecné podmínky. Zvláštní podmínky. Přílohy A, B a C Bílá kniha) (angl.: Client/Consultant Model Services Agreement, 4rd edition Agreement, General Conditions, Particular Conditions, Appendices A, B and C The White Book). Aktualizovaná verze s dílčími úpravami. V ČR jsou pro obor pozemních komunikací užívány Obchodní podmínky pro poskytování konzultačních služeb pro stavby pozemních komunikací (Všeobecné obchodní podmínky. Zvláštní obchodní podmínky. Přílohy A, B, C. Vzor smlouvy), MD- OPK, č.j. 11/ TN/2 ze dne , s účinností od 6. února 2015, se současným zrušením Obchodních podmínek pro poskytování konzultačních služeb pro stavby PK, schválených MD-OI, č.j. 321/ IPK/1 ze dne Obchodní podmínky při provádění staveb Postupně se též v ČR prosazuje používání obchodních podmínek FIDIC, a to zejména: Obchodní podmínky staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajišťuje objednatel, 1. vydání, 1999 (Všeobecné podmínky. Pomůcka pro přípravu Zvláštních podmínek, vzorové formuláře nabídky, smlouvy a dohody o řešení sporů Červená kniha) (angl.: Conditions of Contract for Construction, 1st edition For Building and Engineering Works designed by the Employer. General Conditions, Guidance for the Preparation of Particular Conditions, Forms of Letter of Tender, Contract Agreement and Dispute Adjudication Agreement The Red Book).

3 Jde o nejběžnější případ zajišťování projektů, kdy investor (stavebník) v samostatném kroku zajistí fázi projektové a inženýrské přípravy díla a na základě jím připravené zadávací dokumentace vyhlašuje výběrové řízení na zhotovení stavby jedná se o tzv. měřený kontrakt. Obchodní podmínky staveb, jejichž projektovou dokumentaci zajišťuje objednatel MDB harmonizované vydání, 2005 (Všeobecné podmínky. Zvláštní podmínky. Vzorové formuláře Červená kniha harmonizovaná verze) (angl.: Conditions of Contract for Construction, MDB Harmonised Edition For Building and Engineering Works designed by the Employer. General Conditions, Particular Conditions, Sample Forms The Red Book MDB Harmonised Edition 2005). Jedná se o Červenou knihu doplněnou o určitá ustanovení, která vyplynula z požadavků a projednání standardních obchodních podmínek s 9 mezinárodními financujícími institucemi (bankami). Tyto obchodní podmínky mohou být použity výlučně pro projekty, které tyto banky spolufinancují. Aktualizované verze zveřej-něny v roce 2006 a Obchodní podmínky pro dodávky a stavby, jejichž projektovou dokumentaci zajišťuje zhotovitel, 1. vydání, 1999 (pro elektrická a strojní vybavení a pro stavební a inženýrské práce, jejichž projektovou přípravu zajišťuje zhotovitel. Všeobecné podmínky. Pomůcka pro přípravu zvláštních podmínek. Vzorové formuláře nabídky, smlouvy a dohody o řešení sporů Žlutá kniha) (angl.: Conditions of Contract for Plant & Design-Build, 1st edition For Electrical & Mechanical Plant & for Building & Engineering Works Designed by the Contractor. General Conditions, Guidance for the Preparation of Particular Conditions, Forms of Letter of Tender, Contract Agreement and Dispute Adjudication Agreement The Yellow Book). Jsou použitelné pro případy, kdy na základě vyhlášených požadavků objednatele zhotovitel nabízí dodání stavby, včetně vypracování a dodání projektové dokumentace. Rozhodujícím kritériem je, aby dílo po svém zhotovení a odstranění případných vad splňovalo svůj předem definovaný účel. Obchodní podmínky staveb na klíč, 1. vydání (Všeobecné podmínky. Pomůcka pro přípravu Zvláštních podmínek. Vzorové formuláře nabídky, smlouvy a dohody o řešení sporů Stříbrná kniha) (angl.: Conditions of Contract for EPC Turnkey Projects, 1st edition General Conditions, Guidance for the Preparation of Particular Conditions, Forms of Letter of Tender, Contract Agreement and Dispute Adjudication Agreement The Silver Book). Obchodní podmínky pro projekty DBO (navrhni, postav a provozuj), 1. vydání 2008 Zlatá kniha (angl.: Conditions of Contract for Design, Build and Operate Projects, 1st edition General Conditions; Particular Conditions Part A Contract Data. The Gold Book).

4 Vztahují se obvykle na rozsáhlé investiční celky, realizované jako stavby na klíč (typu BOT: postav provozuj převeď). Zhotovitel zajišťuje komplexní přípravu a realizaci stavby podle vstupního záměru investora a přebírá plnou odpovědnost za přípravnou a projektovou dokumentaci, inženýrské práce a zhotovení stavby. Dílo zhotovitel splní až uvedením kompletně dokončené (a vyzkoušené) stavby do provo-zu a průkazem dosažení sjednaných parametrů. Zhotovitel přejímá na svou stranu prakticky veškerá rizika spojená se zajištěním celého procesu přípravy a realizace výstavby. Zvláštním druhem jsou akce typu PPP (Public Private Partnership spolupráce veřejného a soukromého sektoru), u nichž zhotovitel dále přejímá závazek provozovat tyto stavby (obvykle pro veřejnost) za stanovených podmínek. Obchodní podmínky jednoduchých staveb, 1. vydání, 1999 (Smlouva. Všeobecné podmínky. Pravidla řešení sporů. Poznámky jako průvodce Zelená kniha) (angl.: The Short Form of Contract, 1st edition Agreement, General Conditions, Rules for Adjudication and Notes for Guidance The Green Book). Zjednodušené obchodní podmínky se zjednodušenými postupy uzavření smlouvy i realizace projektu, vhodné pro jednoduché projekty bez větších subdodávek, projekty opakovaných prací, projekty nepřesahující jednu stavební sezonu, anebo projekty nepřesahující hodnotou řádově cca 25 mil. Kč. Je však třeba připomenout, že obchodní podmínky FIDIC v určitých oblastech nereagují (ani nemohou reagovat) na některá ustanovení právního řádu ČR (např. SZ, NOZ, ZZVZ apod.) a obchodní zvyklosti v ČR; proto je nutno při jejich použití text obvykle modifikovat tzv. zvláštními obchodními podmínkami. Z obchodních podmínek FIDIC vycházejí Obchodní podmínky resortu dopravy pro stavby pozemních komunikací: Smluvní podmínky pro výstavbu pozemních a inženýrských staveb projektovaných objednatelem Obecné podmínky (na základě Červené knihy FIDIC) a Zvláštní podmínky; schválené MD OPK č.j. 5/ TN/1 s účinností od ; Obchodní podmínky staveb PK menšího rozsahu ( Smlouva o dílo, všeobecné obchodní podmínky, zvláštní obchodní podmínky, vzorové formuláře záruk (na základě Zelené knihy FIDIC)), schválené MD OI č.j. 321/ IPK/1 s účinností od V době přípravy publikace byly dále dokončovány smluvní podmínky založené na Žluté knize FIDIC. Při provádění staveb se v ČR dříve používaly všeobecné obchodní podmínky, vydané nevládními organizacemi, např. Všeobecné obchodní podmínky pro zhotovení stavby podle 273 obchodního zákoníku, vydané S.I.A. ČR Radou výstavby a Hospodářskou komorou ČR, v nakladatelství IKAS, s.r.o., v roce Po nabytí účinnosti NOZ však vyžadují zásadnější přepracování, což se v současné době připravuje.

5 6.2 Smluvní vzory Vzory smluv reagují na běžnou praxi v přípravě i při provádění staveb. V praxi se ovšem objevují i složitější vztahy, vyžadující náročnější smluvní zajištění mimo rámec vzorů uvedených v této publikaci. K používání smluvních vzorů je nutno zdůraznit, že jakýkoliv vzor, tedy i vzor smluvní, je bezesporu určitým zjednodušením a mohl by svádět k formálnímu mechanickému používání. Před takovýmto způsobem užití nezbývá, než důrazně varovat. Každý kontrakt, byť ve většině případů vychází z některého smluvního typu uvedeného v NOZ, je de facto originálem, který musí reagovat na konkrétní podmínky, za nichž je účastníky sjednáván a uzavírán. Ani sebeuniverzálnější smluvní vzory proto v investiční výstavbě nemohou postihnout složitost a veškeré souvislosti příslušného obchodního případu Smluvní vzory pro zajišťování projektové a inženýrské činnosti Vzory smluv nejčastěji používané v projektové činnosti a v souvisejících inženýrských činnostech. K jednotlivým smluvním vzorům, kap až 7.1.4, je uvedena jejich stručná charakteristika a předpokládaný způsob využití: Vzor smlouvy o dílo na zhotovení dokumentace stavby a obstarání souvisejících výkonů Jedná se o smlouvu na zhotovení dokumentace stavby a na obstarání souvisejících výkonů. Při jejím využití bude vhodné smluvní vztah precizovat v případě většího rozsahu předpokládaného plnění. Vzor smlouvy příkazní na zajištění inženýrské činnosti související s dokumentací stavby a při její realizaci Jedná se o smlouvu příkazní, kterou se příkazník zavazuje příkazci k tomu, že pro něho zařídí inženýrskou činnost jak ve fázi přípravy, tak ve fázi realizace stavby. Smlouva se použije zejména při zajištění investorského inženýringu. Vzor smlouvy příkazní pro zajištění úkonů v rámci přípravy stavby Smlouva příkazní, kterou se příkazník zavazuje příkazci, že jeho jménem provede veškeré potřebné úkony v rámci přípravy stavby. Vzor zjednodušené smlouvy o dílo na zhotovení dokumentace stavby, jejích doplňků a změn Jde o zjednodušenou formu smlouvy o dílo na zhotovení dokumentace stavby (projektu). Tento smluvní vzor bude možné užít v případech malého rozsahu sjednávaného plnění, například pro zhotovení dokumentace změn dokončených staveb.

6 6.2.2 Smluvní vzory pro zhotovení staveb V kap až jsou obsaženy následující smluvní vzory, které lze využít pro sjednávání obchodních smluv na zhotovení (provádění) stavby: Vzor smlouvy o dílo na zhotovení stavby při použití obchodních podmínek (obecný) Jde o obecný vzor, který je možno použít při využití jakýchkoli obchodních podmínek. Je však třeba odkázat na citaci obchodních podmínek, jejichž aplikaci si smluvní strany sjednaly. Vzor smlouvy o dílo na zhotovení stavby při použití obchodních podmínek FIDIC Vzor smlouvy o dílo na zhotovení stavby (např. bytového domu) Vzor smlouvy o dílo na zhotovení stavby (jednodušší verze měřený kontrakt) Vzor smlouvy o dílo na zhotovení stavby (rozšířená verze) V souvislosti s uvedenými vzory je však třeba varovat před jejich mechanickým formálním používáním, neboť jakýkoli vzor v sobě zahrnuje určité zjednodušení. Každá smlouva je však de facto originálním unikátem a musí citlivě reagovat na konkrétní specifika a podmínky příslušné zakázky, které si smluvní strany výslovně sjednají.