Jak se žije se ZZVZ? Zřejmě lépe, než se čekalo Nabytí podílu / závodu jako veřejná zakázka

Transkript

1 Nabytí podílu / závodu jako veřejná zakázka Mgr. Romana Derková Mgr. Ondrej Čurilla HAVEL & PARTNERS s.r.o.

2 1. Základní situace 2. Legislativa Unijní Národní (ZVZ x ZZVZ) 3. Důvody pro Rozhodnutí ÚOHS Pojetí věci dle českého právního řádu Výklad zákona 4. Důvody proti Obsah Povaha obchodního závodu Výklad zákona Specifikace předmětu Porovnatelnost a způsob hodnocení nabídek

3 Základní situace Subjekt A má zájem o nabytí podílu / závodu subjektu B Subjekt B je obchodně specifická a jedinečná společnost Nabytí podílu / závodu je typicky úplatné Subjekt A je zadavatelem dle ZZVZ Podléhá nabytí podílu / závodu zadávacímu řízení dle ZZVZ?

4 Unijní legislativa Směrnice Evropského parlamentu a Rady č. 2014/23/EU, č. 2014/24/EU a č. 2014/25/EU a předcházející právní úprava zadávání veřejných zakázek ve směrnicích Evropského parlamentu a Rady č. 2004/18/ES a č. 2004/17/ES Předmět veřejné zakázky na dodávky výrobky/zboží Na nabytí podílu / závodu unijní legislativa nedopadá!

5 Zákon č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách Explicitní výjimka - 18 odst. 1 písm. g) Zadavatel není povinen zadávat podle tohoto zákona veřejné zakázky, jestliže jejich předmětem je nabytí, nájem nebo pacht závodu. Nabytí podílu / akcií řešeno nebylo

6 ZZVZ, tj. zákon č. 134/2016 Sb., o zadávání veřejných zakázek Explicitní úprava chybí Výjimka chybí Důvodová zpráva k ZZVZ o nezahrnutí výjimky do ZZVZ mlčí

7 Podléhá nabytí podílu / závodu ZZVZ?

8 Důvody PRO

9 Rozhodnutí ÚOHS Rozhodnutí č.j. ÚOHS-R0194/2017/VZ00305/2018/323/Ebr ze dne Nabytí akcií / obchodního závodu = veřejná zakázka na dodávky Dle ÚOHS cílem zákonodárce bylo, aby předmětem veřejné zakázky na dodávky byly věci v právním slova smyslu (včetně akcií a obchodního závodu) Pozn. správní žaloba

10 Pojetí věci dle českého právního řádu Podíl věc dle 489 OZ Obchodní závod věc hromadná dle 501 OZ 14 odst. 1 ZZVZ Veřejnou zakázkou na dodávky je veřejná zakázka, jejímž předmětem je pořízení věcí, zvířat nebo ovladatelných přírodních sil, pokud nejsou součástí veřejné zakázky na stavební práce podle odstavce 3. Pořízením se rozumí zejména koupě, nájem nebo pacht.

11 Výklad ZZVZ Doslovný jazykový výklad zákona (není vyloučena žádná podmnožina věci ve smyslu OZ) Tradice striktního výkladu ZZVZ, zejména když jde o výjimky Prozatímní absence dostatečného relevantního výkladu, zejména na úrovni správních soudů

12 Důvody PROTI

13 Povaha společnosti / závodu Společnost / závod = unikátní entita Hodnota tvořena kombinací prvků jako 1. Zaměstnanci 2. Know how 3. Vybavení 4. Závazky 5. Tradice a společenské hodnoty atd. Lze objektivně měřit kvalitu / hodnotu společnosti / závodu?

14 Výklad zákona Teleologický výklad zákona, zohledňující také základní pramen, tj. Směrnici Bylo skutečně cílem zákonodárce vypuštěním výjimky subsumovat nabytí podílu / závodu pod ZZVZ? Nebylo cílem pouhé sjednocení s unijní legislativou (tj. docílení totožného výčtu výjimek)?

15 Lze vůbec specifika podřídit požadavkům ZZVZ na ZŘ? 1. Porovnatelnost nabídek specifikace předmětu složitá 2. Zachování limitů jednání o nabídkách a jednoty zadávacích podmínek (bude DD a kdy? Jak bude vyjednána smlouva?) 3. Hodnocení nabídek (jak hodnotit stěží porovnatelné a předem neznámé? Co bude kvalitou a jak ji ověřit? Jak do hodnocení vnést tradiční subjektivní prvek rozhodování v transakcích?) 4. Regulérnost ZŘ jako celku (nezbytné zavádět ne zcela tradiční instituty a postupy)

16 Děkujeme za pozornost