Nový zákon o zadávání veřejných zakázek, I. blok (1 ze 3 částí) Mgr. Adéla Havlová, LL.M. 29. 3. 2016 Největší právnická firma v České republice Klienty nejlépe hodnocená právnická firma v České republice Právnická firma roku v České republice (2011) 1. místo v počtu realizovaných fúzí a akvizic v České republice a východní Evropě (2010) 1. místo mezi domácími právnickými firmami (2010)
Obsah prezentace Část druhá základní ustanovení o zadávacích řízeních předběžné tržní konzultace ( 33) smluvní zastoupení ( 43) střet zájmů ( 44) zadávací lhůta ( 40) jistota ( 41) definice účastníka ( 47) vyloučení účastníka ( 48) Část desátá společná ustanovení komunikace mezi zadavatelem a dodavatelem ( 211) písemná zpráva zadavatele ( 217) ochrana informací ( 218) uveřejňování ( 219) a uchovávání dokumentace ( 216) změna závazku ze smluv ( 222) ukončení závazku ( 223) 2
Část druhá základní ustanovení o zadávacích řízeních 3
Předběžné tržní konzultace ( 33) - PTK 33 Z je oprávněn vést tržní konzultace s odborníky či dodavateli DZ: poradenství od externích nezávislých odborníků, orgánů a dodavatelů s cílem připravit zadávací podmínky a informovat D o záměrech a požadavcích též: ke stanovení PH ( 16 odst. 6) DZ: pokud nedisponuje dostatečnými, veřejně dostupnými informacemi; obava z diskriminace; zjištění alternativních způsobů řešení; pokud to nenarušuje hospodářskou soutěž DZ: Z musí přijmout vhodná opatření transparentně 211 odst. 1 obdobně (komunikace mezi zadavatelem a dodavatelem) 36 odst. 4 Pokud některou část ZD vypracovala osoba odlišná od Z, s výjimkou advokáta nebo daňového poradce, označí Z tuto část spolu s identifikací osoby, která ji vypracovala. Pokud ZD obsahuje informace, které jsou výsledkem PTK, Z označí v ZD tyto informace, identifikuje osoby, které se na PTK podílely, a uvede všechny podstatné informace, které byly obsahem PTK. 4
Smluvní zastoupení ( 43) možnost zastoupení Z jinou osobou ve všech fázích ZŘ není dotčena odpovědnost Z taxativní vymezení úkonů, při kterých zastoupení nelze: provést výběr dodavatele vyloučit účastníka zadávacího řízení zrušit zadávací řízení, nebo rozhodnout o námitkách výjimka: prokurista nebo zřizovatel zastupující příspěvkovou organizaci, jejímž je zřizovatelem prohlášení o neexistenci střetu zájmu 5
Střet zájmů ( 44) = zájmy ohrožující nestrannost nebo nezávislost riziko nebo (reálná) obava podjatosti - zájem získat osobní výhodu nebo snížit prospěch zadavatele osoby podílející se na průběhu ZŘ nebo ovlivňující výsledek čestné prohlášení ke střetu zájmů - komise, odborníci a zástupci Definice v návrhu zákona o vnitřním řízení a kontrole ve veřejné správě (MF ČR) Překážka účasti v ZŘ Možná náprava opatření k nápravě přijímá zadavatel Není dotčena odpovědnost Z 6
Zadávací lhůta ( 40) lhůta, po kterou účastníci nesmí odstoupit ze ZŘ již není povinná, ale nutná v případě jistoty musí být přiměřená s ohledem na druh ZŘ a předmět VZ neběží po dobu blokační lhůty (tj. námitek a přezkumu - jako dosud) DZ: V době, kdy lh neběží, mohou účastníci odstoupit ze ZŘ (?!) ve lhůtě musí Z odeslat oznámení o výběru ledaže se s účastníky dohodne jinak (DZ: všemi) dojde předtím k ukončení ZŘ (vs. zrušení) jinak ex lege ZŘ platí za ukončené Z musí účastníkům uhradit účelně vynaložené náklady 7
Jistota ( 41) je-li stanovena zadávací lhůta jinak stejný koncept jako ZVZ druhy a výše (max. 2 % PH, 5% u el. aukce) DZ: možnost doplnění během ZŘ, nutná přesná návaznost v textu BZ i PZ závazek výplaty odkazem dle ZVZ vrácení (částka včetně úroků nebo záruční listina): po uplynutí zadávací lhůty pokud účastníkovi zanikne jeho účast v ZŘ plnění z jistoty (DZ: včetně úroků u BZ a PZ) vybraný dodavatel neuzavřel smlouvu BZO vybraný dodavatel je vyloučen, protože nepředložil - doklady o kvalifikaci (originál n. ověř. kopie) - údaje, doklady nebo vzorky nebo neobstál zkoušku vzorků - doklady o majetkové struktuře dosud: uchazeč zrušil nebo změnil nabídku v rozporu se ZD/zákonem 8
Definice účastníka ZŘ ( 47) již se nerozlišuje mezi uchazečem a zájemcem dodavatel se stává účastníkem ZŘ v okamžiku, kdy: vyjádří předběžný zájem v UŘ nebo ZjR podá nabídku či žádost o účast zahájí jednání se zadavatelem v ZŘ účastenství zaniká: vyloučením a marným uplynutím lh = bez námitek nebo bez návrhu v případě návrhu: zastavení spr. řízení nebo zamítnutí návrhu do zániku: Z nemusí zohlednit účastníka při hodnocení nebo v eaukci; to neplatí, pokud je vyloučení zrušeno odstoupením ze ZŘ mimo zadávací lh marným uplynutím lh pro: podání nabídek/žádostí o účast/předběžných nabídek/nabídek = účastníkům kteří je nepodali 9
Vyloučení účastníka ( 48) pouze z důvodů stanovených zákonem, a to kdykoliv obecně může ; u vybraného dodavatele musí viz níže ( 48/8) nově formulované důvody pokud zadavatel prokáže ( 48/5): hrozba nedodržování právních předpisů (soc., prac., ŽP) a kolekt.sml. střet zájmů narušení soutěže předchozí účastí při přípravě ZŘ a nelze náprava závažná nebo dlouhodobá pochybení při plnění dřívějšího smluvního vztahu, která vedla k ukončení smlouvy, náhradě škody nebo jiným srovnatelným sankcím tento Z nebo jiný veřejný zadavatel, 3 roky pokus o neoprávněné ovlivnění rozhodnutí Z nebo získání neveřejných informací možnost neoprávněné výhody závažné profesní pochybení zpochybňující důvěryhodnost 3 roky + bid rigging důvodné podezření nezpůsobilost v dané VZ ( 48/6) + česká a.s., která nemá vydány výlučně zaknihované akcie (6měs., vs. ÚSC) 10
Obnovení způsobilosti ( 76) nadlimitní režim Možnost dodavatele doložit přijetí dostatečných nápravných opatření Posuzuje zadavatel - týká se: základní způsobilosti ( 74): TČ, nedoplatky, úpadek důvodů nezpůsobilosti dle 48/5 a 6: hrozba nedodržování právních předpisů (soc., prac., ŽP) a kolekt.sml. střet zájmů narušení soutěže předchozí účastí při přípravě ZŘ a nelze náprava závažná nebo dlouhodobá pochybení při plnění dřívějšího smluvního vztahu, která vedla k ukončení smlouvy, náhradě škody nebo jiným srovnatelným sankcím tento Z nebo jiný veřejný zadavatel, 3 roky pokus o neoprávněné ovlivnění rozhodnutí Z nebo získání neveřejných informací možnost neoprávněné výhody závažné profesní pochybení zpochybňující důvěryhodnost 3 roky bid rigging důvodné podezření nezpůsobilost v dané VZ ( 48/6) nikoliv: zaknihované akcie, jistota, neodpovídající údaje, nesplnění zadávacích podmínek 11
Obnovení způsobilosti ( 76) - postup zadavatel musí posoudit dostatečnost opatření dostatečná -> nevyloučí uchazeče nebo vyloučení zruší nedostatečná -> vyloučí nebo potvrdí vyloučení možná opatření: uhrazení dlužných částek; úplná náhrada újmy způsobená spácháním trestného činu nebo pochybením; aktivní spolupráce s orgány provádějícími vyšetřování, dohled nebo přezkum; přijetí technických, organizačních nebo personálních preventivních opatření proti trestné činnosti nebo pochybením. 12
Část desátá společná ustanovení 13
Komunikace mezi zadavatelem a dodavatelem ( 211) Komunikace mezi Z a dodavateli v ZŘ probíhá písemně; není-li v tomto zákoně stanoveno jinak, lze použít i ústní komunikaci, je-li obsah v dostatečné míře zdokumentován, zejména zápisy, zvukové nahrávky nebo souhrny hlavních prvků komunikace. platí i pro postupy dle části šesté: RD, DNS, SoN obdobně platí i pro PTK povinná elektronizace 211 odst. 3 a 4 u datových schránek: fikce doručení dodáním do DS Při komunikaci mezi zadavatelem a dodavateli nesmí být narušena důvěrnost nabídek a žádostí o účast a úplnost údajů v nich obsažených. Zadavateli nesmí být umožněn přístup k obsahu nabídek a žádostí o účast před uplynutím lhůty stanovené pro jejich podání. 14
Písemná zpráva zadavatele ( 217) Stěžejní dokumenty: Oznámení o výběru dodavatele ( 123) BZO od rozhodnutí o výběru odeslání všem účastníkům zpráva o hodnocení nabídek ( 119) a výsledek posouzení splnění podmínek účasti vybraného dodavatele, včetně: seznam dokladů k prokázání kvalifikace, rozhodné údaje, seznam dokladů nebo vzorků a výsledek zkoušek Písemná zpráva zadavatele ( 217) základní údaje o ZŘ příp. odkaz na uveřejněné oznámení o výsledku předmět a sjednaná cena; druh ZŘ; označení účastníků; vyloučení; vybraný dodavatel/dodavatelé; známí poddodavatelé; zjištěný střet zájmu a přijatá opatření odůvodnění zvláštních postupů, vč. nerozdělení na části, jiné než el.prostředky při podání nabídky, prokazování obratu > 2xPH zveřejnit na profilu do 30 pracovních dnů; na vyžádání odeslat EK 15
Ochrana informací ( 218) zadavatel neposkytne do ukončení ZŘ podle zákona č. 106/1999 Sb. informace o obsahu nabídek/ osobách zadavatel nikdy neposkytne důvěrnou informaci ( 218 odst. 2 písm. b) současná rozhodovací praxe: Rozsudek NSS z 14.8.2014, 10 As 59/2014) odevzdáním nabídky uchazeče zadavateli veřejné zakázky se informace v této nabídce stávají součástí veřejné soutěže, a tudíž i veřejně dostupným zdrojem informací 16
Publicita ( 219) a uchovávání dokumentace ( 216) Publicita veřejný zadavatel smlouvy do 15 dnů od uzavření/změny/q u RD a DNS Výjimky: smlouvy s cenou do 500 tis. Kč bez DPH utajované informace, zpravodajské služby apod., ČNB uveřejněna podle jiného pr. předpisu (Registr smluv) výše skutečně uhrazené ceny (celkem nebo v daném roce) do 3 měsíců od splnění ceny / do 31.3. u smluv > 1 rok povinnost uveřejnit na profilu - nebo viz Registr smluv Archivace - po dobu 10 let, od ukončení ZŘ nebo změny závazku 17
Úprava změn v návrhu ZZVZ PŘEHLED Vyhrazené změny závazku ( 222/2 a 100/1 ZZVZ): změny díla (variations), inflační doložka, nástupnictví Jiné přípustné změny závazku ( 222 ZZVZ): de minimis 10 %/15 % a zároveň podlimitní, zachování povahy VZ ad hoc posouzení test Pressetext dodatečná plnění ekon. nebo technické důvody, nezbytnost, 50% (30%), VVZ nepředvídané situace náležitá péče, zachování povahy VZ, 50% (30%), VVZ položky materiálu - srovnatelný druh, +/= kvalita, -/= cena, přehled a odůvodnění nahrazení dodavatele nástupnictví při restrukturalizaci nebo dle výhrady 18
Vyhrazené změny závazku ( 100 ZZVZ) možné vyhrazení změny závazku ze smlouvy/rámcové dohody, pokud: jsou jednoznačně vymezeny podmínky; nezmění se celková povaha veřejné zakázky; změna se týká rozsahu dodávek, služeb nebo stavebních prací, ceny nebo jiných obchodních nebo technických podmínek. možné vyhrazení změny dodavatele, pokud jsou podmínky pro tuto změnu a způsob určení nového dodavatele jednoznačně vymezeny JŘBU dodatečné dodávky ( 64 písm. b ZZVZ) podmínky podle 66 ZZVZ, zahájení do 3 let, předpokládaná hodnota nových služeb/stavebních prací nepřevyšuje 30 % PH veřejné zakázky a v ZD musí být uvedena předpokládaná doba a rozsah poskytnutí nových služeb/stavebních prací 19
Jiné přípustné změny závazku ( 222 odst. 3 a 4 ZZVZ) DE MINIMIS za podstatnou změnu závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku se nepovažuje změna, která nemění celkovou povahu veřejné zakázky a jejíž hodnota je nižší než finanční limit pro nadlimitní veřejnou zakázku a nižší než 10 % původní hodnoty závazku, nebo 15 % původní hodnoty závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku na stavební práce, která není koncesí. Posuzování ZMĚN AD HOC podstatná změna Změna nesmí: umožnit účast jiným dodavatelům nebo ovlivnit výběr dodavatele, změnit ekonomickou rovnováhu a vést k významnému rozšíření rozsahu plnění veřejné zakázky použití kritérií Pressetext 20
Jiné přípustné změny závazku ( 222 odst. 5 ZZVZ) DODATEČNÁ PLNĚNÍ - stavební práce/dodávky/služby nebyly zahrnuty v původním závazku ze smlouvy pokud jsou nezbytné a změna v osobě dodavatele není možná z ekonomických nebo technických důvodů (slučitelnost/interoperabilita se stávajícím zařízením, službami nebo instalacemi z původního ZŘ) by způsobila zadavateli značné obtíže nebo výrazné zvýšení nákladů, a hodnota změny nepřekročí 50 % původní hodnoty závazku v případě více změn je rozhodný součet hodnoty všech změn nutné uveřejnění podle 222 odst. 8 ZZVZ odeslání oznámení (30d) limit cenového nárůstu společně s nepředvídatelnými změnami (30%) 21
Jiné přípustné změny závazku ( 222 odst. 6 ZZVZ) NEPŘEDVÍDANÉ ZMĚNY potřeba změny vznikla v důsledku nepředvídatelné situace zadavatel jednající s náležitou péčí nemohl předvídat nesmí měnit celkovou povahu veřejné zakázky; hodnota změny nepřekročí 50 % původní hodnoty závazku v případě více změn je rozhodný součet hodnoty všech změn nutné uveřejnění podle 222 odst. 8 ZZVZ odeslání oznámení (30d) limit cenového nárůstu společně s dodatečnými plněními (30%) celkový cenový nárůst dle odst. 5 a 6 při odečtení méněprací nesmí přesáhnout 30% původní hodnoty závazku podle ceny sjednané ve smlouvě (po případné indexaci) Exkurs: vztažení limitu i pro sektorového zadavatele 22
Jiné přípustné změny závazku ( 222 odst. 7 ZZVZ) ZÁMĚNA POLOŽEK (nová kategorie doplněná Poslaneckou sněmovnou) za podstatnou změnu se nepovažuje záměna 1 nebo více položek, pokud nové položky představují srovnatelný druh materiálu nebo prací nové položky jsou cenově stejné nebo nižší (levnější) materiál nebo práce jsou kvalitativně stejné nebo vyšší, a zároveň zadavatel vyhotoví o každé jednotlivé záměně přehled přehled nových položek soupisu stavebních prací s vymezením nahrazovaných položek v původním soupisu s podrobným a srozumitelným odůvodněním srovnatelnosti druhu a kvality 23
Jiné přípustné změny závazku ( 222 odst. 10 ZZVZ) změna DODAVATELE změna dodavatele je zásadně podstatnou změnou, ledaže jde o uplatnění vyhrazené změny sjednané ve smlouvě ( 100/2 ZZVZ) jednoznačné vymezení změn způsob určení nového dodavatele nebo jde o důsledek právního nástupnictví v souvislosti s přeměnou dodavatele, jeho smrtí nebo převodem jeho závodu, popřípadě části závodu, a zároveň nový dodavatel splňuje kritéria kvalifikace stanovená v zadávací dokumentaci původního zadávacího řízení 24
Ukončení závazku ze smlouvy ( 223) Z může závazek ze smlouvy na VZ vypovědět nebo od ní odstoupit v případě, že v jejím plnění nelze pokračovat bez porušení 222 bez zbytečného odkladu, pokud zjistí, že smlouva neměla být uzavřena neboť vybraný dodavatel měl být vyloučen z účasti před zadáním VZ předložil údaje, dokumenty, vzorky nebo modely, které neodpovídaly skutečnosti a měly/mohly mít vliv na výběr dodavatele byl vybrán v souvislosti se závažným porušením povinnosti čl.státu dle čl. 258, o kterém rozhodl SDEU (na návrh EK, zejm. chybná transpozice) k odchylným ujednáním se nepřihlíží Dle DZ: Poprvé zákon reguluje možný způsob ukončení realizační smlouvy na veřejnou zakázku. V předchozích časových verzích byla regulována neplatnost smlouvy za určitých podmínek 25
Děkujeme Vám za pozornost Mgr. Adéla Havlová, LL.M., partner adela.havlova@havelholasek.cz 26 2015 Autorská práva vyhrazena