13. 11. 2014 Vybrané obecné otázky financování Robert Pavlů Petr Vybíral 1
Subordinace je když 172 InsZ: (1) Po úplném uhrazení všech pohledávek lze v insolvenčním řízení uhradit rovněž podřízené pohledávky a pohledávky společníků nebo členů dlužníka vyplývající z jejich účasti ve společnosti nebo v družstvu. (2) Podřízenou pohledávkou je pohledávka, která má být podle smlouvy uspokojena až po uspokojení jiné pohledávky případně ostatních pohledávek dlužníka, zejména je-li vydáno rozhodnutí o úpadku dlužníka; za podřízenou pohledávku se považuje také pohledávka z podřízeného dluhopisu podle zvláštního právního předpisu. (3) Podřízené pohledávky se postupem podle odstavce 1 uspokojují v závislosti na dohodnuté nebo stanovené míře jejich podřízenosti; jinak se uspokojují poměrně. Jako poslední se vždy uspokojují pohledávky společníků nebo členů dlužníka vyplývající z jejich účasti ve společnosti nebo v družstvu, a to poměrně. (4). Jeden ( juniorní ) věřitel neobdrží žádné plnění, dokud není zcela uspokojen jiný ( seniorní ) věřitel Různé metody s různými důsledky: pravá smluvní turnover trust strukturální 2
Smluvní subordinace a turnover trust (1) Global Investments (UK) dohoda o podřízenosti: pravá turnover trust úvěr Lux-Invest (Lux) Czech-Invest (CZ) úvěr Banky nebo investoři do dluhopisů Target Energy & Co. (CZ) Dceřiná spol. 1 Dceřiná spol. 2 Dceřiná spol. 2 3
Smluvní subordinace a turnover trust (1) Smluvní subordinace Musí fungovat v insolvenci u nás 172 InsZ Seniorní věřitel je uspokojován poměrně se všemi ostatními věřiteli kromě podřízeného věřitele podřízený věřitel nedostane nic, dokud nebudou uspokojeni všichni ostatní věřitelé Turnover trust Ujednání zcela mimo insolvenční právo pokud podřízený věřitel obdrží plnění, předá ho seniornímu věřiteli, a to až do úplného uspokojení pohledávky seniorního věřitele Pokud nefunguje trust nebo jeho obdoba, nese seniorní věřitel kreditní riziko juniorního věřitele 4
Strukturální subordinace (1) Global Investments (UK) vklad Lux-Invest (Lux) vklad Czech-Invest (CZ) úvěr Banky nebo investoři do dluhopisů Target Energy & Co. (CZ) Dceřiná spol. 1 Dceřiná spol. 2 Dceřiná spol. 2 5
Strukturální subordinace (2) úvěr Global Investments (UK) Lux-Invest (Lux) vklad Czech-Invest (CZ) úvěr Banky nebo investoři do dluhopisů Target Energy & Co. (CZ) Dceřiná spol. 1 Dceřiná spol. 2 Dceřiná spol. 2 6
Strukturální subordinace (3) Global Investments (UK) Lux-Invest (Lux) Czech-Invest (CZ) úvěr Banky nebo investoři do dluhopisů Target Energy & Co. (CZ) Dodavatelé Dceřiná spol. 1 Dceřiná spol. 2 Dceřiná spol. 2 Provozní financování Zaměstnanci Finanční úřad 7
Ručení a finanční záruka 2018 odst. 1 NOZ: Kdo věřiteli prohlásí, že ho uspokojí, jestliže dlužník věřiteli svůj dluh nesplní, stává se dlužníkovým ručitelem. Nepřijme-li věřitel ručitele, nemůže po něm nic žádat. 2021 odst. 1 NOZ: Věřitel má právo požadovat splnění na ručiteli, nesplnil-li dlužník v přiměřené lhůtě dluh, ač jej k tomu věřitel v písemné formě vyzval. Výzvy není třeba, nemůže-li ji věřitel uskutečnit nebo je-li nepochybné, že dlužník dluh nesplní. 2029 odst. 1 NOZ: Finanční záruka vzniká prohlášením výstavce v záruční listině, že uspokojí věřitele podle záruční listiny do výše určité peněžní částky, nesplníli dlužník věřiteli určitý dluh, anebo splní-li se jiné podmínky určené v záruční listině. Je-li výstavcem banka, zahraniční banka nebo spořitelní a úvěrní družstvo, jedná se o bankovní záruku. Obligační zajišťovací instituty Subrogace: 1936 a1937 NOZ a 183 InsZ Změny podmínek úvěru nebo dluhopisů: 1907 NOZ Limitace ručení: Péče řádného hospodáře Insolvenční aspekty Trestněprávní aspekty 8
Alternativy ručení (a na co si dát pozor) Finanční záruka Akreditiv Comfort letter / patronátní prohlášení Completion guarantee 9
Korporátní souhlasy Korporátní souhlasy (?) Už ne 193 odst. 2 obchodního zákoníku 255 ZOK, aneb co zbylo z 196a obchodního zákoníku 255 ZOK Už neplatí pro s.r.o. Nabývání (ne zcizování) majetku do 2 let po vzniku Pokud od zakladatele nebo akcionáře Za úplatu převyšující 10 % základního kapitálu Neuplatní se, pokud v běžném obchodním styku Nebo pod dozorem orgánu nebo na regulovaném trhu 10
Korporátní souhlasy 255 ZOK vyžaduje: Nabytí maximálně za hodnotu stanovenou znalcem Schválení nabytí a výše úplaty valnou hromadou Pokud v rozporu Chybí-li schválení VH = neplatnost podle 48 ZOK Lze se dovolat jen do 6 měsíců, nejdéle do 10 let Vyšší úplata než ve znaleckém posudku = odpovědnost představenstva + vrácení částky 11
Některé převody a zastavení majetku Obchodní závod 190 odst. 2 písm. i) + 421 odst. 2 písm. m) ZOK Schválení převodu a zastavení valnou hromadou Rovněž na takovou část závodu, pokud podstatná změna Dosavadní struktury závodu Předmětu podnikání nebo činnosti společnosti Jenom když pobočka/organizační složka nebo i jindy? 12
Neplatnost právního jednání Omezení jednatelského oprávnění orgánu, která stanoví: Společenská smlouva nebo jiná ujednání Rozhodnutí orgánu obchodní korporace Nemají účinky vůči třetím osobám, byť byla zveřejněna! Důsledky, když souhlas (vyžadovaný zákonem) neudělí: Valná hromada neplatnost podle 48 ZOK Kontrolní orgán odpovědnost členů podle 49 ZOK Důsledky, když je smlouva uzavřena bez znaleckého posudku Vypořádání podle 50 ZOK 13
Zdánlivost právního jednání Zdánlivost právního jednání pouze u AS ( 244 ZOK) Účelem nedůvodné zvýhodnění akcionáře na úkor: Společnosti, nebo Jiných akcionářů Ledaže ZOK stanoví jinak Bylo-li by to na újmu třetím osobám, které na takováto právní jednání v dobré víře spoléhaly 14
Konflikt zájmů podle 54 a násl. ZOK Člen orgánu se dozví o možném konfliktu zájmů Povinnost informovat orgán Jehož je členem + kontrolní orgán Nebo jen nejvyšší orgán (ledaže sám jediným společníkem) Není dotčena povinnost loajality člena orgánu obchodní korporace (tj. jednat v zájmu korporace) Pozastavení výkonu funkce člena orgánu na vymezenou dobu (pokud oznámí střet zájmů) Může zakázat kontrolní nebo nejvyšší orgán Navíc podle 165 NOZ jmenuje soud opatrovníka při vyloučení všech členů statutárního orgánu! 15
Konflikt zájmů podle 54 a násl. ZOK Pokud uzavírá člen orgánu obchodní korporace jakoukoli smlouvu s touto korporací Neuplatní se, pokud v běžném obchodním styku! Povinnost informovat orgán Jehož je členem + kontrolní orgán Nebo jen nejvyšší orgán (ledaže sám jediným společníkem) Uvést podmínky smlouvy Obdobně i tehdy, pokud: Smlouva s osobou blízkou členovi orgánu Nejasnosti ve vztahu k 22 odst. 2 NOZ Smlouva s osobou ovlivněnou nebo ovládanou Může člen orgánu ovlivňovat nebo ovládat jinou osobu? 16
Konflikt zájmů podle 54 a násl. ZOK Platí i pro zajištění nebo utvrzení dluhu + spoludlužnictví Uplatní se na všechny orgány a jejich členy (?) Rovněž na společníky a akcionáře (?) spíše NE! Nejvyšší nebo kontrolní orgán může uzavření smlouvy zakázat (pokud není v zájmu korporace)! Otázka jak vykládat, pokud: Bude zákaz porušen (?) Člen orgánu nebo jiná povinná osoba nesplní informační povinnost (?) Vztah k 437 NOZ (?) Platí i v rámci podnikatelských seskupení (?) 17
Konflikt zájmů podle 54 a násl. ZOK Překážka v zastoupení podle 437 NOZ, pokud: Zájmy zástupce jsou v rozporu se zájmy zastoupeného (Ledaže zastoupený o rozporu věděl nebo musel vědět) Pokud zástupce jednal navzdory rozporu se zájmem zastoupeného Může se toho zastoupený dovolat, věděla-li třetí osoba o rozporu v zájmech (resp. musela-li o něm vědět) Existuje rozpor v zájmech, pokud (vyvratitelná domněnka): Zástupce jedná i za třetí osobu, nebo Pokud jedná ve vlastní záležitosti Vztah k 162 NOZ (?) 18
Robert Pavlů Seniorní advokát robert.pavlu@allenovery.com Petr Vybíral Seniorní advokát petr.vybiral@allenovery.com 19
Děkujeme za pozornost Tato prezentace neobsahuje vyčerpávající přehled právní úpravy v daných oblastech. Klientům doporučujeme, aby vyhledali právní radu v souvislosti s konkrétní plánovanou transakcí. Veškeré odkazy na Allen & Overy znamenají firmu Allen & Overy LLP a/nebo její přidružené kanceláře. Jakýkoli odkaz na partnera v souvislosti s Allen & Overy LLP znamená společníka, konzultanta či zaměstnance Allen & Overy LLP s příslušným postavením a kvalifikací nebo osobu s odpovídajícím statutem v některé z přidružených kanceláří Allen & Overy LLP. 20