Tender management v praxi. aneb. jak efektivně uspět v cenové soutěži. Libor Štajer. Kateřina Davidová

Transkript

1 Tender management v praxi aneb jak efektivně uspět v cenové soutěži Libor Štajer Kateřina Davidová

2 OBSAH Obsah: I. Cíle novely ZVZ, budoucí úprava, finanční limity VZ II. Právní minimum ze ZVZ pro dodavatele III. Vybrané aspekty hospodářské soutěže

3 I. Cíle novely ZVZ účinné od ÚHOS ze strany zadavatele: vytvoření jednoduchého, funkčního a transparentního prostředí pro výběr nejvhodnější nabídky ze strany uchazeče: zajištění férové hospodářské soutěže při přidělování VZ 2012 Doručené návrhy na přezkoumání úkonů zadavatele: 457 Doručené podněty k zahájení řízení z moci úřední: 684

4 I. BUDOUCNOST 1) centrální registr smluv a faktur zveřejňování (sněmovní tisk č. 740); 2) technická novela ZVZ připomínkové řízení (1 nabídka/limity VZ)? 3) červen 2014 očekávaná účinnost úplně nového ZVZ - např. jednotný pas pro prokazování kvalifikace dodavatele VZ; 4) vyhláška o povinném použití elektronické aukce, předpokládaná účinnost , ve schvalovacím procesu;

5 I. FINANČNÍ LIMITY VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK Zadavatel NADLIMITNÍ veřejné zakázky na dodávky, služby Dosud podle z.č. 137/2006 S. a NV č. 77/2008 Sb. platné do v Kč Nově podle z.č. 137/2006 Sb. a NV č.77/2008 Sb. platí od v Kč a) Česká republika 1 + státní příspěvkové organizace ( 2 odst. 2, písm. a) a b zákona) b) Územní samosprávný celek nebo jím zřízená příspěvková organizace + jiná právnická osoba ( 2 odst. 2 písm. c) a d) zákona) PODLIMITNÍ veřejná zakázka na dodávky, služby Povinný postup podle ZVZ a výše (až limity pro nadlimitní VZ) VZ MALÉHO ROZSAHU nepovinný postup podle ZVZ, ale veřejný zadavatel musí dodržet zásady uvedené v 6 ZVZ pod pod

6 I. PŘEDPOKLÁDANÁ HODNOTA VZ ZÁKONNÁ VÝJIMKA 13/8 ZVZ Při stanovení předpokládané hodnoty je zadavatel povinen sečíst předpokládané hodnoty obdobných, spolu souvisejících dodávek či služeb, které hodlá pořídit v průběhu účetního období. To neplatí pro dodávky nebo služby, jejichž jednotková cena je v průběhu účetního období proměnlivá a zadavatel tyto dodávky nebo služby pořizuje opakovaně podle svých aktuálních potřeb; zadavatel je však povinen vždy dodržet zásady podle 6 odst.1. nelze naplánovat, plnění potřebuji ke své činnosti hodnoty z těchto VZ se nesčítají písemné krátké odůvodnění, hospodárnost jednorázová dodávka SANKCE???!!! aktuálnost: nabídka od 3 dodavatelů

7 I. ÚHOS R 063/2006 VZ Centrální nákup léčiv - je VZP veřejným zadavatelem podle ZVZ? postavení VZP prošetřováno na základě podnětu od PS ČR: VZP sjednávala podmínky hrazení léků pro lékárny, ale nenakupovala, nepořizovala dodávky léčiv = chyběl základní znak VZ tj. vynakládání finančních prostředků za protiplnění druhé smluvní strany, nešlo o VZ; VZP je veřejným zadavatelem: p.o. zřízená na základě zákona, účelem zřízení je uspokojování potřeb veřejného zájmu, p.o. financovaná veřejným zadavatelem-členové správního/kontrolního orgánu jmenováni veř. Zadavatelem postavení VZP podle z.č. 143/2001 Sb. o ochraně hosp. soutěže je/není VZP soutěžitelem podle novely tohoto zákona???

8 I. VEŘEJNÁ ZAKÁZKA MALÉHO ROZSAHU (VZMR) postup zadavatele není povinnost k zadávání dle ZVZ X dodržet postupy dle 6 + interní směrnice; výzva 1-3 dodavatelům k předložení cenové nabídky (+další podmínky plnění) rozhodnutí pověřené osoby zadavatele na základě dodavatelem předložené nabídky/hodnotící komise/sdělení výběru účastníkům řízení + odůvodnění výběru; uzavření smlouvy s vybraným dodavatelem (doručení dodavatelem potvrzené objednávky); případně rozhodnutí zadavatele o zrušení výběrové řízení např. neakceptovatelná cenová nabídka; zrušení zadávacího řízení by mělo být uvedeno již ve výzvě k podání nabídek.

9 I. NEDISKRIMINACE VE VZMR a ESD C-59/00 Bent Mousten Vestergaard x Spottrup Boligselskab: vymezovat předmět VZ odkazem na specifický výrobek (značku), aniž by tato specifikace byla doplněna formulací připouštějící ekvivalentní výrobky, je nepřípustné i tehdy, jde-li o zakázku, jejíž hodnota nedosahuje limitů uvedených ve směrnicích (tedy zakázku pod limity nadlimitní VZ, kam lze řadit i VZMR) podle ESD je tento požadavek v rozporu s čl. 30 (nyní 28 SES), který zakazuje jakákoliv omezení volného pohybu zboží mezi členskými státy

10 II. Právní minimum z ZVZ pro dodavatele

11 II. (rejstřík osob se zákazem plnění VZ + ČP subdodavatele o pravdivosti, aktuálnosti dokladů + sml.pokuta); profily zadavatelů znát ustanovení ZVZ: 44 zadávací dokumentace 48 - poskytování zadávací dokumentace dodavatelům (profil zadavatele» textová část zd, neuveřejněná část zd dodavatel si musí písemně vyžádat) 49 dodatečné informace (doručení 6 prac. dnů před lhůtou pro podání nabídek, odeslání odpovědi do 4 prac. dnů po doručení žádosti, uveřejnění tak jako textová část zd)

12 II. ÚHOS R 41/2011 VZ Dodávka látek s antibiotickým účinkem - Kraj Vysočina x Sandoz s.r.o. - porušení 44/1, 44/9, 6 Specifikace předmětu VZ v zadávací dokumentaci: nelze odkaz na konkrétní obchodní názvy LP, ledaže by to bylo odůvodněno předmětem VZ a popis předmětu VZ stanovený technickými podmínkami by nebyl přesný a srozumitelný, musí být připuštěno ekvivalentní alternativní plnění, postačující je specifikace druhem účinné látky, jejím množstvím, způsobem aplikace přípravku apod.

13 II. znát ustanovení o kvalifikaci ust. 50 a násl. zrušení 55 ekonomická a finanční způsobilost dodavatele stačí ČP»» veřejný zadavatel nemůže požadovat předložit např. účetní závěrku apod.; změna 56 prokazování referencí není-li možnost získat osvědčení o referenčních akcích od jiné osoby, je nutné doložit smlouvu a doklad o uskutečnění plnění (namísto ČP); změny v kvalifikaci - 58 dodavatel musí ohlásit do 7 pracovních dnů zadavateli + do 10 pracovních dnů od oznámení předložit doklady (lze prodloužit, prominout) změna statut.orgánu = změna v kvalifikaci»» může předložit TR s datem po době, kdy byl zvolen/jmenován; předložení informací/dokladů, které neodpovídají skutečnosti a měly/mohly mít vliv na posouzení kvalifikace»» dodavatel - správní delikt dle 120a odst.1 písm.a) = pokuta do 20 mil.,-kč a zákaz plnění VZ na dobu 3 let. Předložení informací ásl., zrušení 55 (ekonomická a

14 II. znát ustanovení o podání nabídky - 68 Stanovisko ÚHOS k návrhu smlouvy osobou oprávněnou jednat jménem/za uchazeče: v případě pochybností nelze dodavatele vyloučit, zadavatel jej musí vyzvat k doplnění/vysvětlení dle ust. 76 ZVZ; Transparentní povinnosti 68/3 povinná součást nabídky: seznam statut.orgánů, seznam vlastníků akcií nad 10% ZK, prohlášení o neuzavření zakázané dohody. Chybí-li to v nabídce»» výzva k doplnění; ÚHOS + KS v Brně 2012: jiné údaje obsažené ve smlouvě x jiné údaje obsažené v nabídce, údaje byly předmětem hodnocení zadavatele; uchazeče nelze vyloučit, nelze doplňovat nabídku, ale uchazeč má být vyzván k vyjasnění údajů.

15 II. Ostatní změny dílčím hodnotícím kritériem nemohou být smluvní podmínky, jejichž účelem je zajištění povinností dodavatele, nebo platební podmínky, tedy např. smluvní pokuta, výhodnost platebních podmínek; mohou být jen nabídky v elektronické formě?!; stěžoval, který nevyužil možnosti podání námitek, nemůže podat podnět k ÚHOS; nový správní delikt nepředložení seznamu subdodavatelů vítězným dodavatelem pokuta do 2, ,-Kč; vysvětlení nabídky uchazeče/mimořádně nízké nabídkové ceny - na žádost uchazeče lze stanovenou lhůtu prodloužit nebo zmeškání lhůty prominout.

16 III. HOSPODÁŘSKÁ SOUTĚŽ Kartelové dohody 3

17 III. VERTIKÁLNÍ HORIZONTÁLNÍ (V D - L) (D D/ L L) A) DOHODA + B) RELEVANTNÍ TRH (př. A02BC01) Dohody soutěžitelů o obchodní spolupráci s cílem/výsledkem citelného narušení soutěže na relevantním trhu, jsou zakázané a neplatné, ledaže splňují výjimku. SMLUVENÁ NABÍDKA VZ / HOSPODÁŘSKÁ SOUTĚŽ CENOVÉ DOHODY (slevy, bonusy) = presumpce narušení hospodářské soutěže!!!

18 III. Zneužívání dominantního postavení 11 odst.2 písm.c), e)

19 III. (i) slevy a rabaty (bonusy) množstevní ANO x věrnostní NE!!! - věrnostní: např. zvýhodnění v ceně za exkluzivitu, odebírání celého spektra nabízeného sortimentu, závazek odebírání určitého minimálního množství, závazek nevypovězení smlouvy před určitým pevně stanoveným datem apod. - množstevní: V případě dosažení obratu ,- Kč bez DPH (deset-miliónů korun českých) za výše uvedené zboží, v prodejních cenách zboží specifikovaných výše bez DPH za období od 1. ledna do 31. prosince každého kalendářního roku trvání této smlouvy, se prodávající zavazuje poskytnout kupujícímu finanční bonus ve výši 65%. Finanční bonus bude vyplácen ze skutečného čtvrtletního čerpání do deseti pracovních dnů po skončení čtvrtletí. Vyrovnání čtvrtletního finančního bonusu bude provedeno prodávajícím formou opravného daňového dokladu (dobropisu). Prodávající vystaví opravný daňový doklad (dobropis) s uvedením období a daňových dokladů, k nimž se finanční bonus vztahuje. Splatnost opravného daňového dokladu je 14 dnů. Finanční bonus se vypočte z výše dosaženého obratu bez DPH. Problematika DPH u finančního bonusu bude řešena dle platné právní úpravy vztahující se k DPH.Finanční bonus se nevztahuje k jednotlivým položkám odebraného zboží, ale k celkovému objemu dodávek uskutečněných za kontraktační období. Celkové vyrovnání finančního bonusu bude provedeno prodávajícím.

20 III. Smluvní strany se dohodly, že v případě úspěšného fungování a plnění vztahu podle čl. II. odst.1 této dohody, přičemž podmínky prodeje a nákupu Produktů dodavatele dodávaných společnosti XY dodavatelem nebo prostřednictvím jeho distributorů, budou vždy uvedeny v jednotlivých uzavřených kupních smlouvách, má společnost XY nárok na finanční obratový bonus, růstový bonus dle jejich specifikace v příloze č. 2 této smlouvy (dále jen Bonus ). V případě vzniku nároku na Bonus bude Bonus za příslušný kalendářní měsíc/příslušné kalendářní čtvrtletí uhrazen na základě faktury vystavené společností XY do 10 dní po uplynutí příslušného kalendářního měsíce/čtvrtletí, se splatností faktury 14 dnů od jejího vystavení. Fakturu uhradí dodavatel nebo jeho distributor, v případě dodávání Produktů dodavatele přes distributora (dále jen Plátce Bonusu ), bezhotovostním převodem na účet společnosti XY uvedený v záhlaví této dohody. Společnost XY je povinna na žádost Plátce Bonusu předložit nákupní data o odebraných Produktech dodavatele, která dosvědčují a prokazují nárok na Bonus podle podmínek této dohody.

21 III. ÚHOS

22 III. LEGISLATIVNÍ NOVINKY V ŘÍZENÍ PŘED ÚHOS od ) program shovívavosti slouží k potírání horizontálních kartelových dohod (účastníkovi kartelu je odpuštěno/snížena sankce); 2) institut narovnání účastníkovi protisoutěžního jednání sankce snížena o 20%, zkrácené rychlé řízení; 3) prioratizace řízení se nezahájí u vertikálních dohod s tržním podílem do 1% + nízká soutěžní škodlivost; 4) orgány veřejné správy = soutěžitelé! - podpora zvýhodňující určitého soutěžitele či jiný způsob narušení hospodářské soutěže; - podněty!!!

23 DĚKUJI VÁM ZA POZORNOST!