INFORMACE z jednání konference ÚOHS k zákonu o významné tržní síle konané dne v Brně

Transkript

1 INFORMACE z jednání konference ÚOHS k zákonu o významné tržní síle konané dne v Brně JUDr. Luděk Svoboda sektorové šetření důvody vedoucí k provedení sektorového šetření: - přijat zákon č.359/2009 Sb. o významné tržní síle (VTS) - nemožnost aplikovat zákon o ochraně hospodářské soutěže - ÚOHS měl pouze dílčí poznatky k celé problematice, proto se rozhodl získat informace o trhu a aktuální situaci (dotazníky na obchodníky a jejich dodavatele) - nárůst počtu stížností velmi rozličného charakteru - výstupy z dotazníků a zasílané stížnosti umožnily poměrně rychle získat základní informace o trhu a staly se i poznatkem pro případné zahájení konkrétních šetření příprava k šetření: - zvolili za maloobchod společnosti Globus, Billa, Tesco, Kaufland, Spar, Ahold, Lidl, Penny, Makro a Hruška - vybrali zhruba 27 významných dodavatelů těchto společností - kontaktovali relevantní svazy, asociace, komory - rozhodli se udělat plošné šetření celého trhu namísto jednotlivých komodit a k tomu sestavili v dané době lépe či hůře seznam otázek do dotazníků realizace šetření: - rozeslání dotazníků - konzultace a vysvětlení nejasností - modifikace požadovaných informací zjištění ze šetření: - maloobchod má značný počet dodavatelů - některé dotazy ÚOHS byly nadbytečné - získali první poznatky z možného porušení zákona konkrétní zjištění: - vybrané obchodní řetězce představují: 50% z obratu na maloobchodním trhu s potravinami 56% podíl na celkovém obratu maloobchodních prodejců 80% podíl ze společností nad zaměstnanců - jako problematická se ukázala ujednání o lhůtách splatnosti faktur (lhůty splatnosti různě dlouhé, delší než 30 dnů). Lze zhruba konstatovat, že asi polovina řetězců dodržuje 30denní lhůty splatnosti. Dle jejich poznatků se tato situace k dnešnímu dni zlepšila, ale těžko říci, zda kvůli zákonu - slevy, bonusy hodnotit tuto praxi je velmi složité, vzhledem k nepřebernému množství různých druhů (fakturační slevy, slevy proti ceníkům, zpětné slevy, různé bonusy za určité výkony, určitá období, akční slevy, zaváděcí slevy, za změnu výrobku, dodavatelské slevy atd.). Mj. se posuzuje, zda takovéto okolnosti jsou předmětem kupní smlouvy. Předmětem zkoumání jsou zvláště slevy, které jsou retroaktivní - nejsou zcela jasné podmínky k uplatňování skonta - obdobná situace jako u slev je i u různých poplatků (regálné, zalistování, za otevření prodejny, za propagaci v letáku, za umožnění ochutnávky zboží atd.)

2 - další kategorií k prověřování jsou služby poskytované dodavateli odběratelům, zejm. ty, které poskytují zdarma, jako např. doplňování regálů, čištění regálu, doplňování stavu atp. - jiné služby, poskytované odběrateli dodavatelům jsou za úplatu, jako např. účast na letákových akcích - další problematikou je nepřiměřenost pokut vyžadovaných na dodavatelích - převážná část stížností (podání) směřovala do oblasti podnákupních cen, kde však dosud nebylo zjištěno žádné závažné poškození hospodářské soutěže. Podnákladové ceny jsou však stále předmětem pozornosti ÚOHS Počet podnětů, dotazů a žádostí o výkladová stanoviska Počet počet celkem z toho výklad k zákonu Podněty Dotazy Žádosti o výkladová stanoviska Typ případu Počet podnětů podle obsahu Počet počet celkem Podnákupní ceny Ostatní praktiky Žádosti o výkladová stanoviska Obsah podnětu 5

3 Počet stížnosti na podnákupní ceny dle druhu výrobků Počet počet celkem cukr mouka olej pečivo mléko máslo vejce kuřecí maso alkoholické nápoje ostatní Druh výrobků další postup ÚOHS: - pokračovat ve vyhodnocování získaných informací - jednat s jednotlivými účastníky smluvních vztahů - vysvětlovat postoje ÚOHS - účastnit se odborných konferencí a seminářů - důsledně vyžadovat dodržování zákona - v případech zjevného porušení zahájit jednání o zjednání náprav - sankční řízení jako krajní řešení JUDr. Luděk Svoboda zákon o VTS z pohledu zahájených správních řízení historie: - od poloviny 90tých let nástup zahraničních řetězců - nové požadavky obchodníků = plaťte i vy, dodavatelé - reakce veřejnosti - nízké ceny = spokojenost - reakce dodavatelů tlak na nízké ceny = požadavek na zásah ze strany ÚOHS - šetření zaměřené na praktiky obchodních řetězců - úvahy o možnosti aplikovat zákon na ochranu hospodářské soutěže - žádný obchodní řetězec není v dominantním postavení současnost: - úvahy o potřebě regulovat chování obchodních řetězců - několik podob návrhu zákona, původně obecná platnost nyní pouze potraviny a zemědělské produkty - schválení zákona (nevhodná doba kvůli vyjednávání nových smluv, nejasné formulace, chyby) - potřeba zajistit aplikaci zákona - první stížnosti uplatněny ještě před účinností zákona

4 aplikace zákona: - vyhodnocení získaných poznatků - objevují se náznaky o porušení zákona (lhůta splatnosti faktur, požadavky na skonta) - reakce ÚOHS na některé praktiky obchodníků na jejich webové stránce - postupně zahájena 3 správní řízení nelze nic komentovat = šetření je v běhu, předmětem šetření jsou lhůty splatnosti faktur a požadavky na skonta. Lze však říci, že indicie na porušení zákona jsou velmi silné. ÚOHS upřednostňuje jednání vedoucí k nápravě stavu - omezení při vedení správních řízení: procesní postup je značně formalizovaný (dle zákona o ochraně hosp. soutěže) musí být rozhodnutí přezkoumatelná soudy = jde o získání dostatku důkazů, které se však získávají velmi obtížně splnil zákon očekávání?: - postih některých praktik je možný (dlouhé lhůty splatnosti faktur je častým, ale také zcela průkazným faktorem) - jednorázové slevové akce zatím nepředstavují z pohledu ÚOHS žádný problém. U dosavadních podáních nebyla prokázána soustavnost akce. Nicméně ÚOHS eviduje, jak často a jak a v čem ten který obchodník tuto praktiku aplikuje; soustavnost letákových akcí: - slevové akce nejsou uvedeny v zákoně, byly by předmětem šetření pouze v případě povedou-li k podstatnému porušení soutěžního zákona - všechny případné delikty musí vést k podstatnému narušení soutěže na trhu, např. takovému, kdy díky tlaku odběratele musel dodavatel ukončit podnikání - ÚHOS dosud nezjistil případ, že by maloobchodní cena byla podnákladové - soustavný (výklad ÚOHS) = opakovaně vůči jednomu či více dodavatelům dostat určité laciné zboží - definice významné tržní síly obrat nad 5 mld.kč sice silnou indicií, ale právně vyvratitelnou k jejímu průkazu je třeba porušit další kritéria (ze zákona) vedoucí k zásadnímu porušení hospodářské soutěže. Obrat 5 mld.kč se počítá za poslední ukončené účetní období. Mgr. Andrea Pokorná tržní síla z pohledu národních právní úprav členských států a aktivit orgánů EU A. Národní právní úpravy členských států EU 1. Obecná charakteristika: nařízení 1/2003 = možnost přísnější národní úpravy jak ve vztahu k obchodním praktikám z hlediska soutěžních pravidel tak jiných právních předpisů, jejichž cílem je ochrana jiných oprávněných zájmů k řešení této problematiky tak přistupují jednotlivé členské státy rozdílně přísnější národní právní úprava zneužívání tržní síly existuje v různých podobách - právní úpravy soutěžního charakteru, specifické veřejnoprávní regulace, soukromoprávní úpravy - právní úpravy obecné, specifické úpravy pro oblast potravin

5 2. Právní úpravy soutěžního charakteru: v působnosti soutěžních orgánů o při vytváření nebo aplikaci příslušných ustanovení je brána v úvahu ochrana hospodářské soutěže - pravidla zneužívání ekonomické závislosti - přísnější pravidla posouzení dominantního postavení - specifická pravidla pro soutěžitele (v postavení významné tržní síly, na ochranu menších soutěžitelů na trhu) 2.1. Pravidla zneužívání ekonomické závislosti: Německo, Francie, Portugalsko, Kypr, Itálie a Španělsko obecné úpravy soutěžněprávního charakteru koncept ekonomické závislosti je zpravidla založen na neexistenci ekvivalentního alternativního zdroje dodávky nebo nabídky zboží, jež je dána např. v případě kdy: - soutěžitel nemůže obdržet ekvivalentní obchodní podmínky od jiných soutěžitel v rámci přiměřeného časového rámce (Portugalsko) - poptávající pravidelně získává mimo běžných slev či jiných náhrad zvláštní výhody, které nebyly poskytnuty obdobnému poptávajícímu (Německo) Zneužívajícím jednání je např.: - ukládání diskriminačních nebo nepřiměřeně nespravedlivých smluvních podmínek (Itálie, Kypr) - neospravedlnitelné přerušení stávajících obchodních vztahů (Francie, Portugalsko, Itálie, Kypr) - jednání zakázané pro dominantu (Portugalsko, Německo) - získání nebo snaha získat od obchodního partnera jakoukoli výhodu, která neodpovídá žádné efektivně poskytnuté či zjevně nepoměrné obchodní službě vůči hodnotě poskytnuté služby (Francie) Zneužívajícím jednání je např.: - podrobení nebo snaha podrobit obchodního partnera takovým povinnostem, které vytvářejí určitou nevyrovnanost v právech a povinnostech stran (Francie) podmínkou protiprávnosti jednání je ve většině těchto států prokázání jeho negativních účinků na soutěž v Německu je vybízení nebo podněcování k poskytnutí výhod bez věcně ospravedlnitelných důvodů ve vztahu k soutěžitelům, kteří jsou závislí na silnější poptávkové straně, považováno přímo za jednání s protisoutěžním cílem 2.2. Přísnější pravidla pro posuzování dominantního postavení V dominantním postavení jsou také - soutěžitelé s nadřazenou pozicí na trhu vůči svým dodavatelům nebo zákazníkům (Rakousko) a/nebo nižší či nízké tržní podíly dostačují pro aplikaci domněnky dominance (např. Německo, Rakousko) - Rakousko: soutěžitel má tržní podíl alespoň 30% nebo více než 5%, pokud soutěží ne více než s 2 dalšími soutěžiteli, nebo více než 5% a patří mezi čtyři největší soutěžitele na daném trhu, kteří mají společný tržní podíl alespoň 80% Specifická pravidla pro soutěžitele Maďarsko, Lotyšsko, Rakousko, Irsko, Velká Británie, Belgie obecné úpravy i specifické (potraviny, venkovské oblasti) Maďarsko = specifická pravidla zneužívání významné tržní síly vůči dodavatelům

6 - maďarský soutěžní úřad, který v řízení postupuje a rozhoduje podle soutěžních procesních pravidel - významnou tržní sílu má obchodník, jehož čistý obrat v předchozím roce byl větší než 100 milionů HUF a/nebo má jednostranně výhodnou vyjednávací pozici vůči svým dodavatelům - demonstrativní výčet 9 typů zneužívajícího jednání např. neospravedlnitelná diskriminace dodavatelů, ukládání neférových podmínek dodavatelům, uplatňování poplatků jednostranně vůči dodavatelům či vyhrožování ukončením vztahů s úmyslem jednostranně si vynutit výhodnější smluvní podmínky Lotyšsko = specifická ustanovení o zneužívání dominantního postavení v maloobchodním sektoru, která jsou součástí soutěžního zákona - v dominantním postavení je účastník trhu, který má možnost přímo nebo nepřímo požadovat nebo ukládat nespravedlivá a neospravedlnitelná ustanovení, podmínky nebo platby vůči dodavatelům a mohou bránit, omezovat nebo narušovat soutěž na relevantním trhu - taxativní výčet zneužívajícího jednání: např. aplikace nebo uložení nespravedlivých nebo neospravedlnitelných ustanovení (platby za umístění do regálu, promoční opatření obchodníka, slevy za dodání), dlouhé doby splatnosti (doba spotřeby do 20dní je nespravedlivé a neospravedlnitelné pokud doba přesáhne 30 dní), pokuty za porušení ustanovení smlouvy. Rakousko = speciální zákon na ochranu místních dodavatelů ve venkovských oblastech, který zakazuje řadu praktik jako např. diskriminaci a požadování plateb nebo služeb bez ekvivalentní protihodnoty Irsko % soutěžní zákon zakazuje soutěžitelům s potravinami bez ohledu na jejich tržní sílu účastnit se určitého jednostranného jednání: určovat ceny pro jejich další prodej, nespravedlivě diskriminovat, naléhat nebo vynucovat platby za reklamu nebo umístění zboží na regálu a to pokud jeho objekt nebo dopad je bránění, omezování nebo narušování soutěže v obchodu s potravinami ve státě nebo části státu Velká Británie = od února 2010 účinný nový Kodex praxe při dodávkách potravin (The Groceries Supply Code of Practice) - specifické povinnosti pro obchodníky vyjmenované v příloze Kodexu a obchodníky s obratem větším než 1 miliardu maloobchod. dodávek potravin za předchozí finanční rok ve Velké Británii, kteří jsou písemně označeni OFT (Office for Fair Trading) za obchodníka podléhajícího povinnostem stanoveným v Kodexu - Dohled nad dodržováním = Rozhodce pro Potravinový Kodex (Groceries Code Adjudicator) jeho zřízení projednáváno na vládní úrovni, nezávislý orgán v rámci OFT Belgie = specifická pravidla na ochranu malých obchodníků proti agresivním marketingovým praktikám např. zákaz prodeje se ztrátou Na ochranu menších maloobchodníků na trhu je v řadě států zakázán prodej pod nákupní cenu např. v Německu, Francii a Španělsku. 3. Specifická veřejnoprávní regulace - Specifická pravidla pro smluvní vztahy mezi dodavateli a maloobchodníky - Specifická restriktivní pravidla pro maloobchodní aktivity dohled v působnosti orgánů veřejné správy 3.1. Specifická veřejnoprávní regulace Slovensko = s účinností od 1. května 2010 platí nový zákon, který zakazuje sjednání nepřiměřených podmínek v rámci obchodních vztahů mezi odběrateli a dodavateli potravin

7 Ministerstvo zemědělství, které je oprávněno ukládat pokuty za porušení zákona zákon stanovuje, co je nepřiměřená podmínka např. platby za zařazení do registru dodavatelů, za podporu prodeje odběratele (pokud celkem víc než 3% z ročních tržeb dodavatele za zboží prodané odběrateli v kalendářním roku) lhůta splatnosti delší než 30 dní ode dne doručení faktury za dodané zboží či snížení dohodnuté ceny zboží za zaplacení peněžitého závazku před lhůtou splatnosti. Rumunsko = speciální zákon, který striktně reguluje vztahy mezi maloobchodníky a dodavateli při prodeji potravin byl přijat v roce 2009 a nahradil nezávazný Kodex dobré praxe, jež se ukázal jako neúčinný Národní agentura pro ochranu spotřebitelů, která je oprávněna ukládat pokuty za jeho porušení zákon stanovuje např. maximální lhůty splatnosti za dodávky zboží svým dodavatelům (12 dní za čerstvé potraviny, 20 dní za mražené zboží a 35 dní za ostatní potraviny), platby za služby, které nesouvisejí s prodejem zboží, platby za rozšiřování distribuční sítě maloobchodníka, za organizaci prodejních míst maloobchodníka, za propagaci obchodních aktivit, či prodej zboží pod pořizovací cenou 3.2. Specifická veřejnoprávní regulace V řadě států existuje regulace využití půdy, výstavby a povolení provozování velkých obchodů např. Francie, Finsko, Rakousko, Portugalsko, Dánsko, Švédsko, Irsko, Itálie, Belgie, Španělsko, Bulharsko, Německo. Ve Španělsku existuje zvláštní zákon o regulačním rámci pro maloobchodní prodej, dle kterého otevření nové prodejny nad m2 podléhá speciální obchodní licenci s ohledem na soutěžní dopady a možné negativní účinky na malé soutěžitele, dále stanovuje zvláštní pravidla pro prodej, ceny, obchodní a promoční aktivity. Rovněž regulace otevíracích hodin má dopad na soutěžní prostředí maloobchodního trhu např. Španělsko, Nizozemí, Rakousko, Dánsko, Švédsko, či zákaz nedělního prodeje např. Finsko 3.3. Specifická veřejnoprávní regulace Kodexy dobré praxe maloobchodníků např. Francie, Maďarsko, Slovensko, Španělsko, Irsko (projednáván na vládní úrovni) Maďarsko: Obchodník s významnou tržní sílou je povinen zpracovat etický kodex upravující férové obchodní praktiky ve vztazích s jeho dodavateli, který je předkládán ke schválení soutěžnímu orgánu. Vedle veřejnoprávní úpravy kodexů existují i kodexy soukromoprávního charakteru, např. Belgie: Kodex chování byl podepsán , a to na základě iniciativy potravinového průmyslu, s cílem zlepšit vztahy mezi všemi články potravinového řetězce, doporučuje 9 základních pravidel pro férové obchodní vztahy mezi kupujícími a dodavateli. B. Aktivity orgánů Evropské unie 1. Zvýšení konkurenceschopnosti zemědělsko-potravinářského průmyslu Skupina na vysoké úrovni pro konkurenceschopnost zemědělsko-potravinářského průmyslu (High Level Group on the Competitiveness of the Agro-food Industry) - Rozhodnutím Komise zřízena dne Úkol: identifikovat faktory, budoucí úkoly a trendy, které mohou ovlivňovat konkurenceschopnost a formulovat politická doporučení a legislativní rámec pro regulační opatření - Výsledek: přijala 30 Doporučení a plán klíčových iniciativ na podporu konkurenceschopnosti evropského potravinářského průmyslu

8 - Doporučení č 15: Zajistit řádné a optimální fungování celého potravinového řetězce, přičemž je nezbytné zabývat vztahy se mezi hráči potravinového řetězce. 2. Průzkum trhu v potravinářském odvětví prosinec 2009: Sdělení Komise o cenách potravin v Evropě 2 roky sledován potravinový trh říjen 2009: Sdělení Komise o lepším fungování dodavatelského řetězce potravin v Evropě - deset politických opatření majících za cíl nápravu zjištěných problémů a zavázala se předložit zprávu o jejich provádění na základě debaty se zúčastněnými stranami - 1. doporučení: zvážit přijetí opatření k omezení neférových smluvních praktik mezi obchodníky v potravinovém řetězci - 2. doporučení: v rámci ECN najít společný přístup k relevantním soutěžním otázkám 3. Aktivity na trhu s mlékem a mléčnými výrobky v červenci 2009 vydáno Sdělení Komise Radě Situace na trhu s mlékem a mléčnými výrobky v roce 2009 v říjnu 2009 vzniká High Level Group on Milk, která má řešit budoucnost trhu s mlékem a mléčnými výrobky ze střednědobého a dlouhodobého pohledu, je řízena DG Agriculture HLG on Milk dne 15. června 2010 vydává 7 doporučení týkající se trhu s mlékem a mléčnými výrobky - návrh Komisi na vytvoření Pokynů nebo legislativních opatření týkajících se formálních písemných smluv s určitými náležitostmi, pravidel pro společné vyjednávání výrobních organizací producentů mléka a pravidel pro mezioborové organizace - projednáno Radou, která uložila Komisi předložit odpověď na vyjmenovaná doporučení do konce roku 2010 a brát je v úvahu při vytváření legislativních návrhů 4. Současné aktivity Fórum na vysoké úrovni pro lepší fungování potravinového řetězce - Rozhodnutím Komise zřízeno dne 30. července k zajištění konsistence při aplikaci doporučení High Level Group a závěrů ve Sdělení Komise a jejich vzájemné propojenosti - složeno ze zástupců členských států a odborníků zastupujících všechny provozovatele potravinového řetězce - Zvláštní platforma pro smluvní vztahy pro dialog na evropské úrovni mezi hráči potravinového řetězce Usnesení Evropského parlamentu ze dne 7. září 2010 o spravedlivých příjmech zemědělců: lepší fungování potravinového řetězce v Evropě - Parlament ve svém Usnesení vyzval: - vnitrostátní a evropské orgány pro hospodářskou soutěž, aby rázně řešily otázku dominantního postavení a významného podílu subjektů na trhu, které jsou součástí potravinového řetězce a přijaly opatření proti nekalým nákupním praktikám všech aktérů, kteří staví zemědělce do značně nerovných vyjednávacích podmínek - Komisi k předložení zprávy do konce roku 2010 o zneužívání kupní síly v EU, protisoutěžním jednání a nekalých smluvních praktikách v potravinovém řetězci od trhu se vstupy do zemědělství až po spotřebitele, která bude nabízet vhodná řešení - Komisi, aby zajistila, že právní předpisy EU o hospodářské soutěži nejsou obcházeny zneužíváním kupní síly v potravinovém řetězci (pozdní platby, nucené slevy, neoprávněné zaváděcí poplatky), a aby případně předložila příslušné právní předpisy.

9 JUDr. Hynek Brom další osud zákona o VTS aktuální stav zákona: - neexistence RIA v době přijetí zákona - výhrady vůči stávajícímu textu zákona č. 395/2009 Sb. - stížnost (SOCR ČR) na diskriminační postavení zákona u DG Competion EK - použití pojmů, které český právní řád nezná - významná tržní síla je definice pro specifické postavení na trhu - v případě možného ukončení správního řízení nutnost prokázání 4 kritérií : významná tržní síla, deliktní jednání, dlouhodobé deliktní jednání, dopad na hospodářskou soutěž na relevantní trhu - probíhají tří správní řízení - hmotně právní postavení zákona = specificky upravuje vztahy jako speciální zákon - procesně právní postavení zákona, je obdobné jako u zákona o ochraně hospodářské soutěže zák. č. 143/2001 Sb. - vyloučení institutu soft law, které lze použít v případě soutěžního práva - omezení předmětu právní úpravy pouze na vymezený segment trhu a to potravinářské a zemědělské produkty řešení budoucího stavu zákona: - hmotně právní postavení zákona - vznik mezirezortní pracovní skupiny - MPO zpracovalo RIA (hodnocení dopadu do podnikatelského prostředí), což poslouží i k dalšímu postupu - určení čtyř možných variant řešení : o I. Nulová varianta = stávající stav - nemůže dle ÚOHS obstát a v podstatě by se nedalo skoro nic řešit o II. Zrušení zákona bez náhrady (návrat před ) = návrat zpět, který by znamenal, že to, co stát dříve považoval za deliktní, už za deliktní nepovažuje a vše ponechává na soukromoprávních subjektech - co by potom stát učinil pro urychlení projednávaných soudních sporů a jak by se řešila kolize s Občanským zákoníkem (jeho novelou)? - dle ÚOHS nelze situaci vrátit, aniž by stát zajistil efektivnější průchod práva o III. Rozšíření stávajícího zákona na další segmenty trhu - připadá do úvahy, problémem však zůstane, jak se vypořádat s pojmem významné tržní síly - je také otázkou, zda jít cestou příloh anebo obecnou, popř. kauzaistickou úpravou - mimoto by bylo stejně nutné odstranit všechny nešvary ve stávajícím zákoně - rozšíření předmětu zákona na další oblasti (nejen potraviny) o IV. Úprava stavu významné tržní síly v jednotlivých právních předpisech - vybranou reálnou problematiku řešit v rámci jiných právních předpisů, např. podnákupní ceny v zákoně o cenách - některé věci by se daly řešit i zvláštní úpravou zákona o ochraně hospodářské soutěže a rozšířením jeho aplikovatelnosti

10 - výstupy z pracovní mezirezortní skupiny se očekávají koncem roku, budou projednány např. i s Národní ekonomickou radou vlády - do konce roku by měla vzniknout i koncepce dalšího postupu, která bude předložena ústředním orgánům státní moci - technická novela ke stávajícímu zákonu již byla předložena Legislativní radě vlády, její projednání se očekává v březnu 2011 výhledy v rámci EU: - roztříštěnost právních úprav jednotlivých členských států - analýza maloobchodního trhu - otevření diskuse k celoevropskému postoji k danému problému - úprava postoje od roku 2004, kdy byla hodnocena právní úprava Slovenské republiky zapsal: Petr Hrubý Svaz obchodu a cestovního ruchu ČR Zdroj: prezentace ÚOHS spolu s vlastními poznámkami z výkladu Příloha: The impact of national rules on unilateral conduct that diverge from Article 102 The Treaty On The Funkcioning Of European Union

11