Smlouva o koupi hardwaru a poskytnutí softwaru podle ustanovení 1725 a 1746 zákona č. 89/2012 Sb., Občanský zákoník (dále jen NOZ ) ( Smlouva ) Smlouva č.: CZI mezi společnostmi: Zákazník: Číslo zákazníka: Sídlo: IČ: DIČ: zapsanou v obchodním rejstříku vedeném oddíl zastoupenou:... Místo instalace: ( Zákazník ) a IBM Česká republika, spol. s r.o. Dpt. 314 - IGF V Parku 2294/4 148 00 Praha 4 - Chodov IČ: 14890992 DIČ: CZ14890992 zapsanou v obchodním rejstříku vedeném Městským soudem v Praze, oddíl C, vložka 692, jednatelé: Ing. Jiří Bavor, Ing. Radek Hovorka ( IBM ) (Zákazník a společnost IBM dále společně jen Smluvní strany ) I. Vymezené pojmy Produkt znamená hardware anebo software (programy) anebo služby (poskytované při dodání hardwaru nebo softwaru, které jsou nezbytné ke zprovoznění Hardwaru a Softwaru a k jejich údržbě (předplacené služby) uvedené v této Smlouvě, které dodá Dodavatel Zákazníkovi a v případě, že se na tom Dodavatel se Zákazníkem dohodnou, které nainstaluje Dodavatel v prostorách Zákazníka v den a za podmínek dojednaných mezi Dodavatelem a Zákazníkem. Akceptační protokol znamená protokol o akceptaci Produktů vystavený IBM Dodavatel vložte název Dodavatele. Strana 1/13
II. Předmět Smlouvy 1. Předmětem této Smlouvy je závazek společnosti IBM poskytnout Zákazníkovi Produkty uvedené dále v článku 2 této Smlouvy a převést vlastnická práva k hardwaru a případně užívací právo k Produktům na Zákazníka a závazek Zákazníka přijmout Produkty od Dodavatele (s tím, že tato skutečnost bude potvrzena IBM Akceptačním protokolem, který podepíše Zákazník) a uhradit společnosti IBM sjednanou cenu, jak je stanovena v Příloze č. 1 této Smlouvy. 2. Specifikace Produktů: Pozn. V případě, že předmětem smlouvy jsou i předplacené služby IBM ServiceSuite, připojte do kolonky Popis Produktů odkaz na podmínky smlouvy IBM ServiceSuite : IBM ServiceSuite Příloha pro služby získané prostřednictvím obchodních partnerů Množství Popis Produktů Celkem *) podrobná specifikace viz Přílohu č. 2 Cena/jednotka bez DPH Celková Kupní cena bez DPH Záruční doba 3. Podmínky užívání softwaru i záruky a odpovědnost za škody způsobené programy jsou uvedeny v příslušné Licenční smlouvě, kterou uzavře poskytovatel licence a Zákazník. 4. Tato část se použije pouze v případě, že se jedná o software jiného subjektu než společnost IBM: (v případě, že předmětem dodávky není OEM SW, odstavec 4 lze vypustit) Smluvní strany prohlašují, že jsou si vědomy skutečnosti, že společnost IBM neposkytuje licenci k softwaru ani neposkytuje na Program a jeho funkční parametry záruku jakéhokoliv druhu. Poskytovatel licence či případně poskytovatel sublicence (dále jen poskytovatel ) je povinen poskytnout Zákazníkovi přístup k výše uvedeným Programům či (případně) Softwarový klíč. Užívání Programů se řídí Licenční smlouvou na výše uvedené Programy, kterou uzavře Zákazník s poskytovatelem nebo jeho oprávněnými obchodními partnery. Pokud není v této Smlouvě uvedeno jinak, podmínky Licence zůstávají beze změny. III. Podmínky, místo a termín plnění; vlastnické právo 1. Podmínky dodání Produktů, včetně místa dodání, termínu dodání, instalace a konfigurace, doby záruky, podmínek poskytování servisních služeb a, je-li to relevantní, licenční podmínky k Produktům, jakož i poskytnutí přístupu k nim, je předmětem dohody mezi Zákazníkem a Dodavatelem. Zákazník nese odpovědnost za výběr Produktů, které splňují jeho potřeby, a za výsledky užívání Produktů. 2. Vlastnická práva k Hardwaru, resp. oprávnění užívat Software, převede společnost IBM na Zákazníka ke dni podpisu Akceptačního protokolu. Strana 2/13
3. Po dodání, instalaci a konfiguraci a případně poskytnutí přístupu k výše uvedenému softwaru, a to buď dodáním nosiče či umožněním stažení Programu z internetu, se Zákazník zavazuje potvrdit převzetí podpisem Akceptačního protokolu, pokud jsou funkční parametry Produktů v souladu s jejich technickou specifikací. 4. Zákazník se zavazuje, že předloží společnosti IBM řádně vyplněný a podepsaný Akceptační protokol neprodleně po převzetí příslušných výrobků. Pokud nedojde ke splnění této povinnosti, použijí se náležitě příslušná ustanovení bodu 1 Přílohy č. 1. IV. Cena Zákazník je povinen uhradit společnosti IBM celkovou cenu za Produkty, jak je uvedena v Příloze č. 1. V. Riziko vzniku škody Dodavatel nese riziko ztráty či poškození každého Produktu až do okamžiku jeho převzetí Zákazníkem na základě Akceptačního protokolu v místě dodání sjednaném mezi Dodavatelem a Zákazníkem. VI. Záruční doba a podmínky záruky Zákazník je srozuměn a souhlasí s tím, že společnost IBM získala vlastnická práva k Hardwaru a právo zpřístupnit Software Zákazníkovi od Dodavatele na vlastní žádost Zákazníka výlučně za účelem poskytnutí financování Zákazníkovi prostřednictvím splátek. Společnost IBM tímto vylučuje poskytnutí jakékoliv záruky za Produkty a Zákazník toto vyloučení záruky přijímá. Společnost IBM však postupuje veškeré své nároky ze záruky vůči Dodavateli na Zákazníka v případě závady na Produktech, která opravňuje uplatnění nároku ze záruky. VII. Omezení odpovědnosti za škodu 1. Skutečnosti, za které může společnost IBM nést odpovědnost Mohou nastat okolnosti, kdy z důvodu neplnění závazků ze Smlouvy vznikne Zákazníkovi vůči IBM nárok na náhradu újmy. V takovém případě bude IBM odpovídat pouze za škodu jí způsobenou podle příslušné Smlouvy, a tato újma v souhrnu nepřekročí výši přímé skutečné škody, kterou Zákazník utrpěl jako okamžitý a přímý důsledek takového neplnění, a to maximálně částku odpovídající vyšší z následujících možností: částce odpovídající 500.000,- EUR (pětset tisíc EUR) přepočtené na české koruny dle směnného kurzu zveřejněného ČNB v pracovní den předcházející dni uhrazení příslušné faktury nájemcem, nebo, není-li takové faktury, v den kdy došlo k porušení povinnosti IBM; nebo ceně (v případě opakovaných ve výši plateb 12 měsíčních plateb) za Pprodukt či Službu, kterých se předmětný nárok týká. Pro účely tohoto odstavce zahrnuje termín Produkt rovněž Materiály a Strojový kód. Toto omezení platí také pro jakéhokoliv ze subdodavatelů IBM a na vývojářů Programů. Obě smluvní strany s ohledem na všechny okolnosti související s uzavřením příslušné Smlouvy sjednávají, že částky uvedené v předchozím odstavci představují limit náhrady újmy, za kterou budou IBM, její subdodavatelé a vývojáři programů společně odpovědní. Výše uvedené omezení náhrady újmy se nevztahuje na: a. platby, na něž odkazuje článek Ochrana duševního vlastnictví výše; a b. újmy na zdraví (včetně usmrcení) a újmy na nemovitém a na osobním movitém majetku, za které je IBM odpovědná ze zákona; c. újmy způsobené úmyslně či z hrubé nedbalosti. Strana 3/13
2. Za co IBM neodpovídá Vyjma případů, kdy je to výslovně stanoveno kogentními právními předpisy, nebudou IBM, její subdodavatelé ani vývojáři Programů za žádných okolností odpovědní za následující skutečnosti, a to ani v případě, že by byli na takovou možnost upozorněni: a. za ztrátu nebo poškození dat; b. za zvláštní, nahodilé, příkladné nebo nepřímé škody, či za následné hospodářské škody; nebo c. za ušlý zisk, ztrátu obchodních příležitostí, ušlé výnosy, újmu způsobenou poškozením dobrého jména, nebo za nedosažené předpokládané úspory. Omezení náhrady újmy dle tohoto článku Omezení odpovědnosti se uplatní v maximálním možném rozsahu, v jakém to umožňují kogentní ustanovení právních předpisů České republiky. VIII. Ochrana práv duševního vlastnictví 1. Nároky třetích osob Namítá-li třetí osoba, že Produkt, který společnost IBM poskytla Zákazníkovi, porušuje její patentová či autorská práva, společnost IBM poskytne Zákazníkovi ochranu vůči tomuto nároku na náklady společnosti IBM s tím, že uhradí veškeré náklady, škody a honoráře za právní zastoupení, které soud v konečném důsledku přizná nebo které jsou součástí narovnání schváleného společností IBM, a to za předpokladu, že Zákazník: a. neprodleně společnost IBM písemně o vzniku nároku informuje, a b. umožní společnosti IBM, aby řídila obhajobou a veškerá související jednání o narovnání, a poskytne společnosti IBM v této souvislosti součinnost. 2. Opravné prostředky V případě uplatnění takového nároku či v případě, že jeho uplatnění je pravděpodobné, Zákazník souhlasí, že společnosti IBM dovolí, aby společnost IBM zajistila Zákazníkovi i nadále užívat Produkt či ho upravit nebo vyměnit za Produkt s alespoň stejnými funkčními parametry. Dojde-li společnost IBM k závěru, že žádná z uvedených alternativ není prakticky proveditelná, Zákazník se zavazuje Produkt společnosti IBM na její písemnou žádost vrátit. Společnost IBM pak poskytne Zákazníkovi částku, která se rovná: a. u stroje čisté zůstatkové hodnotě vypočítané Zákazníkem podle obecně platných účetních zásad, b. u Materiálů částce, kterou Zákazník uhradil společnosti IBM za vypracování Materiálů. 3. Nároky, za které nenese společnost IBM odpovědnost Společnost IBM nenese odpovědnost za nároky vznesené na základě: a. čehokoli dodaného či poskytnutého Zákazníkem či třetí osobou jménem Zákazníka začleněné do Produktu či za dodržení návrhů, specifikací nebo pokynů Zákazníka nebo třetí osoby jménem Zákazníka ze strany společnosti IBM, b. úpravy Produktu Zákazníkem nebo třetí osobou jménem Zákazníka nebo užívání ICA Licencovaného programu jinak než v souladu s platnými licencemi a omezeními, c. kombinace, provozu či užívání Produktu s produktem, hardwarovým zařízením, programem, daty, přístroji, metodami nebo procesy, které neposkytla společnost IBM jako systém, za předpokladu, že by k porušení nebylo došlo, pokud by nebyla realizována uvedená kombinace, provoz či užívání, Strana 4/13
d. distribuce provozu či užívání Produktu mimo Podnik Zákazníka, a e. porušení práv výlučně Produktem, který není produktem společnosti IBM, nebo Jiným Programem společnosti IBM. V této části o ochraně práv duševního vlastnictví je uveden úplný rozsah povinností společnosti IBM a výhradní opravné prostředky Zákazníka ohledně nároků třetích osob v oblasti duševního vlastnictví. IX. Ochrana osobních dat Pro účely této Smlouvy se použijí tyto další vymezené pojmy: Informace o obchodních kontaktech znamenají kontaktní údaje v obchodním styku sdělené Zákazníkem společnosti IBM, včetně jmen, finančních informací, funkcí, služebních adres, telefonních čísel a emailových adres zaměstnanců a smluvních partnerů Zákazníka. Obchodní kontakty znamená zaměstnance a smluvní partnery Zákazníka, jichž se týkají Údaje o obchodním partnerovi. Úřad na ochranu osobních údajů znamená Úřad na ochranu osobních údajů zřízený zákonem č. 101/2000 Sb., o ochraně osobních údajů, v platném znění. Právní předpisy na ochranu osobních údajů a o elektronických komunikacích znamenají zákon č. 101/2000 Sb., o ochraně osobních údajů, v platném znění, a zákon č. 127/2005 Sb., o elektronických komunikacích, v platném znění. Skupina IBM znamená společnost International Business Machines Corporation, se sídlem Armonk, New York, USA, její spřízněné společnosti a jejich příslušné Obchodní partnery a subdodavatele. Subjekty v rámci Skupiny IBM jsou zejména poskytovatelé informačních technologií, včetně hardwaru a softwaru, služeb, poradenství, služeb financování a dalších souvisejících činností. Zákazník opravňuje společnost IBM k tomu, aby zpracovávala a užívala Údaje o obchodním partnerovi za účelem posílení obchodního vztahu mezi Zákazníkem a Skupinou IBM, včetně jejich smluvních partnerů, postupníků a třetích osob, např. subdodavatelů, poradců, pojistitelů, a to i k propagaci výrobků a služeb a hodnocení úvěruschopnosti ( Stanovený účel ). Zákazník souhlasí se sdělením Údajů o obchodním partnerovi Skupině IBM k plnění Stanoveného účelu a jejich zpracováním a užíváním touto Skupinou IBM. Společnost IBM se zavazuje, že veškeré Údaje o obchodním partnerovi budou zpracovávány v souladu s platnými Předpisy o ochraně osobních údajů a elektronické komunikaci a budou užívány výlučně ke Stanovenému účelu. Pokud Předpisy o ochraně osobních údajů a elektronické komunikaci vyžadují udělení souhlasů ze strany Personálu obchodního partnera a zaslání oznámení těmto zaměstnancům, Zákazník prohlašuje, že uvedené souhlasy obstaral (obstará) a uvedená oznámení zaslal (zašle), aby bylo umožněno Skupině IBM zpracovat a užívat Údaje o obchodním partnerovi k jejich kontaktování, včetně elektronické komunikace, v souladu se Stanoveným účelem. Zákazník dává svůj souhlas k tomu, aby společnost IBM předávala Údaje o obchodním partnerovi mimo Evropský hospodářský prostor, pokud k uvedenému předání dojde podle smluvních podmínek schválených Úřadem pro ochranu osobních údajů, které příslušným způsobem zajišťují práva a svobody subjektů, jichž se tato data týkají. Strana 5/13
X. Všeobecná ustanovení 1. Tato Smlouva, včetně jejích platných Příloh, představuje úplnou dohodu ohledně jejího obsahu a účelu, a nahrazuje veškerá předchozí ústní či písemná sdělení mezi Zákazníkem a společností IBM. Veškerá vůle Smluvních stran o obsahu, účelu a fungování této Smlouvy je také v této Smlouvě obsažena a Smluvní strany prohlašují, že ustanovení této Smlouvy jsou určitá a jim bez jakýchkoliv pochyb zřejmá. IBM a Zákazník společně i každý samostatně výslovně potvrzují, že před uzavřením této Smlouvy měli plnou a neomezenou příležitost konzultovat obsah této Smlouvy se svými právními poradci. Smluvní strany se tímto výslovně dohodly, že práva a povinnosti dohodnuté mezi Smluvními stranami jsou upravena výhradně touto Smlouvou a žádná ze stran pro účely této Smlouvy neodkazuje či nespoléhá na jakékoli všeobecné či standardní obchodní podmínky apod. Veškeré úpravy nebo změny této Smlouvy nabývají účinnosti pouze v případě, že jsou vyhotoveny v podobě písemných a očíslovaných dodatků k této Smlouvě a jsou podepsané oběma Smluvními stranami. 2. Smluvní strany souhlasí s tím, že veškerá jim náležející práva, povinnosti a závazky plynoucí z transakcí podle této Smlouvy či se k nim jakkoliv vztahující se řídí právními předpisy České republiky, a podle těchto předpisů se rovněž vykládají a vymáhají, a to bez ohledu na ustanovení o kolizi právních norem. Veškerá řízení ohledně práv, povinností a závazků plynoucích z předmětu této Smlouvy či se k němu jakkoliv vztahující se povedou před příslušnými soudy v České republice. Vztahy vyplývající z této Smlouvy, které nejsou v této Smlouvě upraveny, se řídí zákonem č. 89/2012 Sb., Občanský zákoník. 3. Smluvní strany nejsou oprávněny postoupit tuto Smlouvu zcela či zčásti bez předchozího písemného souhlasu druhé Smluvní strany. Snahy o postoupení bez souhlasu jsou neplatné. K postoupení celé této Smlouvy či její části v rámci Podniku, jehož je některá Smluvní strana součástí, nebo na právního nástupce se nevyžaduje souhlas druhé Smluvní strany. Společnost IBM je dále oprávněna postoupit svá práva na úhradu plateb, aniž by k tomu byl zapotřebí souhlas Zákazníka. Za postoupení se nepovažuje, pokud společnost IBM převede část svých obchodních aktivit způsobem, který bude mít stejný dopad na všechny její zákazníky. 4. Společnost IBM je povinna dodržovat právní předpisy obecně se na ní vztahující jako na poskytovatele financování. Společnost IBM nenese odpovědnost za stanovení zákonných požadavků týkajících se podnikání Zákazníka, včetně požadavků vztahujících se na Produkty, které Zákazník získá na základě této Smlouvy, ani za skutečnost, zda poskytnutí konkrétních Produktů podle této Smlouvy ze strany společnosti IBM nebo jejich přijetí ze strany Zákazníka splňuje tyto zákonné požadavky. Bez ohledu na jakékoliv ustanovení této Smlouvy není žádná Smluvní strana povinna podnikat kroky, které by porušovaly právní předpisy vztahující se na tuto Smluvní stranu. 5. V případě rozporu podmínek mají ustanovení Platebních podmínek uvedená v Příloze č. 1 této Smlouvy přednost před ustanoveními této Smlouvy. 6. IBM a Zákazník se dohodli, že pro účely této Smlouvy se NEUPLATNÍ následující ustanovení NOZ: 564, 1726, 1740, odst. 3, 1748, 1753, 1765 (případná změna okolností nezakládá právo Zákazníka obnovit jednání o této Smlouvě a/nebo její části. Zákazník tak přijímá odpovědnost podle 1765 odst. 2 NOZ), 1766, 1793, 1899, 1913, 1936, 1977 až 1979, 2000, 2002 až 2005, 2133. IBM i Zákazník se výslovně dohodli, že uplatnění ustanovení občanského zákoníku vyjmenovaná v tomto odstavci JSOU TÍMTO VYLOUČENA pro účely koupě Produktu podle této Smlouvy. Podmínky této Smlouvy jsou závazná pro jakékoli nucené správce, exekutory, právní nástupce či postupníky Smluvních stran. Smluvní strany prohlašují, že znění této Smlouvy je výsledkem vzájemného vyjednávání a její znění je pro Zákazníka plně akceptovatelné a Strana 6/13
vzájemně si sdělily všechny nutné skutkové a právní okolnosti. Zákazník prohlašuje, že tuto Smlouvu uzavírá v souvislosti s vlastním podnikáním a nepovažuje se za slabší stranu ve smyslu 433 Občanského zákoníku. a) V rozsahu v jakém se ustanovení tohoto odstavce uplatní podle českého práva, IBM a Zákazník, který je podnikatelem, se v souladu s ustanovením 1801 Občanského zákoníku, odchylují od příslušných ustanovení 1799 a 1800 Občanského zákoníku o smlouvách uzavíraných adhezním způsobem. Tímto je vyloučena případná neplatnost ustanovení této Smlouvy pro rozpor s uvedenými ustanoveními o smlouvách uzavíraných adhezním způsobem. 7. Níže podepsaní zástupci Smluvních stran prohlašují, že jsou oprávněni podepsat tuto Smlouvu. Podpisem této Smlouvy potvrzují Smluvní strany svůj souhlas s obsahem ustanovení této Smlouvy. 8. Tato Smlouva vstupuje v platnost a účinnost dnem jejího podpisu poslední Smluvní stranou. Smlouva je sepsána ve dvou vyhotoveních, z nichž každá Smluvní strana obdrží po jednom. 9. Nedílnou součástí této Smlouvy jsou dále uvedené přílohy: Příloha č. 1 Platební podmínky Příloha č. 2 Podrobná specifikace Produktů 10. Zákazník tímto potvrzuje, že zná následující důležitá ujednání, která jsou obsažena v této Smlouvě, že všem těmto ujednáním rozumí a výslovně tato ujednání přijímá: (i) účetní postupy IBM vztahující se k financování (čl. 5, odst. 1 Přílohy č. 1), (ii) vyloučení aplikace 1753 NOZ (článek X.6), (iii) vyloučení režimu adhezních smluv (článek X.6, odst. 2), (iv) limitace práva Zákazníka na náhradu újmy (článek VII). Tato Smlouva je podmíněna řádným uzavřením Smlouvy o koupi hardwaru a poskytnutí softwaru mezi společností IBM a Dodavatelem. Společnost IBM schválí a přijme tuto Smlouvu připojením svého podpisu pouze v případě, že Smlouvu podepíše Zákazník a že ji společnost obdrží do. Pozn. Doplňte datum, které musí předcházet datu předpokládaného podpisu Akceptačního protokolu. Přijal a podepsal jménem Zákazník IBM Česká republika, spol. s r.o. Osoba oprávněná podepisovat Osoba oprávněná podepisovat Jméno (hůlkovým písmem) Jméno (hůlkovým písmem) Strana 7/13
Místo Dne Místo Dne Razítko Razítko Strana 8/13