Změny závazků ze smluv na veřejné zakázky JUDr. Sylvie Sobolová, Ph.D. Praha, 26. 5. 2015
Obsah 1. Východiska pro posuzování změn závazků ze smluv na veřejné zakázky 2. Judikatura Soudního dvora EU 3. Dosavadní úprava v zákoně č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách 3. Změna závazků ze smluv dle návrhu nového zákona
Východiska při posuzování změn závazků smlouva na veřejnou zakázku => soukromoprávní poměr zásada autonomie vůle ( 1 odst. 2 NOZ) zákon o veřejných zakázkách omezuje autonomii vůle možnost právním jednáním zadavatele změnit závazek ze smlouvy na veřejnou zakázku (! ale ke změnám závazků dochází i v důsledku jiných právních skutečností)
Důvod a účel regulace změn závazků ze smluv na veřejné zakázky Důvodem NENÍ samoúčelně znemožnit zadavatelům a dodavatelům měnit smlouvy na veřejné zakázky, nýbrž pouze zamezit tomu, aby prostřednictvím změn nedocházelo k obcházení pravidel pro zadávání zakázek Regulaci je potřeba vnímat v celkovém kontextu účelu regulace veřejných zakázek, nikoliv izolovaně (tj. zajištění volného pohybu zboží a služeb a ochrany hospodářské soutěže) Je třeba mít na paměti při posuzování každé změny
Judikatura Soudního dvora EU Pressetext Nachrichtenagentur GmbH vs. Rakousko a další (C-454/06) Podstatná změna závazků = nové zadání Pojem podstatné změny závazků
Zákon č. 137/2006 82 odst. 7 Zadavatel nesmí umožnit podstatnou změnu práv a povinností vyplývajících ze smlouvy, kterou uzavřel s vybraným uchazečem. Za podstatnou se považuje taková změna, která by a) rozšířila předmět veřejné zakázky, b) za použití v původním zadávacím řízení umožnila účast jiných dodavatelů, c) za použití v původním zadávacím řízení mohla ovlivnit výběr nejvhodnější nabídky, nebo d) měnila ekonomickou rovnováhu smlouvy ve prospěch vybraného uchazeče. + úprava případů, kdy lze v případě změny smlouvy použít JŘBÚ
Zákon č. 137/2006 82 odst. 7 Limitovaná rozhodovací praxe ÚOHS a správních soudů Často extrémně formalistický způsob interpretace a aplikace v souvislosti s poskytováním dotací
Návrh nového zákona změny závazků ze smluv na VZ Úprava podrobnější Spíše než skutečnou kvalitativní změnu přináší návod jak interpretovat generální klauzuli
Návrh nového zákona - změny závazků ze smluv na VZ Změna závazku Nevyhrazená Vyhrazená Podstatná = povinnost zadat jako novou zakázku Nepodstatná = není třeba zadávat jako novou zakázku Možnost zadat v JŘBÚ Povinnost použít ZŘ dle obecné úpravy
Návrh nového zákona generální klauzule Zadavatel nesmí umožnit podstatnou změnu závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku po dobu jeho trvání bez provedení nového zadávacího řízení. Důsledek porušení? zatím stejná úprava jako doposud, tj. v rozporu se základními principy soukromého práva ( smlouva se stává neplatnou )
Návrh nového zákona definice podstatné změny Podstatnou změnou závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku je taková změna smluvních podmínek, která by a) umožnila účast jiných dodavatelů nebo by mohla ovlivnit výběr dodavatele v původním zadávacím řízení, pokud by zadávací podmínky původního zadávacího řízení odpovídaly této změně, b) měnila ekonomickou rovnováhu smlouvy ve prospěch vybraného dodavatele, nebo c) vedla k významnému rozšíření rozsahu plnění veřejné zakázky.
Návrh nového zákona definice podstatné změny Podstatnou změnou závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku je také nahrazení dodavatele jiným dodavatelem. Nahrazení dodavatele jiným dodavatelem je však možné: - pokud jsou podmínky pro tuto změnu a způsob určení nového dodavatele jednoznačně vymezeny v zadávacích podmínkách - je-li změna důsledkem právního nástupnictví a nový dodavatel splňuje kritéria kvalifikace stanovená v zadávacích podmínkách původního zadávacího řízení NEFUNGUJE, protože popírá základní zásady soukromého práva i generální klauzuli v novém zákoně A co např. postoupení pohledávky ze smlouvy na VZ?
Návrh nového zákona právo zadavatele vyhradit si změny v zadávacích podmínkách Zadavatel si může v zadávacích podmínkách vyhradit změnu a) nabídkové ceny nebo jiných obchodních nebo technických podmínek veřejné zakázky nebo rámcové dohody, b) rozsahu dodávek, služeb nebo stavebních prací, pokud jsou podmínky pro tuto změnu a její obsah jednoznačně vymezeny a změna nemění celkovou povahu veřejné zakázky, b) dodavatele v průběhu plnění veřejné zakázky, pokud jsou podmínky pro tuto změnu a způsob určení nového dodavatele jednoznačně vymezeny.
Návrh nového zákona změny, které zákon považuje za nepodstatné (I. bagatelní změny) Změna, která nemění celkovou povahu veřejné zakázky, jejíž hodnota je nižší než finanční limit pro nadlimitní veřejnou zakázku a nižší než 1. 10 % původní hodnoty závazku, nebo 2. 15 % původní hodnoty závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku na stavební práce, která není koncesí.
Návrh nového zákona změny, které zákon považuje za nepodstatné (II.) Dodatečné stavební práce, služby nebo dodávky od dodavatele původní veřejné zakázky, které nebyly zahrnuty v původním závazku ze smlouvy na veřejnou zakázku, pokud jsou nezbytné a změna v osobě dodavatele a) není možná z ekonomických anebo technických důvodů spočívajících zejména v požadavcích na slučitelnost nebo interoperabilitu se stávajícím zařízením, službami nebo instalacemi pořízenými zadavatelem v původním zadávacím řízení, b) by způsobila zadavateli značné obtíže nebo výrazné zvýšení nákladů a c) cenový nárůst nepřekročí 50 % původní hodnoty závazku.
Návrh nového zákona změny, které zákon považuje za nepodstatné (III.) Změna jejíž potřeba vznikla v důsledku okolností, které zadavatel jednající s náležitou péčí nemohl předvídat, nemění celkovou povahu veřejné zakázky a cenový nárůst nepřekročí 50 % původní hodnoty závazku.
Návrh nového zákona podstatné změny, které lze zadat v JŘBU (I.) Dodatečné dodávky od téhož dodavatele, které jsou určeny jako částečná náhrada předchozí dodávky nebo k rozšíření stávajícího rozsahu dodávky, a to za předpokladu, že by změna dodavatele nutila zadavatele pořizovat dodávky s odlišnými technickými vlastnostmi, což by mělo za následek neslučitelnost s původním plněním nebo by znamenaly nepřiměřené technické obtíže při provozu a údržbě; celková doba trvání původní smlouvy, včetně doby trvání smlouvy na dodatečné dodávky podle tohoto ustanovení, nesmí zpravidla přesáhnout dobu 3 let.
Návrh nového zákona změny, které lze zadat v JŘBU (II.) Nové stavební práce nebo nové služby, spočívající v opakování obdobných stavebních prací nebo služeb jako v původní veřejné zakázce a odpovídajících původní veřejné zakázce, a to za podmínky splnění několika předpokladů.
Návrh nového zákona změny, které lze zadat v JŘBU (II.) a) nové stavební práce nebo nové služby budou zadány témuž dodavateli, b) v zadávacích podmínkách původního zadávacího řízení byla uvedena možnost zadat veřejnou zakázku na nové stavební práce nebo nové služby v JŘBU a zároveň byl uveden rozsah nových stavebních prací nebo služeb, c) předpokládaná hodnota veřejné zakázky na nové stavební práce nebo nové služby byla zahrnuta do předpokládané hodnoty původní veřejné zakázky d)jednací řízení bez uveřejnění bude zahájeno do 3 let ode dne uzavření smlouvy na původní veřejnou zakázku a e) skutečná cena bez DPH za nové služby nebo stavební práce nepřesáhne o více než 30 % předpokládanou hodnotu vyhrazeného plnění ani nepřesahuje 30 % ceny původní veřejné zakázky.
Návrh nového zákona změny, které lze zadat v JŘBU (III.) Poskytnutí nových služeb nebo nových stavebních prací vybraným dodavatelem za předpokladu, že a) podmínky pro nové služby nebo nové stavební práce odpovídají podmínkám pro použití jednacího řízení bez uveřejnění a b) předpokládaná hodnota nových služeb nebo stavebních prací nepřevyšuje 30 % předpokládané hodnoty veřejné zakázky.
Návrh nového zákona speciální úprava pro sektorové zadavatele Změna jejíž potřeba vznikla v důsledku okolností, které zadavatel jednající s náležitou péčí nemohl předvídat, nemění celkovou povahu veřejné zakázky. cenový nárůst nepřekročí 50 % původní hodnoty závazku (neexistuje limitace maximálním cenovým nárůstem)
Děkuji za pozornost K%ASB Sídlo Praha Jungmannova 745/24 110 00 Praha +420 224 103 316 ksbpraha@ksb.cz Pobočka Karlovy Vary Závodní 391/96C 360 06 Karlovy Vary +420 353 225 996 ksbvary@ksb.cz Pobočka Ostrava Českobratrská 2227/7 702 00 Ostrava +420 553 030 511 ksbostrava@ksb.cz