06. REKLAMA A SPAMMING 2005 2006 Michal Černý, Ph.D. www.michalcerny.net
Upozornění Tento text je určen pouze pro studijní účely studentů magisterského studijního programu oboru právo na Právnick vnické fakultě Univerzity Palackého v Olomouci, zejména předmp edmětu Právo informačních technologií. Bez souhlasu autora nesmí být tento text veřejn ejně šířen ani využit k jinému účelu, než je výše uvedeno.
REKLAMA RECLAMARE VYVOLÁVÁNÍ REKLAMA - oznámen mení,, předvedenp edvedení či i jiná prezentace šířen ené zejména komunikačními mi médii, mající za cíl c l podporu podnikatelské činnosti, zejména podporu spotřeby nebo prodeje zboží,, výstavby, pronájmu nebo prodeje nemovitostí,, prodeje nebo využit ití práv v nebo závazků,, podporu poskytování služeb, propagaci ochranné známky
CZ PRÁVN VNÍ ÚPRAVA REKLAMY Zákon 40/1995 Sb., o regulaci reklamy Zákon 513/1991 Sb., Obchodní zákoník Zákon 231/2001 Sb., o provozování rozhlasového ho a televizního vysílání Zákon 46/2000 Sb., Tiskový zákonz Zákon 480/2004 Sb., o některých n službách informační společnosti
SPAMMING Spamming sending copies of the same information to many different groups on the Internet (Longman Dictionary) Neznamená automaticky reklamní charakter zpráv, tento charakter je ovšem velmi obvyklý Většinou zaměř ěřen a reklamu obchodní,, popř. náboženskou Častá jsou rovněž podvodná jednání
PRVOTNÍ POSTIH SPAMMINGU USA stát Georgia obecné předpisy pro odpovědnost dnost za škodu Postih z důvodu d obtěž ěžování adresáta a zvyšov ování výdajů,, které by jinak nevynaložil
GENEZE AMERICKÉ ANTISPAMMOVÉ LEGISLATIVY Antispammová legislativa upravena v právu jednotlivých států,, teprve relativně velmi pozdě úprava na federáln lní úrovni Několik přístupp stupů ve státn tních právech Později ve federáln lním m zákonz koně využita kombinace všech přístupp stupů
1. WASHINGTON - 1988 Obecný přístup p Truth-In In-Labeling zakazuje uvádění zavádějících ch nebo nepravdivých informací v hlavičce emailové zprávy (včetn etně předmětu zprávy (subject( of message)
2. KALIFORNIE - LABELLING LAWS Druhý přístup p povinné označov ování zpráv v v subjektu ADV: resp. ADV:ADULT Výhoda možnost AUTOMATICKÉHO FILTROVÁNÍ
3. OPT-OUT OUT LAWS Zákony zajišťuj ující adresátům m možnost zdarma odhlásit se od příjmu p těchto t zpráv Americké úpravy nevyžaduj adují obecný souhlas ten se předpoklp edpokládá. Kladou důraz d na možnost odhláš ášení
Legislativa států 1 Alaska označen ení (pouze erotický obsah) Arizona správn vná adresa, označen ení ADV: ADV: v subjektu Arkansas správn vná identifikace odesílatele, označen ení ADV:ADULT (označen ení pouze u erotického obsahu) + opt-out out princip California* označen ení + opt-out out princip, Colorado* - označen ení + opt-out out princip, Connecticut* obecný zákaz, z Delaware* obecný zákaz, z
Legislativa států 2 Idaho* správn vná adresa odesílatele + opt-out out princip, Illinois* typové označen ení, Indiana označen ení ADV: ADV: v subjektu, ledaže e je mezi odesílatelem obchodní vztah, nebo jde o komunikaci výlučně se zaměstnanci nebo se zákaznz kazníky, ky, nebo ji užíváu odesílatel výlučně ke komunikaci se svými členy + označen ení ADV:ADULT (u erotického obsahu) + opt-out out princip Iowa* správn vná adresa odesílatele + opt-out out princip, Kansas správn vná adresa odesílatele + pravdivé informace v subjektu + povinné označen ení ADV: ADV: v subjektu + poučen ení pro adresáta o uplatnění opt-out out principu + označen ení ADV:ADULT (u erotického obsahu) Lousiana* - správn vná adresa odesílatele,
Legislativa států 3 Maine označen ení v subjektu zprávy ADV: ADV: resp. ADV:ADULT (u erotického obsahu + identifikace odesílatele, poučen ení pro adresáta o možnosti uplatnění opt-out out principu + emailová adresa, kde je možno tento princip uplatnit, Maryland pravdivá informace o odesílateli, pravdivá informace v subjektu Michigan označen ení ADV: ADV: v subjektu + každá zpráva musí obsahovat vymezenou identifikaci odesílatele + email nebo telefonní linka zdarma na uplatnění opt-out out principu, Minnesota pravdivá informace o odesílateli, povinné označen ení ADV: ADV: nebo ADV-ADULT v subjektu zprávy + opt-out out princip (telefonní linka zdarma) + poučen ení o možnosti uplatnění opt-out out principu Missouri* opt-out out princip,
Legislativa států 4 Nevada* označen ení + opt-out out princip, New Mexico - povinné označen ení ADV: ADV: nebo ADV- ADULT v subjektu zprávy + opt-out out princip + poučen ení v těle zprávy North Carolina* správn vná adresa odesílatele, North Dakota pravdivá informace o odesílateli a o subjektu zprávy + povinné oznčen ení ADV: ADV: nebo ADV: ADULT v subjektu + opt-out out princip (linka zdarma) + poučen ení o uplatnění principu Ohio povinná identifikace odesílatele (včetn etně sídla) + opt-out out princip včetnv etně poučen ení v těle zprávy Oklahoma* správn vná adresa odesílatele,
Legislativa států 5 Oregon pravdivá informace o odesílateli (včetn etně zákazu použit ití cizí identity) + uvedení pravdivé informace v subjektu zprávy + uvedení ADV: ADV: v subjektu Pennsylvania* - označen ení (pouze erotický obsah), Rhode Island* správn vná adresa odesílatele, South Dakota pravdivá informace o původci p zprávy + pravdivá informace v subjektu zprávy Tennessee* - označen ení + opt-out out princip, Texas označen ení ADV: ADV: nebo ADV: ADULT ADVERTISEMENT v subjektu zprávy + opt-out out princip (s funkční emailovou adresou)
Legislativa států 6 Utah pravdivá informace o identifikaci odesílatele ve vymezeném m obsahu + označen ení ADV: ADV: nebo ADV: ADULT + opt-out out princip zdarma (emailová adresa, v případě sexuáln lních reklam telefonní linka zdarma) + poučen ení pro adresáta o uplatnění opt-out out principu Virginia* správn vná adresa odesílatele, Washington* obecný zákaz, z West Virginia* obecný zákaz, z Wiscconsin* - označen ení (pouze erotický obsah), Wyoming pravdivá informace o původu p zprávy + pravdivá informace v subjektu zprávy.
CAN-SPAM Act of 2003 Controlling the Assault of Non-Solicited Pornography and Marketing Act of 2003 Kombinuje vešker keré prvky, které byly předtp edtím upraveny v zákonech z jednotlivých států
CAN-SPAM Act of 2003 ZAKAZUJE: Uvádění materiáln lně nepravdivých nebo zavádějících ch informací o odesílateli zprávy (odesílatel, hlavička zprávy, Uvádění takových informací v subjektu zpráv, které by mohly být zavádějící pro příjemcep
CAN-SPAM Act of 2003 PŘIKAZUJE: Povinné uvádění funkční zpáte teční adresy odesílatele, Opt-out princip (zákaz odesílání další ších zpráv), a to s efektivním m uplatněním m nejpozději ji 10 pracovních ch dnů od doručen ení zprávy adresáta o uplatnění principu, Povinná identifikace odesílatele + identifikace reklamního charakteru zprávy vy,, poznámka o možnosti uplatnění opt-out out principu + skutečná fyzická poštovn tovní adresa odesílatele, Povinné uvádění varovného označen ení na sexuáln lně orientovaný obsah zprávy,
INTEGRUJÍCÍ DOPORUČEN ENÍ označení všech komerčních emailů jako ADV podle zákona státu tu Kalifornie, použit ití takového předmětu emailu, který přesnp esně odpovídá obsahu emailové zprávy, užití platné emailové adresy odesílatele, upozornění na jednoduchou možnost odhlásit příjem takových zpráv v do budoucna, a to nejlépe jednoduchým způsobem, který nezatíží adresáta žádnými další šími náklady n (např.. automatický seznam či i formulář nebo zelená telefonní linka). V každém m případp padě uvádět t jak bezplatnou adresu elektronické pošty, tak i bezplatnou telefonní linku + poučen ení o uplatnění práv v adresáta v obou případechp padech.
SPOLKOVÁ REPUBLIKA NĚMECKO Postih spammingu podle práva nekalé soutěž ěže v novém m UWG (zákon o nekalé soutěž ěži) je spamming přímo vymezen jako skutková podstata, již dříve ale byl vymezen v judikatuře Zemský soud v Berlíně (rozhodnutí 16 O 301/98 E- mail Werbung) Úřední soud v Brakelu (rozhodnutí 7 C 748/97 E- mail Werbung) Zemský soud v Trauensteinu
Zemský soud v Berlíně (rozhodnutí 16 O 301/98 E-mail Werbung) Neobjednané zasílání reklamních emailů je nepřípustn pustné. Při i posuzování otázky nepřípustnosti pustnosti je nepodstatné,, zda-li jde o zasílání zpráv soukromé osobě, živnostníku nebo osobě, která vykonává svobodné povolání.
Úřední soud v Brakelu (rozhodnutí 7 C 748/97 E-mail Werbung) Zasílání nevyžádaných reklam prostřednictv ednictvím elektronické pošty zůstz stává porušen ením m všeobecnv eobecného osobnostního práva. Ochrana je poskytována podle 823, 1004 BGB (Občansk anského zákonz koníku ku SRN). Souhlas se zasíláním m emailů s reklamním m obsahem při p srovnání s tištěnými reklamami do poštovn tovních schránek nemůž ůžeme předpoklp edpokládat, dat, neboť v zásadě není technicky možné zjistit souhlas / nesouhlas adresáta a není možné ovlivnit odesílatele. Svobodné rozhodnutí adresáta nechat se zapsat do distribučního seznamu pro účely emailových reklam není možné prokázat. zat.
Zemský soud v Trauensteinu Nevyžádané zasílání reklam na soukromou emailovou adresu je podle 1 UWG nekalosoutěž ěžní,, protože e je možno uvést tyto důvody: d Emaily jsou pro reklamní účely atraktivní a laciné,, reklama můžm ůže e být nasazena rychle a masově,, je možno zasílání do domácnost cností i do podniků, reklama můžm ůže e přinp inést pohybující se obrazy, mluvené slovo nebo i zvuk; k tomu se snížil zájem z o reklamu v médiích. Nejen použit ití filtrovacích ch programů pro rozpoznání obchodního charakteru emailu, ale i snížen ení doručov ování reklam prostřednictv ednictvím m srovnání s negativními listy (např.. Robinson list) vede k tomu, že e takovéto to praktiky (zasílání nevyžádaných reklam) nejsou konkurenčně poctivé.
(CZ) Právo nekalé soutěž ěže e je odpovídaj dající německémumu Argumenty vedoucí k citovaným rozhodnutím jsou přenositelnp enositelné i do prostřed edí českého práva Je možné očekávat totožné výsledky případných p padných soudních příp
(CZ) veřejnopr ejnoprávní regulace Zákon 40/1995 Sb., o regulaci reklamy znění účinné od 1.6.2001 (Zákon 138/2002 Sb.) ŠÍŘEN ENÍ NEVYŽÁDAN DANÉ REKLAMY JE ZAKÁZAN ZANÉ,, POKUD: 1. VEDE K VÝDAJŮM M ADRESÁTA TA,, NEBO 2. JEJ OBTĚŽ ĚŽUJE.
(CZ) veřejnopr ejnoprávní regulace Fakticky toto ustanovení nebylo v praxi aplikováno Důvody??? Okresní živnostenské úřady (od 1.1.2002 Krajské živnostenské úřady) jako orgány státn tní správy
(CZ) veřejnopr ejnoprávní regulace Ve správn vním řízení měl l být dle ZRR prokázán nejen nevyžádaný charakter zaslané zprávy vy,, ale také výdaje či újma, kterou adresát t utrpěl.
(CZ) veřejnopr ejnoprávní regulace ZÁKON 480/2004 Sb., O NĚKTERÝCH N SLUŽBÁCH INFORMAČNÍ SPOLEČNOSTI ZNSIS přinp ináší zásadní změnu, a to nejen stanovením m jiného dozorového orgánu, ale také naprosto jinými principy, na kterých je regulace založena. Účinnost od 7.9.2004
ZNSIS Harmonizovaná právn vní úprava podle Směrnice 2000/31/ES - Směrnice o elektronickém obchodu služba informační společnosti - jakákoliv koliv služba, která je poskytovaná elektronickými prostředky na individuáln lní žádost uživatele u podanou elektronickými prostředky, a to zpravidla za úplatu
ZNSIS elektronická pošta - textová,, hlasová,, zvuková nebo obrazová zpráva poslaná prostřednictv ednictvím m veřejn ejné sítě elektronických komunikací,, která může e být uložena v síti nebo v koncovém m zařízen zení uživatele, dokud ji uživatel nevyzvedne Emaily, SMS, MMS Podstatou elektronické pošty je adresnost jedné každé zprávy vy,, tedy její záměrné odeslání na určitý kontakt (adresu, číslo apod.).
ZNSIS elektronické prostředky - síť elektronických komunikací,, elektronická komunikační zařízen zení, koncová telekomunikační zařízen zení a elektronická pošta Přínos ZNSIS je zejména v tom, že e tento zákon je obecný jak z hlediska elektronických technických prostředk edků, tak i hlediska uživatelu ivatelů.. Stejná pravidla se tak budou aplikovat jak na vztahy mezi podnikateli, tak i na vztahy podnikatelů vůči spotřebitel ebitelům.
OBCHODNÍ SDĚLEN LENÍ ZNSIS nepracuje přímo p s pojmem reklama, ale s pojmem obchodní sdělen lení všechny formy sdělen lení určen eného k přímép či nepřímé podpoře e zboží či i služeb nebo image podniku fyzické či i právnick vnické osoby, která vykonává regulovanou činnost nebo je podnikatelem vykonávaj vajícím činnost, která není regulovanou činností
OBCHODNÍ SDĚLEN LENÍ Obchodním m sdělen lení VŠAK NENÍ: 1. doménov nové jméno 2. adresa elektronické pošty 3. údaje týkající se zboží,, služeb nebo image fyzické či i právnick vnické osoby nebo podniku, získané uživatelem nezávisle
PRAVIDLA PŘI P ŠÍŘEN ENÍ OBCHODNÍCH SDĚLEN LENÍ Pravidla pro šířen ení obchodních sdělen lení elektronickými prostředky jsou upravena v 7 ZNSIS. 1. Zaslání reklamní zprávy elektronickou poštou je absolutně zakázáno no,, pokud není zřetelně a jasně označena jako obchodní sdělen lení - ZÁKAZ SKRYTÉ REKLAMY
PRAVIDLA PŘI P ŠÍŘEN ENÍ OBCHODNÍCH SDĚLEN LENÍ 2. zakázáno v případě,, kdy je totožnost odesílatele skrytá nebo utajená (i podvržen ená totožnost odesílatele) 3. zakázáno v případě,, když zpráva neobsahuje platnou adresu, na kterou by mohl adresát přímo a účinně zaslat informaci o tom, že e si nepřeje, eje, aby mu byly obchodní informace odesílatelem nadále zasílány ny
PRAVIDLA PŘI P ŠÍŘEN ENÍ OBCHODNÍCH SDĚLEN LENÍ VŠECHNY TYTO ZÁKAZY Z JSOU OBECNÉ A UPLATNÍ SE PRO KOMUNIKACE B2B I B2C
PRAVIDLA PŘI P ŠÍŘEN ENÍ VŮČI SPOTŘEBITEL EBITELŮM PRO reklamní sdělen lení adresovaná spotřebitel ebitelům m zavádí výslovně PRINCIP OPT-IN požadavek výslovného souhlasu s užitím adresy elektronické pošty k zasílání reklamních zpráv v (obchodních sdělen lení)
SOUHLAS SPOTŘEBITELE SOUHLAS MUSÍ: být dán d předem, musí být prokazatelný a zákazník k musí mít t rovněž jasnou a zřetelnou z možnost jednoduchým způsobem, zdarma nebo na účet této t to fyzické nebo právnick vnické osoby, odmítnout souhlas s takovýmto využit itím m svého elektronického kontaktu i při p i zasílání každé jednotlivé zprávy vy
PROBLÉM Je ovšem sporné,, nakolik se uvedená pravidla budou aplikovat na vztahy mezi podnikateli a osobami, se kterými jsou podnikatelé v obchodním m styku, avšak ak tyto osoby dosud nejsou zákaznz kazníky
VZTAHY B2B Na rozdíl l od zákazníků ovšem tito ostatní adresáti nemají garantováno no využit ití bezplatné možnosti zrušen ení (odvolání) ) souhlasu. Informace jim ovšem dle odst.3 poskytnuta být musí.
DOZOR NAD ZNSIS je zákonem z svěř ěřen Úřadu pro ochranu osobních údajů porušen ení ZNSIS je podle ZNSIS správn vním deliktem
FORMA SOUHLASU? ZNSIS nestanoví formu úkonu, kterým zákaznz kazník souhlas dává. d Souhlas tak bude možno učinit u i elektronicky, neboť podle obecných pravidel v zákoně 40/1964 Sb., Občansk anském m zákonz koníku ku lze právn vní úkony činit i elektronicky
NÁLEŽITOSTI SOUHLASU úkon souhlasu může e být učiněn v elektronické podobě,, avšak ak takto musí být učinu iněn n na principu dvojího kliknutí (double click). Musí být prokazatelná vůle poskytovatele souhlasu např.. vyplněním m slova ANO do volného textového pole a následnn sledné odeslání kniknutím. Podpis zaručeným elektronickým podpisem podle zvláš áštního zákona z Úřad ani zákon z nevyžaduje aduje,, při p jeho použit ití by ovšem o úkonu poskytovatele nebylo pochyb.