NA PŘÍKOPĚ 28 115 03 PRAHA 1 Sekce licenčních a sankčních řízení V Praze dne 3. srpna 2018 Č.j.: 2018 / 94680 / 570 Ke sp. zn. Sp/2017/468/573 Počet stran: 12 PRO DRINKS spol. s r.o. IČO 253 81 113 Chotěbuzská 262 735 61 Chotěbuz P Ř Í K A Z Česká národní banka (dále také jen správní orgán ) jako správní orgán dohledu příslušný v oblasti provozování směnárenské činnosti podle zákona č. 6/1993 Sb., o České národní bance, ve znění pozdějších předpisů a zákona č. 277/2013 Sb., o směnárenské činnosti, ve znění zákona č. 183/2017 Sb. (dále jen zákon o směnárenské činnosti ) a orgán příslušný ke kontrole podle zákona č. 136/2011 Sb., o oběhu bankovek a mincí a o změně zákona č. 6/1993 Sb., o České národní bance, ve znění pozdějších předpisů, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon o oběhu bankovek a mincí ) a orgán příslušný ke kontrole podle zákona č. 253/2008 Sb., o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, ve znění pozdějších předpisů (dále jen zákon o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu nebo jen zákon o AML ) rozhodla podle 90 odst. 1 zákona č. 250/2016 Sb., o odpovědnosti za přestupky a řízení o nich, (dále jen přestupkový zákon ) ve spojení s 150 zákona č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen správní řád ) v řízení se společností PRO DRINKS spol. s r.o., IČO 253 81 113, se sídlem Chotěbuzská 262, 735 61 Chotěbuz, takto: Společnost PRO DRINKS spol. s r.o., IČO 253 81 113, se sídlem Chotěbuzská 262, 735 61 Chotěbuz, se uznává vinnou, že i) v rámci kontrolních směn provedených kontrolními pracovníky České národní banky ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně na adrese Karvinská 1899, 737 01 Český Těšín, neuveřejnila kurzovní lístek, který by obsahoval označení, že se jedná o kurzovní lístek, obchodní firmu nebo název a identifikační číslo osoby, ii) v rámci kontrolních směn provedených kontrolními pracovníky České národní banky ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně na adrese Karvinská 1899, 737 01 Český Těšín, nesdělila před provedením směnárenského obchodu zájemcům kontrolním pracovníkům České národní banky v textové podobě v českém a anglickém jazyce informace uvedené v ustanovení 13 odst. 2 zákona o směnárenské činnosti, tj. informace o provozovateli, o směnárenském obchodu a o dalších právech zájemce,
iii) iv) v rámci kontrolní směny provedené kontrolními pracovníky České národní banky dne 8.8.2017 v 9:45 hod. v provozovně na adrese Karvinská 1899, 737 01 Český Těšín, provedla směnárenský obchod prostřednictvím pana, který nebyl držitelem osvědčení o absolvování příslušného odborného kurzu o rozpoznávání bankovek a mincí podezřelých z padělání nebo pozměňování, a v rámci kontrolní směny provedené kontrolními pracovníky České národní banky dne 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně na adrese Karvinská 1899, 737 01 Český Těšín, neprovedla identifikaci klienta ve smyslu 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, ačkoliv se jednalo o obchod, jehož hodnota překročila částku 1 000 EUR, t e d y p o r u š i l a ad i) povinnost podle 11 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti ve spojení s 11 odst. 2 písm. a) a b) téhož zákona, ad ii) povinnost podle 13 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti, ad iii) povinnost podle 33 odst. 1 zákona o oběhu bankovek a mincí, a ad iv) povinnost podle 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, č í m ž s e d o p u s t i l a ad i) přestupku provozovatele podle 22 odst. 1 písm. c) zákona o směnárenské činnosti, ad ii) přestupku provozovatele podle 22 odst. 1 písm. g) zákona o směnárenské činnosti, ad ii) přestupku proti peněžnímu oběhu podle 29 odst. 2 zákona o oběhu bankovek a mincí, a ad iv) přestupku povinné osoby podle 44 odst. 1 písm. a) zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, z a c o ž s e j í u k l á d á podle 29 odst. 5 písm. a) zákona o oběhu bankovek a mincí pokuta ve výši 80 000 Kč (slovy osmdesát tisíc korun českých). Pokuta je splatná do 30 dnů od nabytí právní moci tohoto příkazu na účet Celního úřadu pro hlavní město Prahu vedený u České národní banky, č. 3754-67724011/0710, konstantní symbol 1148, variabilní symbol je identifikační číslo plátce. 2
O D Ů V O D N Ě N Í A. Identifikace účastníka řízení 1. Společnost PRO DRINKS spol. s r.o., IČO 253 81 113, se sídlem Chotěbuzská 262, 735 61 Chotěbuz (dále jen účastník řízení ), je oprávněna provozovat směnárenskou činnost na základě registrace ke směnárenské činnosti provedené Českou národní bankou, když je s účinností ode dne 26.1.2010 pravomocnou držitelkou Osvědčení o registraci ke směnárenské činnosti č.j. 2010/788/768.300. Účastník řízení se tak podle přechodného ustanovení 27 bodu 1. zákona o směnárenské činnosti považuje za směnárníka. 2. Účastník řízení měl ke dni zahájení kontroly, tj. 31.8.2017, pro výkon směnárenské činnosti evidovanou provozovnu na adrese Karvinská 1899, 737 01 Český Těšín (dále jen provozovna ). B. Postup správního orgánu před vydáním příkazu 3. Kontrolní pracovníci správního orgánu provedli ve dnech 27.7.2017, 21.8.2017 a 8.8.2017 u účastníka řízení 3 místní šetření zaměřené na kontrolu plnění povinností podle ustanovení 11, 12, 13 a 14 zákona o směnárenské činnosti a povinností v oblasti prevence legalizace výnosů z trestné činnosti a financování terorismu. Z provedených místních šetření byly vyhotoveny úřední záznamy, které jsou nedílnou součástí správního spisu vedeného pod spis. zn. Sp/2017/468/573. 4. U účastníka řízení byla následně dne 4.10.2017 v jeho provozovně provedena kontrolními pracovníky České národní banky kontrola na místě, která byla zaměřena na kontrolu dodržování povinností stanovených zákonem o směnárenské činnosti, dále na kontrolu plnění povinností stanovených zákonem o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, na dodržování povinností stanovených zákonem o oběhu bankovek a mincí a na dodržování povinností stanovených zákonem o ochraně spotřebitele. 5. O provedené kontrole byl vyhotoven Protokol o kontrole č.j. 2017/138935/CNB/650, ze dne 26.10.2017 (dále jen kontrolní protokol ), jehož výtisk byl účastníku řízení doručen dne 30.10.2017. V kontrolním protokolu byla stanovena lhůta pro podání námitek, a to v délce 15 kalendářních dnů ode dne jeho doručení. 6. Dne 8.11.2017 správní orgán obdržel od účastníka řízení Námitky proti kontrolním zjištěním uvedeným v protokolu 13 kontrolního řádu, č.j. 2017/151225/CNB/650 (dále jen námitky proti kontrolnímu protokolu ). O námitkách proti kontrolnímu protokolu bylo rozhodnuto správním orgánem v Rozhodnutí o námitkách ze dne 4.12.2017, č.j. 2017/156030/CNB/650 (dále jen rozhodnutí o námitkách proti kontrolnímu protokolu ), které bylo účastníku řízení doručeno dne 8.12.2017. 7. Správní orgán níže popsaná kontrolní zjištění uvedená v kontrolním protokolu vyhodnotil a rozhodl se vydat příkaz. Jedná se o ta kontrolní zjištění, která zakládají podezření na závažná porušení zákona o směnárenské činnosti, zákona o oběhu bankovek a mincí a zákona o AML. 8. Správní orgán se zabýval skutečností, zda nedošlo k zániku odpovědnosti za projednávané přestupky. V případě přestupků ad i) a ad ii) se jedná o pokračování v přestupcích. Dle 7 přestupkového zákona se pokračováním v přestupku rozumí takové 3
jednání, jehož jednotlivé útoky vedené jednotným záměrem naplňují skutkovou podstatu stejného přestupku, jsou spojeny stejným nebo podobným způsobem provedení, blízkou souvislostí časovou a souvislostí v předmětu útoku. Ze skutkových zjištění vyplývá, že poslední dílčí útoky u přestupků ad i) a ad ii) byly spáchány dne 21.8.2017, přičemž lhůta začíná běžet spácháním posledního dílčího útoku. V případě přestupku ad iii) byl přestupek účastníkem řízení spáchán dne 8.8.2017 a v případě přestupku ad iv) byl přestupek spáchán dne 21.8.2017. Podle ustanovení 30 přestupkového zákona ve spojení se speciálním ustanovením 46e odst. 3 zákona o České národní bance, by proto k zániku odpovědnosti v případě přestupků ad i)a ad ii) došlo nejdříve ke dni 22.8.2022, v případě přestupku ad iii) nejdříve ke dni 9.8.2022 a v případě přestupku ad iv) nejdříve ke dni 22.8.2022. V posuzovaném případě tedy k zániku odpovědnosti nedošlo ani u jednoho z projednávaných přestupků. C. Skutková zjištění, právní kvalifikace a hodnocení správního orgánu 9. Jak již bylo uvedeno výše, ještě před zahájením kontroly provedli kontrolní pracovníci správního orgánu v provozovně účastníka řízení 3 místní šetření, jejichž průběh byl následující: 10. Průběh místního šetření dne 27.7.2017 v 11:00 hod. v provozovně účastníka řízení 1 : Kontrolující požádali obsluhu směnárny v českém jazyce o výměnu 1 000 CZK na polské zloté (PLN) a současně vložili příslušný obnos v CZK do propusti. Obsluha směnárny kontrolujícím ústně sdělila protihodnotu směny v PLN. Poté směnu provedla, vyplatila kontrolujícím částku ve výši 160 PLN, vrátila zbylé 3 CZK a vystavila a předala kontrolujícím doklad o provedeném směnárenském obchodu (odpočet o prodeji valut č. 2729038). Použitý směnný kurz 6,23 CZK za 1 PLN i úplata spojená se směnou odpovídaly informacím zveřejněným na kurzovním lístku. Obsluha směnárny nesdělila kontrolujícím s dostatečným předstihem před provedením směnárenského obchodu v textové podobě informace o provozovateli, směnárenském obchodu a dalších právech zájemce. 11. Průběh místního šetření dne 8.8.2017 v 9:45 hod. v provozovně účastníka řízení 2 : Kontrolující požádali obsluhu směnárny v českém jazyce o výměnu 440 CZK na polské zloté (PLN) a současně vložili příslušný obnos v CZK do propusti. Obsluha směnárny kontrolujícím ústně sdělila protihodnotu směny v PLN. Poté směnu provedla, vyplatila kontrolujícím částku ve výši 70 PLN, vrátila zbylé 2 CZK a vystavila a předala kontrolujícím doklad o provedeném směnárenském obchodu (odpočet o prodeji valut č. 2728115). Použitý směnný kurz 6,25 CZK za 1 PLN i úplata spojená se směnou odpovídaly informacím zveřejněným na kurzovním lístku. Obsluha směnárny nesdělila kontrolujícím s dostatečným předstihem před provedením směnárenského obchodu v textové podobě informace o provozovateli, směnárenském obchodu a dalších právech zájemce. 12. Průběh místního šetření dne 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně účastníka řízení 3 : Kontrolující požádali obsluhu směnárny v českém jazyce o výměnu 4 750 PLN na CZK a současně vložili příslušný obnos do propusti. Obsluha směnárny kontrolujícím ústně sdělila protihodnotu této směny, která činila 28 928 CZK. Obsluha směnárny kontrolujícím sdělila, že tuto směnu rozdělí. Jako důvod uvedla, že pokud by směnu 1 Úřední záznam o provedeném místním šetření u právnické osoby ze dne 29.7.2017, č.j. 2017/110275/CNB/650 2 Úřední záznam o provedeném místním šetření u právnické osoby ze dne 9.8.2017, č.j. 2017/110277/CNB/650 3 Úřední záznam o provedeném místním šetření u právnické osoby ze dne 23.8.2017, č.j. 2017/117869/CNB/650 4
nerozdělila, musela by po kontrolujících vyžadovat průkaz totožnosti. Obsluha směnárny tedy směnu provedla ve dvou částkách a vyplatila kontrolujícím 16 748 CZK a 12 180 CZK (celkem tedy 28 928 CZK). Použitý směnný kurz ve výši 6,09 CZK za 1 PLN a výše úplaty spojená se směnou odpovídaly informacím zveřejněným na kurzovním lístku, resp. směna byla provedena za kurz výhodnější, než který byl uveden na kurzovním lístku. Obsluha směnárny nesdělila kontrolujícím s dostatečným předstihem před provedením směnárenského obchodu v textové podobě informace o provozovateli, směnárenském obchodu a dalších právech zájemce a neprovedla identifikaci klienta podle ustanovení 7 odst. 1 zákona o AML. (i) Kurzovní lístek Skutková zjištění 13. K datům provedení všech 3 místních šetření byly směnné kurzy zobrazeny na dvou elektronických tabulích, z nichž jedna byla umístěna při vstupu do provozovny na stěně vpravo nahoře a druhá se nacházela uvnitř provozovny po levé straně za obslužným sklem směnárenské přepážky. Směnárenská provozovna slouží zároveň jako prodejna občerstvení, alkoholu a drobného spotřebního zboží. Při všech místních šetřeních provedených ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. bylo zjištěno, že účastník řízení ve své provozovně neuveřejnil kurzovní lístek, který by obsahoval označení, že se jedná o kurzovní lístek, a který by dále obsahoval označení obchodní firmy nebo názvu účastníka řízení jakožto provozovatele a jeho identifikační číslo. Právní kvalifikace a hodnocení správního orgánu 14. Ustanovení 11 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti stanoví, že provozovatel (tj. osoba oprávněná provozovat směnárenskou činnost) uveřejňuje v provozovnách, v nichž provádí směnárenské obchody, kurzovní lístek. 15. Obsahové náležitosti kurzovního lístku jsou stanoveny ustanovením 11 odst. 2 zákona o směnárenské činnosti. Ustanovení 11 odst. 2 písm. a) zákona o směnárenské činnosti stanoví, že kurzovní lístek obsahuje označení, že se jedná o kurzovní lístek. Ustanovení 11 odst. 2 písm. b) zákona o směnárenské činnosti stanoví, že kurzovní lístek obsahuje obchodní firmu nebo název anebo jméno, popřípadě jména, a příjmení provozovatele a identifikační číslo osoby. 16. Ustanovení 22 odst. 1 písm. c) zákona o směnárenské činnosti stanoví, že provozovatel se dopustí přestupku tím, že v rozporu s 11 neuveřejní kurzovní lístek. 17. Na základě výše uvedených skutečností má správní orgán za zjištěné a prokázané, že účastník řízení tím, že v rámci kontrolních směn provedených kontrolními pracovníky České národní banky ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. ve své provozovně neuveřejnil kurzovní lístek, který by obsahoval označení, že se jedná o kurzovní lístek, obchodní firmu nebo název a identifikační číslo osoby, porušil povinnost podle 11 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti ve spojení s 11 odst. 2 písm. a) a b) téhož zákona, a dopustil se tak přestupku provozovatele podle 22 odst. 1 písm. c) zákona o směnárenské činnosti. 5
18. Tímto svým protiprávním jednáním se účastník řízení dopustil pokračování v přestupku ve smyslu 7 přestupkového zákona, neboť jednotlivá protiprávní jednání spočívající v neuveřejnění kurzovního lístku se všemi jeho obsahovými náležitostmi naplňovala skutkovou podstatu stejného přestupku a byla spojena totožným způsobem provedení, blízkou souvislostí časovou a dílčí útoky byly vedeny jednotným záměrem. Posuzování jednotného záměru u přestupku spáchaného účastníkem řízení je specifické, neboť je u něj dána objektivní odpovědnost, tzn. jeho odpovědnost je založena bez ohledu na konkrétní zavinění. Dle správního orgánu k naplnění jednotného záměru v konkrétním případě postačí, že ačkoliv si účastník řízení byl vědom své zákonné povinnosti, kurzovní lístek se všemi náležitostmi neuveřejnil (srov. rozsudek Nejvyššího správního soudu ze dne 17. července 2014, č.j. 9 Afs 55/2013 43). 19. Účastník řízení pokračoval v přestupku ve dnech 27.7.2017, 8.8.2017 a 21.8.2017. Okolnost, že účastník řízení pokračoval v přestupku, zvyšuje závažnost tohoto přestupku. (ii) Informace před provedením směnárenského obchodu Skutková zjištění 20. Při všech 3 místních šetřeních provedených ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. bylo zjištěno, že účastník řízení sdělil zájemcům o směnu (resp. kontrolním pracovníkům) před provedením směnárenského obchodu vždy pouze informace o částce, která jim bude vyplacena po provedení směny, a to vždy pouze ústně. Účastník řízení tedy zájemcům o směnu nesdělil s dostatečným předstihem před uzavřením obchodu v textové podobě v českém a anglickém jazyce všechny informace podle 13 odst. 2 zákona o směnárenské činnosti, tj. informace o provozovateli, směnárenském obchodu a dalších právech zájemce (tzv. předsmluvní informace). 21. V rámci kontrolní návštěvy uskutečněné u účastníka řízení dne 4.10.2017 sdělil jednatel účastníka řízení kontrolním pracovníkům, že předsmluvní informace byly klientům směnárny do dne 2.10.2017 předávány vždy pouze při směnách v protihodnotě převyšující částku 1 000 EUR. Dále k věci sdělil, že ode dne 3.10.2017 má účastník řízení v provozu nově zakoupený směnárenský systém společnosti (dále jen ) a počínaje tímto dnem jsou předsmluvní informace předávány všem klientům směnárny, bez ohledu na výši uskutečněné směny. Dle sdělení jednatele účastníka řízení jsou předsmluvní informace tištěny vždy ve dvou vyhotoveních, přičemž jedno vyhotovení je předkládáno klientům k podpisu a následně archivováno. V rámci kontrolní návštěvy provedené dne 4.10.2017 si kontrolní pracovníci vyžádali předložení vzorových předsmluvních informací. Tyto předsmluvní informace k nákupnímu odpočtu č. 85 ze dne 4.10.2017 (včetně nákupního odpočtu) jim účastník řízení předložil k nahlédnutí v rámci kontrolní návštěvy a následně zaslal v rámci podkladů dne 5.10.2017. Kontrolou bylo zjištěno, že předložené předsmluvní informace jsou uvedeny pouze v českém jazyce, nikoliv také zároveň v jazyce anglickém. Právní kvalifikace a hodnocení správního orgánu 22. Ustanovení 13 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti stanoví, že provozovatel sdělí zájemci s dostatečným předstihem před uzavřením tohoto obchodu informace uvedené v odstavci 2. Tyto informace musí být zájemci sděleny v textové podobě, určitě a srozumitelně alespoň v českém a anglickém jazyce. Textová podoba je zachována, jsou-li informace sděleny takovým způsobem, že je lze uchovat a opakovaně zobrazovat. 6
23. Ustanovení 13 odst. 2 zákona o směnárenské činnosti stanoví, že zájemci musí být v souladu s odstavcem 1 sděleny informace o provozovateli, směnárenském obchodu a dalších právech zájemce. 24. Provozovatel směnárenské činnosti je povinen sdělit zájemci před provedením obchodu informace o provozovateli (obchodní firma, adresa sídla, adresa provozovny, kde směna probíhá a případně další kontaktní adresa a IČO), informace o směnárenském obchodu (tj. uvedení měn, mezi kterými má směna proběhnout, směnný kurz, částka, kterou zájemce požaduje směnit, celková částka, kterou by zájemce dostal podle směnného kurzu v závislosti na složené směňované částce, případně poplatek za směnu a celková částka, kterou zájemce obdrží při zohlednění poplatku, datum a čas poskytnutí informace) a informace o dalších právech zájemce (o právu podat stížnost orgánu dohledu nebo návrh orgánu pro mimosoudní řešení sporů a jejich kontaktní údaje). 25. Důvodová zpráva k návrhu zákona o směnárenské činnosti ve věci předsmluvních informací výslovně stanoví, že, cit: Informace musí být zájemci sděleny v textové podobě, zájemce si tyto informace může uchovat a kdykoli zobrazit.. Je tedy nepochybné, že textová podoba je zachována, může-li informace uchovat a opakovaně zobrazovat nejen provozovatel směnárenské činnosti (kterého k tomu navíc povinuje 16 odst. 1 a 2 zákona o směnárenské činnosti), ale i zákazník, kterému však byla tato možnost účastníkem řízení ve všech třech případech odepřena. 26. Správní orgán považuje zjištěné porušení účastníka řízení za velice závažné, neboť nevydáním předsmluvních informací byla zákazníkovi znemožněna reklamace nabídky obchodu, kterou zákazník akceptoval na základě obdržených informací. 27. Ustanovení 22 odst. 1 písm. g) zákona o směnárenské činnosti stanoví, že provozovatel se dopustí přestupku tím, že v rozporu s 13 odst. 1 nesdělí zájemci stanovené informace nebo nedodrží formu jejich sdělení. 28. Na základě výše uvedených skutečností má správní orgán za zjištěné a prokázané, že účastník řízení tím, že v rámci kontrolních směn provedených kontrolními pracovníky České národní banky ve dnech 27.7.2017 v 11:00 hod., 8.8.2017 v 9:45 hod. a 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně účastníka řízení, nesdělil před provedením směnárenského obchodu zájemcům kontrolním pracovníkům České národní banky v textové podobě v českém a anglickém jazyce informace uvedené v ustanovení 13 odst. 2 zákona o směnárenské činnosti, tj. informace o provozovateli, o směnárenském obchodu a o dalších právech zájemce, porušil povinnost podle 13 odst. 1 zákona o směnárenské činnosti, a dopustil se tak přestupku provozovatele podle 22 odst. 1 písm. g) zákona o směnárenské činnosti. 29. Tímto svým protiprávním jednáním se účastník řízení dopustil pokračování v přestupku ve smyslu 7 přestupkového zákona, neboť jednotlivá protiprávní jednání spočívající v nesdělení předsmluvních informací naplňovala skutkovou podstatu stejného přestupku a byla spojena totožným způsobem provedení, blízkou souvislostí časovou a dílčí útoky byly vedeny jednotným záměrem. Účastník řízení pokračoval v přestupku ve dnech 27.7.2017, 8.8.2017 a 21.8.2017, přičemž tato okolnost zvyšuje závažnost tohoto přestupku. 7
(iii) Osvědčení o absolvování odborného kurzu Skutková zjištění 30. V rámci úvodní výzvy ze dne 30.8.2017 požadovali kontrolní pracovníci předložení veškerých dokladů potvrzujících skutečnost, že osoby provádějící výkon směnárenské činnosti pro účastníka řízení jsou držiteli osvědčení o absolvování odborného kurzu o rozpoznávání bankovek a mincí podezřelých z padělání nebo pozměňování, vydaného Českou národní bankou nebo osobou jí k tomu pověřenou (dále jen osvědčení ). Dne 6.9.2017 předložil účastník řízení v rámci podkladů reagujících na tuto výzvu osvědčení osob (osvědčení č. ze dne 31.3.2010) a (osvědčení č. ze dne 30.10.2006). Při kontrolní návštěvě byl účastník řízení opět vyzván k předložení osvědčení všech osob, které pro něj provádějí výkon směnárenské činnosti. Kontrolním pracovníkům byla k nahlédnutí opět předložena pouze osvědčení paní a paní. 31. Při místním šetření provedeném dne 8.8.2017 v 9:45 hod. provedl s kontrolními pracovníky směnárenský obchod pan (viz průběh místního šetření výše). V rámci kontrolní návštěvy dne 4.10.2017 jednatel účastníka řízení sdělil, že pan spolupracuje s účastníkem řízení na základě Dohody o provedení práce. Dále jednatel účastníka řízení doplnil, že pan minimálně k datu kontrolní návštěvy nebyl držitelem výše uvedeného osvědčení a předmětný kurz minimálně do téhož data ani neabsolvoval. Právní kvalifikace a hodnocení správního orgánu 32. Ustanovení 33 odst. 1 zákona o oběhu bankovek a mincí stanoví, že směnárník zajistí, aby osoby, které při zpracování tuzemských bankovek a mincí posuzují jejich pravost nebo vracejí přijaté bankovky nebo mince do oběhu, byly držiteli osvědčení o absolvování odborného kurzu o rozpoznávání bankovek a mincí podezřelých z padělání nebo pozměňování (dále také jen kurz ), vydaného Českou národní bankou nebo osobou jí k tomu pověřenou (dále také jen osvědčení ). 33. Ustanovení 33 odst. 3 zákona o oběhu bankovek a mincí stanoví, že kurz se pořádá pro a) osoby, které po jeho absolvování mohou lektorsky vést kurz, b) osoby, které při zpracování tuzemských bankovek a mincí posuzují jejich pravost nebo vracejí přijaté bankovky nebo mince do oběhu 1. v České národní bance, 2. v úvěrových institucích provádějících pokladní operace, 3. u zpracovatelů tuzemských bankovek a mincí, nebo 4. u směnárníka, který provádí směnárenské obchody mezi měnami jinými než česká koruna, euro, americký dolar, britská libra nebo japonský jen, c) osoby, které u osob neuvedených v písmenu b) při zpracování tuzemských bankovek, a mincí posuzují jejich pravost nebo vracejí přijaté bankovky nebo mince do oběhu. 34. Podle ustanovení 33 odst. 4 zákona o oběhu bankovek a mincí tento kurz pořádá výhradně Česká národní banka. 35. Provedenými místními šetřeními bylo zjištěno, že účastník řízení je směnárníkem, který provádí směnárenské obchody mezi jinými měnami než česká koruna, euro, americký dolar, britská libra nebo japonský jen. Zákon o směnárenské činnosti stanoví povinnost pro osoby, které při zpracování tuzemských bankovek a mincí posuzují jejich pravost nebo vracejí přijaté bankovky nebo mince do oběhu u směnárníka, aby absolvovaly 8
odborný kurz podle ustanovení 33 odst. 3 písm. b) bod 4. Z provedeného místního šetření dne 8.8.2017 vyplynulo, že účastník řízení prostřednictvím pana provedl směnárenský obchod s měnou polský zlotý, aniž by byl držitelem osvědčení v souladu s uvedeným ustanovením směnárenského zákona. 36. Ustanovení 29 odst. 2 zákona o oběhu bankovek a mincí stanoví, že směnárník se dopustí přestupku tím, že v rozporu s 33 odst. 1 nezajistí, aby osoby, které při zpracování tuzemských bankovek a mincí posuzují jejich pravost nebo vracejí přijaté bankovky nebo mince do oběhu, byly držiteli osvědčení o absolvování odborného kurzu o rozpoznávání bankovek a mincí podezřelých z padělání nebo pozměňování, vydaného Českou národní bankou nebo osobou jí k tomu pověřenou. 37. Na základě výše uvedených skutečností má správní orgán za zjištěné a prokázané, že účastník řízení tím, že v rámci kontrolní směny provedené kontrolními pracovníky České národní banky dne 8.8.2017 v 9:45 hod. v provozovně účastníka řízení, provedl směnárenský obchod prostřednictvím pana, který nebyl držitelem osvědčení o absolvování příslušného odborného kurzu o rozpoznávání bankovek a mincí podezřelých z padělání nebo pozměňování, porušil povinnost podle 33 odst. 1 zákona o oběhu bankovek a mincí, a dopustil se tak přestupku proti peněžnímu oběhu podle 29 odst. 2 tohoto zákona. (iv) Identifikace klienta Skutková zjištění 38. V rámci místního šetření provedeného dne 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně účastníka řízení překročil směnárenský obchod částku 1 000 EUR (kontrolní pracovníci požadovali směnu částky ve výši 4 750 PLN na CZK, kdy protihodnota obchodu, kterou jim obsluha směnárny sdělila, činila 28 928 CZK), přičemž obsluha směnárny neprovedla identifikaci klienta ve smyslu 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu. Ačkoliv bylo zřejmé, že hodnota obchodu překročí zákonem stanovenou částku a je tedy nezbytné provést řádně identifikaci klienta, rozdělila obsluha směnárny (zjevně ve snaze vyhnout se dané povinnosti) obchod na dvě dílčí směny (obchod ve výši 16 748 CZK a obchod ve výši 12 180 CZK, viz průběh místního šetření výše) a danou povinnost identifikace klienta nesplnila. Právní kvalifikace a hodnocení správního orgánu 39. Ustanovení 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu stanoví, že povinná osoba provede identifikaci klienta nejpozději tehdy, kdy je zřejmé, že hodnota obchodu překročí částku 1 000 EUR, pokud tento zákon dále nestanoví jinak. 40. Podle ustanovení 5 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu se identifikačními údaji rozumí a) u fyzické osoby všechna jména a příjmení, rodné číslo, a nebylo-li přiděleno, datum narození, dále místo narození, pohlaví, trvalý nebo jiný pobyt a státní občanství. 41. Podle ustanovení 8 odst. 2 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu je při identifikaci klienta, který je a) fyzickou osobou, povinná osoba identifikační údaje zaznamená a ověří z průkazu totožnosti, jsou-li 9
v něm uvedeny, a dále zaznamená druh a číslo průkazu totožnosti, stát, popřípadě orgán, který jej vydal, a dobu jeho platnosti; současně ověří shodu podoby s vyobrazením v průkazu totožnosti. 42. Z provedeného místního šetření, při kterém kontrolní pracovníci měnili cizí měnu v hodnotě převyšující 1 000 EUR, vyplynulo, že účastník řízení neprovedl identifikaci kontrolního pracovníka ve smyslu 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu. Závažnost tohoto pochybení pak umocňuje fakt, že účastník řízení, ačkoliv si byl vědom své zákonné povinnosti provést identifikaci klienta, tuto povinnost obešel rozdělením transakce na nižší částky. Takové jednání hodnotí správní orgán jako nepřípustné vyhýbání se plnění zákonných povinností. 43. Ustanovení 44 odst. 1 písm. a) zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu stanoví, že povinná osoba se dopustí přestupku tím, že nesplní povinnost identifikace klienta podle 7. 44. Na základě výše uvedených skutečností má správní orgán za zjištěné a prokázané, že účastník řízení tím, že v rámci kontrolní směny provedené kontrolními pracovníky České národní banky dne 21.8.2017 ve 12:45 hod. v provozovně účastníka řízení, neprovedl identifikaci klienta ve smyslu 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, ačkoliv se jednalo o obchod, jehož hodnota překročila částku 1 000 EUR, porušil povinnost podle 7 odst. 1 zákona o některých opatřeních proti legalizaci výnosů z trestné činnosti a financování terorismu, a dopustil se tak přestupku povinné osoby podle 44 odst. 1 písm. a) tohoto zákona. D. Pokuta 45. Výchozím předpokladem pro uložení pokuty za přestupky je skutečnost, že správní orgán prokázal, že došlo k jejich spáchání. V případě účastníka řízení došlo ke spáchání čtyř přestupků uvedených ve výroku tohoto příkazu. 46. K možné liberaci účastníka řízení dle 21 odst. 1 a 2 přestupkového zákona správní orgán uvádí, že účastník řízení nevynaložil veškeré úsilí, které po něm bylo možné požadovat, aby přestupkům zabránil. 47. S ohledem na závažnost protiprávního jednání účastníka řízení v tomto konkrétním případě, nepřipadá aplikace alternativních druhů trestání ani modifikace trestu v úvahu. Správní orgán při určování druhu správního trestu a jeho výměry přihlížel v souladu s ustanovením 37 odst. 2 písm. a), c) a g) přestupkového zákona k povaze a závažnosti přestupku, k přitěžujícím a polehčujícím okolnostem a k povaze činnosti účastníka řízení. Zmíněné ustanovení 37 přestupkového zákona upravuje demonstrativní výčet faktorů, z nichž bylo možné vzhledem k charakteru přestupků uplatnit pouze výše jmenované. 48. Podle ustanovení 38 přestupkového zákona je povaha a závažnost přestupku dána zejména: a) významem zákonem chráněného zájmu, který byl přestupkem porušen nebo ohrožen, b) významem a rozsahem následku přestupku, c) způsobem spáchání přestupku, d) okolnostmi spáchání přestupku, f) délkou doby, po kterou trvalo protiprávní jednání pachatele nebo po kterou trval protiprávní stav udržovaný protiprávním jednáním pachatele a g) počtem jednotlivých dílčích útoků, které tvoří pokračování v přestupku. 10
49. Pokud jde o dotčené nebo ohrožené zájmy chráněné zákonem, byly tyto u projednávaných přestupků různé. V případě přestupku ad i) je to zájem klientů na potřebné komplexní informovanosti o podmínkách provádění směnárenských obchodů u účastníka řízení. V případě přestupku ad ii) byl ohrožen zájem klientů na odpovídající informovanosti v rozhodující předsmluvní fázi. Přestupkem ad iii) pak byl ohrožen zájem správního orgánu na tom, že do peněžního oběhu nebudou uváděny padělané či pozměněné peněžní prostředky. A konečně v případě přestupku ad iv) byl ohrožen zájem správního orgánu na jistotě, že při provádění směnárenských transakcí nedochází k legalizaci výnosů z trestné činnosti. 50. K rozsahu porušení právních předpisů správní orgán konstatuje, že se v daném případě jedná o souběh přestupků, a to vícečinný souběh nestejnorodý. Správní orgán proto při stanovení výše pokuty vycházel ze zásady absorpce, ze které vyplývá, že správní orgán ukládá účastníkovi řízení pokutu za přestupek nejpřísněji postižitelný. Podle typové závažnosti, vyjádřené horní hranicí sazby peněžité sankce je nejpřísněji postižitelným přestupkem přestupek ad iii), za který lze uložit podle ustanovení 29 odst. 5 zákona o oběhu bankovek a mincí pokutu až do výše 10 000 000 Kč. 51. Co se týká způsobu porušení předpisů upravujících činnost účastníka řízení, tak všechny účastníkem řízení spáchané přestupky mají omisivní povahu, neboť účastník řízení se jich dopustil opomenutím, resp. nekonáním tam, kde mu zákonná ustanovení povinnost nějakým způsobem konat ukládala (uveřejnit kurzovní lístek se všemi jeho obsahovými náležitostmi, sdělit klientovi předsmluvní informace v požadované formě s dostatečným předstihem před provedením obchodu, provádět směnárenskou činnost pouze prostřednictvím osob, které absolvovaly odborný kurz, provádět identifikaci klientů). 52. Co se týče následků, resp. účinků způsobených protiprávním jednáním, k naplnění skutkových podstat příslušných přestupků dochází bez ohledu na skutečnost, zda v konkrétním případě dojde příslušnými jednáními ke vzniku škody na majetku zákazníků či nikoli, škodlivý následek netvoří obligatorní znak skutkové podstaty těchto přestupků. 53. Správní orgán při úvaze o výši sankce přihlížel v rámci zákonem stanoveného rozpětí též k tomu, že se účastník řízení při své činnosti dopustil 4 přestupků, přičemž tato skutečnost zvyšuje závažnost sankcionovaného protiprávního jednání a projevuje se přísnější pokutou (projev prvku asperačního při použití absorpční zásady). 54. Správní orgán dále také uvádí, jak již bylo výše konstatováno, že se v případě přestupků ad i) a ad ii) jedná o pokračování v přestupcích. Opakování protiprávního jednání zvyšuje závažnost těchto přestupků. 55. Se stejnou pečlivostí, s jakou správní orgán zjišťoval a hodnotil závažnost protiprávního jednání účastníka řízení, vyhledával i skutečnosti svědčící ve prospěch účastníka řízení. Jako takovou skutečnost hodnotil správní orgán to, že účastník řízení poskytoval správnímu orgánu v průběhu kontroly potřebnou součinnost. Jako významnou polehčující skutečnost pak hodnotí správní orgán snahu účastníka o nápravu zjištěných nedostatků, když ještě v průběhu kontroly začal přijímat nápravná opatření. Přesto správní orgán v daném případě nepovažuje pouhé projednání věci ve správním řízení za dostatečně účinné pro zajištění řádného splnění povinností ze strany účastníka řízení, zejména z hlediska toho, že účastník řízení spáchal přestupků více, ale za vhodnou sankci 11
považuje uložení pokuty, a to i s ohledem na svou předchozí praxi v obdobných případech. 56. Vzhledem ke všem výše uvedeným skutečnostem a v souladu s kontinuitou rozhodovací sankční praxe České národní banky se správní orgán rozhodl uložit účastníku řízení pokutu podle 29 odst. 5 písm. a) zákona o oběhu bankovek a mincí ve výši 80 000 Kč. Takto uložená pokuta je při dolní hranici zákonem vymezeného rozpětí (0 10 000 000 Kč), když představuje 0,8 % maximální možné pokuty. Při úvaze o výši pokuty správní orgán přihlížel také k majetkovým poměrům účastníka řízení, když z rozvahy ve zkráceném rozsahu ke dni 31.12.2017 a výkazu zisku a ztráty ve zkráceném rozsahu ke dni 31.12.2017 zjistil, že účastník řízení vykázal k tomuto datu ztrátu ve výši 436 000 Kč a vlastní kapitál účastníka řízení činil 333 000 Kč. Správní orgán je toho názoru, že pokutu ve stanovené výši nelze i s ohledem k výši vlastního kapitálu a objemu směnárenských obchodů (za rok 2017 účastník řízení nakoupil cizí měnu v objemu 9 219 472 Kč a prodal cizí měnu v objemu 9 219 020 Kč) a zejména pak k závažnosti a rozsahu spáchaných správních deliktů hodnotit jako zjevně nepřiměřenou. 57. Ustanovení 90 odst. 1 přestupkového zákona ve spojení s ustanovením 150 odst. 1 správního řádu umožňuje správnímu orgánu v řízení z moci úřední uložit povinnost formou písemného příkazu. Správní orgán přistoupil k vydání příkazu, neboť v tomto případě považuje skutková zjištění za dostatečná, a ze všech výše uvedených důvodů rozhodl tak, jak je uvedeno ve výroku tohoto příkazu. P O U Č E N Í Proti tomuto příkazu lze podat odpor dle ustanovení 150 odst. 3 správního řádu u sekce licenčních a sankčních řízení České národní banky, se sídlem Na Příkopě 28, 115 03 Praha 1, a to do 8 dnů ode dne doručení tohoto příkazu. Podáním odporu se příkaz ruší a v řízení se pokračuje. V případě podání odporu správní orgán poučuje účastníka řízení v souladu s 80 odst. 2 přestupkového zákona o jeho právu požádat o konání ústního jednání. Správní orgán není návrhem účastníka řízení ve věci konání ústního jednání vázán a ústní jednání nařídí, je-li to nezbytné pro zjištění stavu věci, nebo pro uplatnění práv účastníka řízení. Zpětvzetí odporu není přípustné. Příkaz, proti němuž nebyl podán odpor, se stává pravomocným a vykonatelným rozhodnutím. podepsáno elektronicky podepsáno elektronicky 12