Bezpečná plavba v nestabilních vodách, aneb pojďte s námi na palubu českého zadávání Problematické momenty z aplikace NOZ dopady NOZ na zakázkové vztahy Mgr. David Dvořák, LL.M., Ph.D. MT Legal s.r.o., advokátní kancelář
DOPAD NOZ NA ZADÁVÁNÍ VEŘEJNÝCH ZAKÁZEK 2
Důvody dopadu NOZ na zadávání VZ 1) zadávací řízení = soukromoprávní proces judikatura KS Brno (např. sp.zn. 62 Ca 28/2008) a NSS (sp.zn. 62 Af 64/2011), rovněž NS k odpovědnosti za škodu nesprávným úředním postupem (ale NS, sp. zn. 33 Cdo 594/2012 - veřejnoprávní úprava!) 9/2 NOZ subsidiární použití NOZ na neupravené otázky 2) smlouva na plnění VZ = soukromoprávní smlouva dříve nejčastěji v režimu ObchZ, nyní NOZ je nutno řešit dopady na VZ zadávané v přechodném období a na změny uzavřených smluv (přechodná ustanovení) zásadní dopad do vlastního obsahu smluv 3) další dílčí dopady např. změna definice věci 3
Interpretace ZVZ ve světle NOZ uplatní se část první, hlava I NOZ (Základní zásady) vedle 6 ZVZ 3030 NOZ ustanovení hlavy I i na dosavadní předpisy interpretace a aplikace - 2/1,2,3 NOZ: (1) Každé ustanovení soukromého práva lze vykládat jenom ve shodě s Listinou základních práv a svobod a ústavním pořádkem vůbec, se zásadami, na nichž spočívá tento zákon, jakož i s trvalým zřetelem k hodnotám, které se tím chrání. Rozejde-li se výklad jednotlivého ustanovení pouze podle jeho slov s tímto příkazem, musí mu ustoupit. (2) Zákonnému ustanovení nelze přikládat jiný význam, než jaký plyne z vlastního smyslu slov (jazykový) v jejich vzájemné souvislosti (systematický) a z jasného úmyslu zákonodárce (historický); nikdo se však nesmí dovolávat slov právního předpisu proti jeho smyslu (teleologický) (3) Výklad a použití právního předpisu nesmí být v rozporu s dobrými mravy a nesmí vést ke krutosti nebo bezohlednosti urážející obyčejné lidské cítění. 4
Další principy a zásady plynoucí z NOZ 1/2 - dispozitivnost - nelze pokud porušuje dobré mravy, veřejný pořádek a právo na ochranu osob v ZVZ by zřejmě bylo v rozporu s veřejným pořádkem + tzv. nepřímý zákaz (správní delikt) 4/1 každá svéprávná osoba má rozum průměrného člověka a schopnost jej s běžnou péčí a opatrností užívat (vyvratitelná domněnka) 5/1 odborník schopnost jednat se znalostí a pečlivostí, která je s jeho povoláním nebo stavem spojena; jinak jde k jeho tíži 6 povinnost jednat poctivě! zákaz těžit z nepoctivého jednání 7 domněnka - poctivé jednání a v dobré víře 8 - zjevné zneužiti práva nepožívá ochrany 10 analogický výklad dle nejbližšího ustanovení, jinak dle principů spravedlnosti a zásad NOZ cíl dospět k dobrému uspořádání práv a povinností 13 legitimní očekávání obdobného rozhodnutí případu 5
Výklad právních jednání 556 NOZ teorie vůle (dříve teorie projevu vůle): vyloží se podle úmyslu jednajícího, byl-li znám nebo o něm musela druhá strana vědět jinak, jaký by mu zpravidla přikládala osoba v postavení adresáta 557 NOZ přihlédne se mj. i k tomu co jednání předcházelo i jak strany následně daly najevo, jaký obsah a význam právnímu jednání přikládají dopad do ZVZ? např. otázka posouzení nabídek a jejich vysvětlení dle 76/3 ZVZ? 6
PŘECHODNÁ USTANOVENÍ A DOPAD NOZ NA UZAVŘENÉ SMLOUVY 7
3028 odst. 3 NOZ: Přechodné ustanovení dle NOZ řídí se jiné právní poměry [než osobní, rodinná a věcná práva] vzniklé přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, jakož i práva a povinnosti z nich vzniklé, včetně práv a povinností z porušení smluv uzavřených přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, dosavadními právními předpisy. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich práva a povinnosti budou řídit tímto zákonem ode dne nabytí jeho účinnosti. nejasné kdy vzniká v zadávacím řízení právní poměr : autoři NOZ široké pojetí = již podání nabídky či vyhlášení řízení vs. část právníků úzké pojetí = právní vztah (uzavřená smlouva) 8
Přechodné ustanovení dle ZVZ změnový zákon k NOZ (č. 303/2013 Sb.) část šedesátá čtvrtá (novela ZVZ) přechodné ustanovení : Bylo-li přede dnem nabytí účinností zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, zahájeno zadávací řízení, řídí se soukromá práva a povinnosti ze smlouvy uzavřené na základě tohoto zadávacího řízení, včetně práv a povinností z porušení této smlouvy, dosavadními právními předpisy, ledaže zadavatel v zadávacích podmínkách určí jinak. To nebrání ujednání stran, že se tato jejich soukromá práva a povinnosti budou řídit zákonem č. 89/2012 Sb., občanský zákoník. právní režim smlouvy se řídí okamžikem zahájení ve smyslu ZVZ (tj. okamžikem odeslání oznámení nebo výzvy dle 26 ZVZ) zadavatel mohl ale již v roce 2013 zvolit NOZ přechodné ustanovení umožňuje i pozdější změnu režimu uzavření smlouvy pozor však na podstatnou změnu dle 82 odst. 7 ZVZ! 9
Změny smluv po 1. 1. 2014 (1) závazky v užším smyslu smlouva = závazek v širším smyslu Z Kč platební podmínky, plnění předmět, doba, místo, kvalita vedlejší závazky např. povinnost součinnosti D vedlejší závazky např. povinnost mlčenlivosti VZ 10
Změny smluv po 1. 1. 2014 (2) situace smlouva uzavřena dle ObchZ/OZ, po 1. 1. 2014 dojde k její změně; přechodné ustanovení v ZVZ neřeší! = změna právního poměru vzniklého před nabytím účinnosti NOZ řídí se dle 3028/3 NOZ starou právní úpravou? dílčí změny obsahu (dílčích práv a povinností či jejich prvků např. doba plnění) v souladu s 82 odst. 7 ZVZ (nepodstatná změna) dodatečné práce či služby (vícepráce) zadané v JŘBU dle 23/7/a) ZVZ jde o změnu (rozšíření) nepřímého předmětu plnění dodatečné dodávky zadané v JŘBU dle 23/5/b) ZVZ dtto opční právo zadané v JŘBU dle 23/7/b) ZVZ sporné, zda nejde o nový závazkový vztah (v režimu NOZ) princip kontinuity právního poměru (NS sp.zn. 32 Cdo 4821/2007) nerozhoduje ÚOHS, ale soudy (otázka několika let) 11