NASTAVENÍ SPOLUPRÁCE S OSVČ

Transkript

1 NASTAVENÍ SPOLUPRÁCE S OSVČ PREVENCE PŘED POSTIHEM ZA ŠVARCSYSTÉM Mgr. Tomáš Liškutín, advokát

2 Úvod Projekt Efektivní systém rozvoje zaměstnanosti, výkonu komplexních kontrol a potírání nelegálního zaměstnání v České republice Evropský sociální fond (zájem Francie na boji proti šedé ekonomice) novelizace celé řady právních předpisů v České republice (2011/2012) postavení švarcsystému na roveň nelegálního zaměstnávání kontrola přesunuta na Státní úřad inspekce práce

3 Švarcsystém z pohledu zájmů Daňové příjmy do státního rozpočtu Příjmy z odvodů na zdravotní a sociální pojištění Nižší zákonná ochrana zdraví OSVČ ve srovnání se zaměstnanci pracovní doba, přestávky v práci a dovolené zajištění po dobu pracovní neschopnosti a při pracovním úrazu nebo nemoci z povolání Podnět ke kontrole jako nástroj nespokojených spolupracovníků

4 Zákaz švarcsystému Podle zákona o zaměstnanosti se rozumí nelegální prací výkon závislé práce fyzickou osobou mimo pracovněprávní vztah. Právnické osoba nebo podnikající fyzická osoba se správní deliktu dopustí tím, že umožní výkon nelegální práce. Sankce Kč až Kč ( ) až Kč ( do současnosti) původně se plánovalo Kč až Kč (od )

5 NASTAVENÍ SPOLUPRÁCE S OSVČ 1. Seznámení se s odlišnostmi obchodních a pracovních vztahů 2. Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace 3. Nastavení realizace spolupráce 4. Příprava na správný postup při kontrole

6 1. Odlišnosti obchodních a pracovních vztahů Závislá práce zaměstnanců ve vztahu nadřízenosti zaměstnavatele a podřízenosti zaměstnance jménem zaměstnavatele podle pokynů zaměstnavatele zaměstnanec ji pro zaměstnavatele vykonává osobně

7 Odlišnosti obchodních a pracovních vztahů Podmínky závislé práce zaměstnanců za mzdu, plat nebo odměnu za práci na náklady a odpovědnost zaměstnavatele v pracovní době na pracovišti zaměstnavatele, popřípadě na jiném dohodnutém místě

8 Odlišnosti obchodních a pracovních vztahů Podnikatelská činnost OSVČ Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele. OSVČ musí být oprávněna podnikat (živnostenský list)

9 2. Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Pracovní smlouvy Pracovní poměr se zakládá pracovní smlouvou mezi zaměstnavatelem a zaměstnancem, není-li v zákoníku práce dále stanoveno jinak. Doporučené typy smluv pro OSVČ Smlouva o poskytování služeb nebo o obchodní spolupráci Smlouva o dílo ( 2586 an. OZ) Příkazní smlouva ( 2430 an. OZ) Zprostředkovatelská smlouva ( 2445 an. OZ) Smlouva o obchodním zastoupení ( 2483 an. NOZ)

10 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Osobní výkon činností (poskytování služeb) Od vzniku pracovního poměru je zaměstnanec povinen podle pokynů zaměstnavatele konat osobně práce podle pracovní smlouvy v rozvržené týdenní pracovní době a dodržovat povinnosti, které mu vyplývají z pracovního poměru. Doporučení pro OSVČ Nemusí nutně osobně poskytovat služby (ledaže jde např. o sochaře) Může si najmout subdodavatele

11 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace ILUSTRATIVNÍ PŘÍKLAD X Od vzniku spolupráce je živnostník povinen podle pokynů svého nadřízeného konat osobně práce podle smlouvy v rozvržené týdenní pracovní době a dodržovat povinnosti, které mu vyplývají ze sjednané smlouvy. Provedení díla není vázáno na osobní vlastnosti zhotovitele, a proto zhotovitel může provést dílo jak osobně, tak za pomoci jiného podnikatele (například formou subdodávky). O skutečnosti, že dílo bude provedeno formou subdodávky, je zhotovitel povinen objednatele písemně informovat.

12 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace OSVČ a její vztah vůči ostatním společnostem Zaměstnanci mohou vedle svého zaměstnání vykonávaného v základním pracovněprávním vztahu vykonávat výdělečnou činnost, která je shodná s předmětem činnosti zaměstnavatele, u něhož jsou zaměstnáni, jen s jeho předchozím písemným souhlasem. Doporučení pro OSVČ Doporučuji vyloučit spolupráci OSVČ s jinými společnostmi pouze v rozsahu nekalosoutěžního jednání, případně obchodní konkurenční doložkou

13 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace ILUSTRATIVNÍ PŘÍKLAD X Živnostník může vedle svého závazku vykonávaného podle této smlouvy vykonávat výdělečnou činnost, která je shodná s předmětem činnosti objednatele, jen s jeho předchozím písemným souhlasem. Pro vyloučení všech pochybností smluvní strany prohlašují, že jejich obchodní spolupráce není exkluzivní a zhotovitel je bez dalšího oprávněn obchodovat s jakýmikoliv jinými subjekty, a to po dobu trvání této smlouvy i po jejím skončení.

14 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Samostatný postup OSVČ Od vzniku pracovního poměru je zaměstnanec povinen podle pokynů zaměstnavatele konat osobně práce podle pracovní smlouvy v rozvržené týdenní pracovní době a dodržovat povinnosti, které mu vyplývají z pracovního poměru. Doporučení pro OSVČ OSVČ je rovnocenným partnerem (nemá nadřízeného) OSVČ pracuje podle svých schopností s profesionální péčí (nedostává pracovní pokyny)

15 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Externí povaha spolupráce s OSVČ Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele. Doporučení pro OSVČ OSVČ by neměla být zařazeno ve vnitřní struktuře společnosti Neaplikují se zaměstnanecké nároky (např. pracovní doba, práce přesčas, školení BOZP, výdělek za dobu dovolené a cestovní náhrady)

16 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Časové rozvržení činnosti OSVČ Od vzniku pracovního poměru je zaměstnanec povinen podle pokynů zaměstnavatele konat osobně práce podle pracovní smlouvy v rozvržené týdenní pracovní době a dodržovat povinnosti, které mu vyplývají z pracovního poměru. Doporučení pro OSVČ OSVČ by měla mít stanovené termíny (nikoliv pracovní dobu) OSVČ by v žádném případě neměla být uvedena v docházce (evidenci pracovní doby) s ostatními zaměstnanci

17 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Odměna pro OSVČ Závislá práce musí být vykonávána za mzdu, plat nebo odměnu za práci, na náklady a odpovědnost zaměstnavatele, v pracovní době na pracovišti zaměstnavatele, popřípadě na jiném dohodnutém místě. Doporučení pro OSVČ Odměna by měla být navázána na výsledky činnosti Doporučují vyplácení na základě faktury (OSVČ si může připočíst DPH) OSVČ by si měla samostatně plnit daňové povinnosti a odvody

18 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Náklady spojené s výkonem činnosti OSVČ Závislá práce musí být vykonávána za mzdu, plat nebo odměnu za práci, na náklady a odpovědnost zaměstnavatele, v pracovní době na pracovišti zaměstnavatele, popřípadě na jiném dohodnutém místě. Doporučení pro OSVČ Veškeré související náklady by si měla nést OSVČ Za případné prostory nebo pomůcky (telefon) by měla platit nájemné

19 Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace Odpovědnost OSVČ Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele. Doporučení pro OSVČ Nastavení podmínek a procesu reklamace Nedoporučuji omezovat odpovědnost za případnou škodu OSVČ na rozdíl od zaměstnanců odpovídá i za nezaviněnou škodu

20 3. Nastavení realizace spolupráce OSVČ by měla komunikovat s kontaktní osobou společnosti Od kontaktní osoby přijímá dílčí objednávky Činnost provádí na objednání (nepravidelně, dle dílčích objednávek) OSVČ by měla činnost vyvíjet samostatně (čas i způsob provedení) Předává až výsledky své činnosti

21 Nastavení realizace spolupráce Vnitřní předpisy společnosti (např. pracovní řád) by OSVČ neměla znát ani se o ně zajímat, jelikož se na ni nevztahují OSVČ by měla být poučena jako jakákoliv jiná osoba na případná nebezpečí u vstupu v prostorách společnosti (např. nutná helma) Za svou činnost OSVČ by měla odpovídat a být připravena vyřizovat reklamace ohledně svých výsledků práce Reklamace vyřizuje na svoje vlastní náklady

22 Nastavení realizace spolupráce OSVČ neúčastní vnitřního chodu společnosti (např. team-building) OSVČ by měla mít vlastní vybavení a neměla by být v oblečení společnosti (výjimkou lze připustit snad pouze u extrémně drahých specializovaných přístrojů) OSVČ by si měla samostatně evidovat odvedenou činnost pro účely fakturace (neměla by mít společnou docházku se zaměstnanci) OSVČ by měla spolupracovat na základě živnostenského oprávnění dobrovolně a nemělo by to být ultimátum ze strany společnosti

23 4. Příprava na správný postup při kontrole Prokázat se občanským průkazem nebo jiným identifikačním průkazem Předložit dokumenty, na základě kterých činnost provádí (aby nebyla obviněna, že je zaměstnaná bez pracovní smlouvy) Poskytnout nezbytně nutné a správně formulované informace (dvojnásob platí pravidlo mluviti stříbro, mlčeti zlato)

24 Příprava na správný postup při kontrole Kontrola Provedení kontroly Protokol o výsledku kontroly Správní řízení Správní řízení v I. stupni (oblastní inspektoráty) Odvolání (SÚIP v Opavě) Soudní přezkum správního rozhodnutí o uložení pokuty

25 Příprava na správný postup při kontrole Rozsudek NS ze dne , sp.zn. 21 Cdo 3005/2011 Posuzuje-li soud jako předběžnou nebo meritorní otázku věc, která již byla pravomocně rozhodnuta správním orgánem, je tímto rozhodnutím soud dle ustanovení 135(2) občanského soudního řádu vázán. OSVČ by se mohla domáhat pracovněprávních nároků, pokud bude zaměstnavatel shledán odpovědným z umožnění výkonu nelegální práce.

26 Shrnutí a závěrečná doporučení 1. Seznámení se s odlišnostmi obchodních a pracovních vztahů 2. Výběr a revize vhodné smluvní dokumentace 3. Nastavení realizace spolupráce 4. Příprava na správný postup při kontrole Doporučuji jednotlivé kroky konzultovat s advokátem a případně daňovým poradcem (z praxe naší advokátní kanceláře vyplývá, že pečlivé nastavení spolupráce zabere průměrně 12 hodin čistého času).

27 Děkuji za pozornost! Mgr. Tomáš Liškutín advokátní kancelář Bělehradská 118 Praha 2 Vinohrady Tel liskutin@akliskutin.cz Web