ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ

*UOHSX005D1QV* UOHSX005D1QV ÚŘAD PRO OCHRANU HOSPODÁŘSKÉ SOUTĚŽE ROZHODNUTÍ Č. j.: ÚOHS-S65/2012/VZ-10070/2014/523/OPi Brn 14. května 2014 Úřad pr chranu hspdářské sutěže příslušný pdle 24 zákna č. 139/2006 Sb., kncesních smluvách a kncesním řízení (kncesní zákn), ve znění pzdějších předpisů, ve správním řízení zahájeném dne 20. 2. 2012 z mci úřední, jehž účastníky jsu zadavatel Měst Litmyšl, IČO 00276944, se sídlem Bří Šťastných 1000, 570 20 Litmyšl, zadavatel Základní škla Litmyšl, IČO 47487283, se sídlem Zámecká 496, 570 01 Litmyšl, zadavatel Základní škla Litmyšl, IČO 47487267, se sídlem U Šklek 1117, 570 01 Litmyšl, ve věci mžnéh spáchání správníh deliktu pdle 27 dst. 1 písm. a) zákna č. 139/2006 Sb., kncesních smluvách a kncesním řízení (kncesní zákn), ve znění pzdějších předpisů, při uzavření Smluvy nájmu nebytvých prstr splu se smluvu nájmu věcí mvitých dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem Měst Litmyšl, IČO 00276944, se sídlem Bří Šťastných 1000, 570 20 Litmyšl a splečnstí EUREST zařízení šklníh stravvání, spl. s r.., IČO 25607341, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha, Smluvy zajištění stravvání dne 18. 6. 2010 mezi zadavatelem Měst Litmyšl, IČO 00276944, se sídlem Bří Šťastných 1000, 570 20 Litmyšl a splečnstí EUREST zařízení šklníh stravvání, spl. s r.., IČO 25607341, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha, Smluvy zajištění šklníh stravvání dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem Základní škla Litmyšl, IČO 47487283, se sídlem Zámecká 496, 570 01 Litmyšl a splečnstí EUREST

zařízení šklníh stravvání, spl. s r.., IČO 25607341, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha, Smluvy zajištění šklníh stravvání dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem Základní škla Litmyšl, IČO 47487267, se sídlem U Šklek 1117, 570 01 Litmyšl a splečnstí EUREST zařízení šklníh stravvání, spl. s r.., IČO 25607341, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha rzhdl takt: Správní řízení se pdle 24f písm. f) zákna č. 139/2006 Sb., kncesních smluvách a kncesním řízení (kncesní zákn), ve znění pzdějších předpisů, zastavuje, nebť v řízení zahájeném z mci úřední nebyly zjištěny důvdy pr ulžení sankce pdle 27 citvanéh zákna. ODŮVODNĚNÍ I. PRŮBĚH UZAVÍRÁNÍ SMLUV NA POSKYTOVÁNÍ ŠKOLNÍHO STRAVOVÁNÍ 1. Měst Litmyšl, IČO 00276944, se sídlem Bří Šťastných 1000, 570 20 Litmyšl (dále jen zadavatel Měst Litmyšl ) uveřejnil dne 24. 5. 2010 na své úřední desce infrmaci záměru prnajmut nebytvé prstry v budvě bčanské vybavensti č. p. 1082 na st. p. č. 2316 a na st. p. č. 383 (jídelna a kuchyň I. ZŠ) a nebytvé prstry v budvě bčanské vybavensti č. p. 1117 na st. p. č. 2892 (jídelna a kuchyň II. ZŠ) za účelem zajištění stravvacích služeb. Infrmace byla na úřední desce zadavatele Měst Litmyšl vyvěšena d 8. 6. 2010. Na výzvu reagvala puze splečnst EUREST zařízení šklníh stravvání, spl. s r.., IČO 25607341, U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha (dále jen splečnst EUREST ) 1. 2. Dne 16. 6. 2010 byla mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST uzavřena Smluva nájmu nebytvých prstr splu se smluvu nájmu věcí mvitých. 3. Dne 18. 6. 2010 byla mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST uzavřena Smluva zajištění stravvání. 4. Dne 16. 6. 2010 byla mezi zadavatelem Základní škla Litmyšl, IČO 47487283, se sídlem Zámecká 496, 570 01 Litmyšl [dále jen zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) ] a splečnstí EUREST uzavřena Smluva zajištění šklníh stravvání. 5. Dne 16. 6. 2010 byla mezi zadavatelem Základní škla Litmyšl, IČO 47487267, se sídlem U Šklek 1117, 570 01 Litmyšl [dále jen zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) ] a splečnstí EUREST uzavřena Smluva zajištění šklníh stravvání. II. POSTUP ÚŘADU PŘED ZAHÁJENÍM SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ 6. Dne 13. 8. 2010 bdržel Úřad pr chranu hspdářské sutěže (dále jen Úřad ) pdnět, v němž pisatel pdnětu upzrňuje na mžné prušení zákna č. 139/2006 Sb., kncesních smluvách a kncesním řízení (kncesní zákn), ve znění pzdějších předpisů (dále jen 1 Od 1. 1. 2012 SCOLAREST - zařízení šklníh stravvání spl. s r.., IČO 25607341, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 17000 Praha 7 (d 4.4.2014 se sídlem Jankvcva 1603/47a, 17000 Praha 7) 2

kncesní zákn ), při uzavírání výše uvedených smluv. Na základě bdrženéh pdnětu si Úřad d zadavatele Měst Litmyšl vyžádal dkumentaci suvisející s výše uvedenými smluvami. 7. Z předlžené dkumentace Úřad zjistil následující skutečnsti. 8. Ve Smluvě nájmu nebytvých prstr splu se smluvu nájmu věcí mvitých uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST je v čl. II Účel užívání uveden: Nájem se sjednává za účelem zajištění stravvacích služeb. V nebytvých prstrách bude nájemce zajišťvat šklní stravvání, v suladu s vyhlášku č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, ve znění pzdějších předpisů. 9. Ve Smluvě zajištění stravvání uzavřené dne 18. 6. 2010 mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST je v čl. 1.1. uveden: Předmětem Smluvy je závazek Pskytvatele zajistit pr Objednatele d začátku šklníh rku 2010/2011 tj. d 1. 9. 2010 šklní stravvání, v suladu s vyhlášku č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, ve znění pzdějších předpisů, ( ) Šklní stravvání bude zajišťván v těcht bjektech: ZŠ Litmyšl, Zámecká 496, kres Svitavy, ZŠ Litmyšl, U Šklek 1117, kres Svitavy. Uvedená smluva byla uzavřena na dbu určitu d 1. 9. 2010 d 31. 8. 2016 a pskytvatel se zavázal, jak je uveden v čl. 1.2. uvedené smluvy, pskytvat služby spčívající ve výrbě a výdeji htvých jídel a nápjů a v zajišťvání dplňkvých jídel a jiných stravvacích služeb. 10. Předmětem Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a splečnstí EUREST a Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek) a splečnstí EUREST je úprava vzájemných práv a pvinnstí účastníků vznikajících při zajišťvání šklníh stravvání ŠJ (splečnst EUREST) pr šklu. 11. V bu smluvách zajištění šklníh stravvání je rvněž uveden Strávník hradí stravu tak, že strávníkvi bude ŠJ (splečnst EUREST) zalžen jeh sbní peněžní knt, na které ukládá strávník peněžní částky v htvsti či bankvním převdem, a ze kteréh jsu dečteny jeh skutečné dběry stravy. 12. Vzhledem k tmu, že Úřad na základě psuzení uvedených smluv získal pchybnsti, zda uvedené smluvy nenaplňují pjmvé znaky kncesní smluvy pdle 16 dst. 1 a 2 kncesníh zákna, a zadavatelé Měst Litmyšl, ZŠ Litmyšl (Zámecká) a ZŠ Litmyšl (U Šklek) tak nebyli pvinni pstupvat při uzavírání uvedených smluv pdle kncesníh zákna, zahájil Úřad správní řízení z mci úřední. III. PRŮBĚH SPRÁVNÍHO ŘÍZENÍ 13. Účastníky správníh řízení pdle 24d kncesníh zákna jsu: zadavatel Měst Litmyšl, zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká), zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek). 14. Zahájení správníh řízení známil Úřad účastníkům řízení přípisem č. j. ÚOHS-S65/2012/VZ- 2149/2012/520/DŘí ze dne 20. 2. 2012, v němž účastníky řízení seznámil se skutečnstmi, které budu pdkladem pr rzhdnutí. Usnesením č. j. ÚOHS-S65/2012/VZ- 3

2554/2012/520/DŘí ze dne 20. 2. 2012 pak Úřad stanvil účastníkům řízení lhůtu, v níž mhli navrhvat důkazy, či činit jiné návrhy, a lhůtu, ve které se mhli vyjádřit k pdkladům rzhdnutí. 15. Dne 20. 2. 2012, kdy byl známení zahájení správníh řízení dručen zadavateli Měst Litmyšl, byl ve smyslu 46 dst. 1 zákna č. 500/2004 Sb., správní řád, ve znění pzdějších předpisů, zahájen správní řízení ve věci mžnéh spáchání správníh deliktu zadavateli. 16. Dne 22. 2. 2012 bdržel Úřad žádst zadavatele Měst Litmyšl a dne 23. 2. 2012 žádst zadavatele ZŠ Litmyšl (U Šklek) prdlužení lhůt uvedených v usnesení č. j. ÚOHS- S65/2012/VZ-2554/2012/520/DŘí ze dne 20. 2. 2012. Úřad usnesením č. j. ÚOHS- S65/2012/VZ-3732/2012/520/DŘí že dne 22. 2. 2012 lhůty stanvené v usnesení č. j. ÚOHS- S65/2012/VZ-2554/2012/520/DŘí ze dne 20. 2. 2012 prdlužil. 17. Dne 27. 2. 2012 byl umžněn zadavateli Měst Litmyšl nahlížení d spisu předmětnéh správníh řízení. 18. Dne 8. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel Měst Litmyšl vyjádření z téhž dne. 19. Dne 9. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel Měst Litmyšl dplnění svéh vyjádření ze dne 8. 3. 2012. 20. Dne 12. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) vyjádření ze dne 8. 3. 2012. 21. Dne 12. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) vyjádření ze dne 9. 3. 2012. 22. Dne 12. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel Měst Litmyšl vyjádření z téhž dne. 23. Dne 13. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) vyjádření ze dne 12. 3. 2012. 24. Dne 14. 3. 2012 dručil Úřadu zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) vyjádření ze dne 12. 3. 2012. 25. Usnesením č. j. ÚOHS-S65/2012/VZ-7522/2012/520/DŘí ze dne 17. 4. 2012 Úřad určil účastníkům řízení lhůtu k prvedení úknu určení splečnéh zmcněnce pr účely usnadnění průběhu správníh řízení. Prti uvedenému usnesení dručili Úřadu účastníci řízení rzklady vedené pd sp. zn. R106/2012/VZ, R108/2012/VZ a R111/2012/VZ. 26. Dne 19. 4. 2012 byl Úřadu dručen prstřednictvím emailu pdání, jehž bsahem byla žádst přiznání pstavení účastníka řízení splečnsti SCOLAREST zařízení šklníh stravvání spl. s r.., IČO 25607314, se sídlem U Pergamenky 1145/12, 170 00 Praha 7 (dříve splečnst EUREST), zastupené na základě plné mci ze dne 13. 3. 2012 JUDr. Petrem Balcarem, advkátem, IČO 66198003, advkátní kancelář Balcar Planský Everheds, Revluční 763/15, 110 00 Praha. 27. Uvedená žádst přiznání pstavení účastníka řízení byla Úřadu rvněž dručena prstřednictvím držitele pštvní licence dne 20. 4. 2012. Usnesením č. j. ÚOHS- S65/2012/VZ-8942/2014/523/OPi ze dne 13. 5. 2014 Úřad rzhdl tak, že splečnst SCOLAREST zařízení šklníh stravvání spl. s r.. není účastníkem předmětnéh správníh řízení. 28. Žádstí č. j. ÚOHS-S65/2012/VZ-18804/2013/523/OPi ze dne 7. 10. 2013 Úřad pžádal Ministerstv šklství, mládeže a tělvýchvy, jakžt gestra zákna č. 561/2004 Sb., šklský 4

zákn, ve znění pzdějších předpisů, bjasnění systému financvání šklníh stravvání. Pžadvané vyjádření bdržel Úřad dne 12. 12. 2013. Vyjádření zadavatele Měst Litmyšl ze dne 8. 3. 2012 29. Zadavatel Měst Litmyšl ve svém vyjádření ze dne 8. 3. 2012 uvádí, že správní rgány se při své činnsti musí mj. řídit zásadami bsaženými v ust. 2 dst. 4 správníh řádu. Jednu z takvých zásad je zásada chrany legitimníh čekávání, někdy značvaná také jak zásada právněné důvěry v pstupy rgánů veřejné správy. Zadavatel Měst Litmyšl rvněž uvádí, že správní řád dslva stanví, že správní rgán dbá tedy má pvinnst, aby při rzhdvání skutkvě shdných neb pdbných případů nevznikaly nedůvdné rzdíly. Prušením uvedené zásady by mhl být zpchybněn nestranné rzhdvání veřejné správy, prtže by adresát veřejné správy nemhl předvídat, jak bude vůči němu veřejná správa vystupvat. Ppsaný způsb rzhdvání má navíc zaručit mj. i materiální ekvitu, cž znamená rvnst adresátů veřejné správy v hmtných právech a pvinnstech, které jim vznikají v důsledku rzhdnutí správních rgánů. Jak příklad uvádí zadavatel Měst Litmyšl nález Ústavní sudu IV. ÚS 690/2001 ze dne 27. 3. 2003, v němž Ústavní sud knstatval, že ke znakům právníh státu a mezi jeh základní hdnty patří neddělitelně princip právní jistty, jehž nepminutelným kmpnentem je nejen předvídatelnst práva, nýbrž i legitimní předvídatelnst pstupu rgánů veřejné mci v suladu s právem a záknem stanvenými pžadavky. 30. Zadavatel Měst Litmyšl dále uvádí, že pdstatu zásady legitimníh čekávání je, že rzhdl-li správní rgán určitu věc za určitých pdmínek určitým způsbem, měl by všechny další bdbné případy, které nastanu v buducnu, rzhdvat způsbem bdbným. 31. Zadavateli Měst Litmyšl je z jeh činnsti znám, že Úřad ve skutkvě shdné věci psuzvané ve shdném bdbí jak je veden správní řízení s městem Litmyšl rzhdl tak, že v daném případě nebyla naplněna definice veřejné zakázky a není tedy dána pravmc Úřadu přezkumávat pstup ve smyslu ust. 112 zákna veřejných zakázkách. Sučasně Úřad uvedl, že neshledává důvdy pr zahájení správníh řízení z mci úřední. Ppisvaný případ Úřad zkumal cca v měsíci říjnu r. 2010 a závěr neshledání důvdů pr zahájení správníh řízení vyslvil dne 7. 2. 2011. Dále zadavatel Měst Litmyšl uvádí, že nelze jedntlivé věty Úřadu vytrhávat z kntextu, a prt je ptřebné dplnit, že Úřad přezkumal pstup určitéh subjektu při uzavření smluvy zajištění stravvání a nájemní smluvy z července r. 2010, které územně samsprávný celek uzavřel se stejným subjektem jak měst Litmyšl. 32. Vzhledem k výše uvedenému zejména zásadě legitimníh čekávání pak Úřad bezespru musí stejný závěr, dle zadavatele Měst Litmyšl, vyvdit i v nyní psuzvaném ttžném případě. Není žádnéh důvdu, aby rzhdvání Úřadu u ppsaných skutkvě ttžných věcí byl rzdílné. 33. Dle zadavatele Měst Litmyšl zvleným pstupem nebyl žádný ptenciální zájemce uzavření smluvy diskriminván. Zadavatel Měst Litmyšl všechny pstupné krky zveřejnil na úřední desce, a t i způsbem umžňujícím dálkvý přístup. Žádné negativní dpady na jiné subjekty prces zvlený k uzavření předmětných smluv dle zadavatele Měst Litmyšl nepchybně neměl. Napak, prces schvalvání vedl ke zvýšení 5

transparentnsti při nakládání s veřejnými prstředky, a tím i k bji prti krupci. Pdle důvdvé zprávy k návrhu kncesníh zákna jsu zadavatelé pvinni dbát na t, aby vlba způsbu zajištění předmětné služby pr ně byla výhdná. Zadavatel - Měst Litmyšl by nastlil nesmyslnu situaci, kdyby se svým pstupem dstal d nevýhdnéh pstavení. A skutečnst ukazuje, jak uvádí zadavatel - Měst Litmyšl, že v dané blasti díky nastavenému smluvnímu režimu veřejné prstředky ušetřil. Vyjádření zadavatele ZŠ Litmyšl (Zámecká) ze dne 8. 3. 2012 a zadavatele ZŠ Litmyšl (U Šklek) ze dne 9. 3. 2012 34. Zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) i zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) dručili Úřadu shdná vyjádření jak je vyjádření zadavatele Měst Litmyšl ze dne 8. 3. 2012, které je uveden výše. Dplnění vyjádření zadavatele Měst Litmyšl ze dne 8. 3. 2012 35. Zadavatel Měst Litmyšl v dplnění svéh vyjádření ze dne 8. 3. 2012 uvádí, že se dmnívá, že na právní vztahy mezi SCOLAREST zařízení šklníh stravvání spl. s r.. (dříve pdnikající pd bchdní firmu EUREST zařízení šklníh stravvání, spl. s r..) a zadavatelem Měst Litmyšl nelze aplikvat kncesní zákn, jelikž dle ustanvení 3 písm. h) kncesníh zákna se kncesní zákn nevztahuje na smluvy uzavírané zadavateli, jestliže jejich předmětem je závazek veřejné služby. Dle zadavatele Měst Litmyšl pak dbrná literatura smysl tét výjimky spatřuje ve vylučení smluvních vztahů, které nenaplňují znaky ani veřejné zakázky, ani kncesní smluvy a které byl d zákna vlžen právě z důvdu právní jistty při realizaci speciálních smluvních vztahů, jejichž prstřednictvím je na základě zvláštních předpisů upravena realizace závazků veřejné služby (jak příklad zadavatel Měst Litmyšl uvádí: Kruták, T., Dvřák, D., Vacek, L. Zákn kncesních smluvách a kncesním řízení. Kmentář. 1. vydání. Praha, C.H. Beck, 2006, str. 45) 36. Pdle názru zadavatele Měst Litmyšl pak nemůže být pchyb tm, že pskytvání šklníh stravvání je pdřaditelné pd pjem závazek veřejné služby, jelikž pvinnst účastníka řízení zajistit předmětnu veřejnu službu pskytvání šklníh stravvání vyplývá ze zákna č. 561/2004 Sb., šklský zákn, v platném znění, a bližší pdmínky pskytvání šklníh stravvání stanví vyhláška č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, v platném znění. Tyt zvláštní předpisy pak pdrbným způsbem upravují nejen becnu mžnst pskytvání šklníh stravvání na základě smluvníh vztahu se třetí sbu: Šklní stravvání se zajišťuje přednstně v zařízeních šklníh stravvání pdle tht zákna. Právnické sby, které vyknávají činnst škl neb šklských zařízení, mhu zajišťvat šklní stravvání smluvně i u jiné sby pskytující stravvací služby ( 122 zákna č. 561/2004 Sb.); ale stanví též přesné parametry pskytvání služeb šklníh stravvání, včetně pdrbně specifikvanéh bsahu smluvy zajišťvání realizace závazku veřejné služby. 37. Smluvní ujednání zajištění šklníh stravvání mezi právnicku sbu vyknávající činnst škly neb šklskéh zařízení a prvzvatelem stravvacích služeb ttiž musí, dle vyjádření zadavatele Měst Litmyšl, mj. bsahvat: a) vymezení rzsahu pskytvaných služeb; b) výše finančních nrmativů; c) rganizace rzvzu neb přepravy jídel; d) způsb zabezpečení dhledu nad nezletilými strávníky ( 2 vyhlášky č. 107/2005 Sb.). 6

38. Zadavatel Měst Litmyšl rvněž uvádí, že příslušné právní předpisy pak dknce stanví i způsb určení úplaty za šklní stravvání ( 5 vyhlášky č. 107/2005 Sb.). 39. Pdle názru zadavatele Měst Litmyšl je tak zřejmé, že pskytvání šklníh stravvání je realizací závazku veřejné služby pdle zvláštních předpisů, nebť se jedná realizaci služby ve veřejném zájmu a existují zvláštní právní předpisy (zákn č. 561/2004 Sb., vyhláška č. 107/2005 Sb.), které pskytvání tét veřejné služby upravují. 40. Zadavatel Měst Litmyšl v tét suvislsti připmíná, že i kdyby pjem závazek veřejné služby umžňval více výkladů, je nezbytné, aby byl vykládán ve prspěch zadavatele Měst Litmyšl, cž dkládá uvedením nálezu Ústavníh sudu sp. zn. I. ÚS 643/06 ze dne 13. září 2007, v němž byl judikván: V právním státě je třeba tvrbě právních předpisů věnvat nejvyšší péči. Přest se však nelze vyhnut víceznačnstem, cž plyne jak z pvahy jazyka samtnéh, tak z abstraktnsti právních nrem, jakž i z mezensti lidskéh pznání, stejně jak z dynamické pvahy sciální reality. Je-li k dispzici více výkladů veřejnprávní nrmy, je třeba vlit ten, který vůbec, resp. c nejméně, zasahuje d th kteréh základníh práva či svbdy. Tent princip in dubi pr libertate plyne přím z ústavníh přádku (čl. 1 dst. 1 a čl. 2 dst. 4 Ústavy ČR, neb čl. 2 dst. 3 a čl. 4 Listiny a viz i stanvisk menšiny Pléna NSS in usnesení ze dne 29. 4. 2004, sp. zn. in 215/2004 Sb.NSS). Jde strukturální princip liberálně demkratickéh státu, vyjadřující priritu jedntlivce a jeh svbdy před státem (viz např. nálezy sp. zn. I. ÚS 512/02, ze dne 20. 11. 2002, in Sb. n. u., sv. 28, str. 271 neb I. ÚS 557/05, ze dne 24. 7. 2007, dstupný na www.judikatura.cz). Pravidl in dubi pr libertate je vyjadřván uplatňváním různých maxim ve všech blastech veřejnéh práva. Má např. pdbu pravidla in dubi mitius (viz např. nález sp. zn. IV. ÚS 666/02) neb pravidla in dubi pr re (např. nález sp. zn. IV. ÚS 57/94, ze dne 15. 12. 1994, Sb. n. u., sv. 2, str. 179). 41. Dále se zadavatel Měst Litmyšl dmnívá, že předmětný kmplex smluv nelze psudit jak kncesní smluvu, jelikž dle 16 dst. 2 kncesníh zákna kncesinář nese pdstatnu část rizik spjených s braním užitků vyplývajících z pskytvání služeb a pdle dbrné literatury 2 platí, že V rámci kncesní smluvy musí být na kncesináře přenesena pdstatná část rizika spjenéh s braním užitků. Kncesinář tak musí v pdstatné míře nést eknmické rizik spjené s případným nedstatečným příjmem vyplývajícím z předmětu kncese (k němuž může typicky djít v případě nedstatečné pptávky). Pkud dměna kncesináře (sukrméh partnera) spčívá v pevné platbě d zadavatele neb pkud má kncesinář zadavatelem garantván, že případné výpadky v jeh příjmu mu budu kmpenzvány, nemůže pět jít kncesní smluvu, a dle zadavatele Měst Litmyšl v daném případě k žádnému přensu rizik spjenéh s braním užitků nedšl. 42. Pkud jde rizika SCOLARESTU (dříve splečnst EUREST) zadavatel uvádí, že vzhledem k pvaze pskytvané služby (jedná se nekmerční službu) SCOLAREST žádná rizika nenese. Náklady na pužívané surviny ttiž dpvídají ceně připravvaných bědů a jsu tedy hrazeny žáky. Mzdvé náklady SCOLARESTU jsu hrazeny z účelvé dtace Ministerstva šklství, mládeže a tělvýchvy k zajištění šklníh stravvání, která je vázána na mnžství přihlášených žáků. Prvzní náklady jsu pak pdle Smluvy zajištění stravvání hrazeny 2 Kruták, T., Dvřák, D., Vacek, L. Zákn kncesních smluvách a kncesním řízení. Kmentář. 1. vydání. Praha : C.H. Beck, 2006. 127 s. 7

zadavatelem Měst Litmyšl (jedná se puze náklady na tepl, elektricku energii, plyn a vdu, nutné revize a pjištění). SCOLAREST tak nenese žádné rizik ani v případě, že se žáci ke stravvání nepřihlásí, nebť v takvém případě djde puze ke snížení nákladů na surviny a mzdvých výdajů. 43. Pkud jde investice na přízení technlgických zařízení a dvybavení stravvacích prvzů ve výši 2.799.752,- Kč + DPH (dále Vybavení ) pdle čl. 4.21. Smluvy zajištění stravvání ze dne 18. 6. 2010, zadavatel Měst Litmyšl uvádí, že byl stranami dhdnut, že vybavení zůstane ve vlastnictví SCOLARESTU. Dle čl. 4.21.1 se všem zadavatel Měst Litmyšl zavázal pr případ, že djde k uknčení platnsti Smluvy z jakéhkliv důvdu dříve než 31. 8. 2016, d SCOLARESTU Vybavení dkupit za část přizvací ceny závislé na délce trvání smluvy. V suvislsti s přízením Vybavení a dřívějším uknčením smluvy tedy také SCOLARESTU nevzniká žádné eknmické rizik. 44. Zadavatel Měst Litmyšl rvněž připmíná, že i správní trestání je vládán stejnými základními zásadami jak řízení trestní (např. rzsudek Nejvyššíh správníh sudu ze dne 3. 12. 2008, č. j. 7 Afs 7/2008-204, rzsudek Nejvyššíh správníh sudu ze dne 16. 4. 2008 č. j. 1 As 27/2008-67), tedy i zásadu in dubi pr re, a tudíž veškeré případné pchybnsti či nejasnsti musí být vykládány v jeh prspěch. 45. Zadavatel Měst Litmyšl dále uvádí, že jelikž nejde ani zadávání veřejné zakázky pdle zákna veřejných zakázkách, ani uzavírání kncesních smluv ve smyslu kncesníh zákna, pstupval zadavatel Měst Litmyšl při uzavírání nájemní smluvy k nájmu nebytvých prstr za účelem zajištění stravvacích služeb pdle zákna č. 128/2000 Sb., bcích. Záměr prnájmu byl vyvěšen na úřední desce městskéh úřadu způsbem umžňujícím dálkvý přístup a všichni případní uchazeči se tak s tímt záměrem zadavatele Měst Litmyšl mhli seznámit a předlžit svu nabídku. Zadavatel Měst Litmyšl se tedy dmnívá, že byly ddrženy becné základní zásady uzavírání smluv veřejnými zadavateli, a t zásada transparentnsti, rvnéh zacházení a zákazu diskriminace. 46. Zadavatel Měst Litmyšl dále připmíná (vzhledem k tmu, že bdbný kmplex smluvních vztahů byl již předmětem dhledvé činnsti Úřadu a Úřad neshledal v tmt pstupu nic závadnéh), že je Úřad vázán svjí správní praxí zavedenu v předchzích případech tj. není důvd, aby se Úřad v předmětné věci d své dříve zavedené správní praxe dchýlil, a v tét suvislsti uvádí rzsudek Nejvyššíh správníh sudu č. j. 2 Ans 1/2005-57 ze dne 28. 4. 2005, v němž byl judikván Jestliže se takvát praxe vytvřila, správní rgán se d ní nemůže v jedntlivém případě dchýlit, nebť takvý jeh pstup by byl libvůlí, která je v právním státě (viz čl. 1 dst. 1 Ústavy) nepřípustná. Ze zásady zákazu libvůle a nedůvdněně nervnéh zacházení (viz čl. 1 věta první Listiny základních práv a svbd) vyplývá princip vázansti správníh rgánu vlastní správní praxí v případě, že mu zákn dává prstr pr uvážení, pkud se takvá praxe vytvřila. 47. Zadavatel Měst Litmyšl navrhuje, aby Úřad předmětné správní řízení pdle 24f písm. f) kncesníh zákna zastavil. 8

Vyjádření zadavatele Měst Litmyšl ze dne 12. 3. 2012 48. Zadavatel Měst Litmyšl ve svém vyjádření ze dne 12. 3. 2012 uvádí ttžné argumenty jak ve svém vyjádření ze dne 8. 3. 2012 a jeh dplnění a nad t dále navrhuje, aby ve věci byl nařízen ústní jednání, byli předvláni svědci, např. zástupce splečnsti EUREST. 49. Zadavatel Měst Litmyšl také zdůrazňuje, že nebyl seznámen s kmpletním spisvým materiálem. Písemnst značvaná Úřadem jak pdnět k přešetření pstupu není jak sučást spisvéh materiálu účastníkům řízení k dispzici v celém svém znění, účastníci řízení se tudíž nemhu seznámit s celým spisvým materiálem, ač k takvému pstupu nemá Úřad žádný relevantní důvd a Úřad jím prušuje správní řád. V dané suvislsti je ptm nezbytné, aby spisvý materiál vedený v předmětné věci byl dplněn i rzhdné klnsti svědčící ve prspěch i v neprspěch th, kmu má být pvinnst ulžena, tedy např. i rzhdnutí Úřadu týkající se ttžných věcí. Vyjádření zadavatele ZŠ Litmyšl (Zámecká) ze dne 12. 3. 2012 a vyjádření zadavatele ZŠ Litmyšl (U šklek) ze dne 12. 3. 2012 50. Zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) i zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) dručili Úřadu shdná vyjádření jak je vyjádření zadavatele Měst Litmyšl ze dne 12. 3. 2012, které je uveden výše. IV. ZÁVĚRY ÚŘADU 51. Úřad přezkumal na základě 24 a následujících ustanvení kncesníh zákna případ ve všech vzájemných suvislstech a p zhdncení všech pdkladů a na základě vlastníh zjištění knstatuje, že neshledal důvdy pr ulžení sankce pdle 27 kncesníh zákna. Ke svému rzhdnutí uvádí následující. Pjmvé znaky kncesní smluvy 52. Pdle 16 dst. 1 kncesníh zákna se kncesní smluvu kncesinář zavazuje pskytvat služby neb i prvést díl a zadavatel se zavazuje umžnit kncesináři brát užitky vyplývající z pskytvání služeb neb z využívání prvedenéh díla, ppřípadě splu s pskytnutím části plnění v penězích. 53. Pdle 16 dst. 2 kncesníh zákna pdstatnu část rizik spjených s braním užitků vyplývajících z pskytvání služeb neb z využívání prvedenéh díla nese kncesinář; rzdělení statních rizik mezi zadavatele a kncesináře stanví kncesní smluva. 54. K pjmu kncesní smluva Úřad v becně rvině uvádí, že tímt pjmem se rzumí takvá smluva, která naplňuje znaky kncesní smluvy, a t na základě práv a pvinnstí smluvních stran, uvedených v ust. 16 dst. 1 a 2 kncesníh zákna. 55. Za závazek kncesináře se pvažuje pskytvání služby neb prvedení díla, přičemž službu je třeba rzumět vše, c nespadá pd díl aneb pd ddávku (uvedené vychází z klasifikace veřejných zakázek pdle druhu dle zákna veřejných zakázkách), avšak je nutné uvést, že pskytvání veřejných služeb není základním znakem kncesní smluvy, jelikž kncesní smluva je becná, může se týkat v pdstatě jakékli činnsti, kteru zadavatel vyknává. 9

56. Závazek zadavatele přitm spčívá v tm, že umžní kncesináři brát užitky vyplývající z pskytvání služeb neb využívání prvedenéh díla, ppřípadě splu s pskytnutím části plnění v penězích. Jinak řečen, kncesinář pskytne zadavateli plnění a zadavatel umžní kncesináři realizvat užitek z jím pskytnutéh plnění, přičemž práv brát užitky je základním znakem kncesní smluvy, jak vyplývá z ust. 16 dst. 1 kncesníh zákna. 57. Tent pjmvý znak je typicky naplněn tehdy, když kncesinář vybírá platby (užitky) d kncvých uživatelů. Avšak uvedený pjmvý znak lze chápat i v širším měřítku, tzn., že platby d kncvých uživatelů může vybírat přím zadavatel, přičemž tyt platby jsu přes zadavatele puze distribuvány kncesináři, pr kteréh se pak stávají jeh příjmem. 58. Dalším znakem kncesní smluvy je (jak vyplývá z ust. 16 dst. 2 kncesníh zákna), že pdstatnu část rizik spjených s braním užitků nese kncesinář, přičemž rizik je nutné chápat jen a puze v eknmické suvislsti, tedy jak rizik výnsnsti (kncesinář při realizaci předmětu kncesní smluvy nedsáhne takvéh zisku, který by dpvídal předpkládanému zisku vypčtenému na základě předpkládanéh příjmu kncesináře, a t na základě faktrů, které nelze vlivnit např. inflace, vývj HDP, pkles pptávky apd.). Rizik spjené s pskytváním služeb neb z využívání prvedenéh díla musí nutně nést z převážné míry kncesinář. 59. Pkud výše uvedené pjmvé znaky kncesní smluva nenaplňuje, nejedná se v takvém případě kncesní smluvu ve smyslu 16 kncesníh zákna. 60. Pkud tedy např. dměna kncesináře spčívá v pevné platbě d zadavatele neb pkud má kncesinář zadavatelem garantván, že případné výpadky v jeh příjmu budu kmpenzvány, nejedná se kncesní smluvu. 61. Pr t, aby Úřad mhl knstatvat, zda byli či nebyli zadavatelé pvinni pstupvat v režimu kncesníh zákna při zajištění pskytvání služby šklníh stravvání, musel Úřad nejdříve věřit, zda předmětné smluvy výše uvedené pjmvé znaky kncesní smluvy naplňují. 62. K tmu Úřad uvádí následující. Závazek kncesináře pskytvat služby neb prvést díl 63. V čl. II Účel užívání Smluvy nájmu nebytvých prstr splu se smluvu nájmu věcí mvitých uzavřené mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST dne 16. 6. 2010 je uveden Nájem se sjednává za účelem zajištění stravvacích služeb. V nebytvých prstrách bude nájemce zajišťvat šklní stravvání, v suladu s vyhlášku č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, ve znění pzdějších předpisů. 64. V čl. 1.1. Smluvy zajištění stravvání uzavřené mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST dne 18. 6. 2010 je uveden Předmětem Smluvy je závazek Pskytvatele zajistit pr bjednatele d začátku šklníh rku 2010/2011, tj. d 1. 9. 2010 šklní stravvání, v suladu s vyhlášku č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, ve znění pzdějších předpisů, případně pdle předpisu, který tut vyhlášku nahradí, přičemž Šklní stravvání bude zajišťván v těcht bjektech: ZŠ Litmyšl, Zámecká 496, kres Svitavy, ZŠ Litmyšl, U Šklek 1117, kres Svitavy. 10

65. V čl. I. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a splečnstí EUREST a v čl. I. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek) a splečnstí EUREST je uveden Předmětem tét smluvy je úprava vzájemných práv a pvinnstí účastníků vznikajících při zajišťvání šklníh stravvání ŠJ (splečnst EUREST) pr šklu. Pr šklu ze šklskéh zákna vyplývá pvinnst pr žáky a studenty zajistit šklsku službu šklní stravvání. 66. V čl. III Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a splečnstí EUREST je dále uveden ŠJ (splečnst EUREST) se zavazuje zajistit šklní stravvání žáků studentů škly. A v čl. III. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek) a splečnstí EUREST je uveden ŠJ (splečnst EUREST) se zavazuje zajistit šklní stravvání žáků. 67. Z uvedenéh je tedy zcela zřejmé, že splečnst EUREST se zavázala pr zadavatele pskytvat služby ve frmě zajištění šklníh stravvání, k čemuž zadavatel Měst Litmyšl pskytnul splečnsti EUREST i prstry, jak vyplývá z čl. II Smluvy nájmu nebytvých prstr splu se smluvu nájmu věcí mvitých ze dne 16. 6. 2010. 68. Úřad tedy knstatuje, že pdmínka pr naplnění pjmvéh znaku kncesní smluvy spčívající v závazku kncesináře pskytvat služby je vzhledem k výše uvedenému naplněna. Závazek zadavatele umžnit kncesináři brát užitky vyplývající z pskytvání služeb 69. V čl. VII. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi splečnstí EUREST a zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a v čl. VII. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi splečnstí EUREST a zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek) je uveden: Strávník hradí stravu tak, že strávníkvi bude ŠJ (splečnst EUREST) zalžen jeh sbní knt, na které ukládá strávník peněžní částky v htvsti či bankvním převdem, a ze kteréh jsu dečteny jeh skutečné dběry stravy. 70. Z uvedených smluv tedy vyplývá, že zadavatelé umžnili splečnsti EUREST vybírat finanční prstředky (užitky) za pskytnuté stravvací služby. 71. S hledem na výše uvedené Úřad knstatuje, že kmplex smluv naplňuje i druhu pdmínku uvedenu v 16 dst. 1 kncesníh zákna, tedy že zadavatel (zadavatelé) se zavazuje umžnit kncesináři brát užitky vyplývající z pskytvání služeb. Pdstatnu část rizik spjených s braním užitků vyplývajících z pskytvání služeb nese kncesinář 72. Pr stanvení th, zda na základě předmětných smluv dchází k přensu pdstatné části rizik spjených s braním užitků vyplývajících z pskytvání služeb na kncesináře, Úřad vycházel ze znění předmětných smluv a těcht právních předpisů: zákn č. 561/2004 Sb., předšklním, základním, středním, vyšším dbrném a jiném vzdělávání (šklský zákn), ve znění pzdějších předpisů (dále jen šklský zákn ), 11

vyhláška č. 107/2005 Sb., šklním stravvání, ve znění pzdějších předpisů (dále jen vyhláška šklním stravvání ), zákn č. 306/1999 Sb., pskytvání dtací sukrmým šklám, předšklním a šklským zařízením, ve znění pzdějších předpisů (dále jen zákn pskytvání dtací ). 73. Pdle 7 dst. 5 šklskéh zákna je šklským zařízení mim jiné i zařízení šklníh stravvání, přičemž dle 7 dst. 6 šklskéh zákna je pdmínku výknu šklskéh zařízení zápis d šklskéh rejstříku. 74. Dle šklskéh rejstříku 3 je splečnst EUREST v tmt rejstříku registrvána pd resrtním identifikátrem 600032272, přičemž jak místa pskytvání šklských služeb jsu mim jiné uvedeny adresy Zámecká 496 a U Šklek 1117 ve městě Litmyšl. Šklní jídelny na adresách Zámecká 496 a U Šklek 1117 v Litmyšli jsu tedy evidvány jak místa šklskéh zařízení pr pskytvání šklských služeb splečnstí EUREST. Dtace ze státníh rzpčtu 75. Pdle 160 dst. 4 šklskéh zákna se ze státníh rzpčtu pskytují finanční prstředky vyčleněné na činnst škl a šklských zařízení, které nezřizuje stát, kraj, bec, svazek bcí neb registrvaná církev neb nábženská splečnst, které byl přiznán právnění k výknu zvláštníh práva zřizvat církevní škly, v rzsahu a za pdmínek stanvených zvláštním právním předpisem. 76. Dtace ze státníh rzpčtu se pak dle 1 dst. 2 zákna pskytvání dtací pskytuje k financvání neinvestičních výdajů suvisejících s výchvu a vzděláváním ve šklách a se službami a vzděláváním, které dplňují neb pdprují vzdělávání ve šklách neb s ním přím suvisí, neb zajišťváním ústavní a chranné výchvy neb preventivně výchvné péče ve šklských zařízeních a s běžným prvzem škly a šklskéh zařízení s výjimku nájemnéh v rámci smluvy kupi najaté věci uzavřené p 1. lednu 1997 a reklamy, a u právnických sb, které pskytují vzdělávání a šklské služby pr děti, žáky a studenty se zdravtním pstižením, i s rehabilitací. 77. Pdle 4 dst. 1 zákna pskytvání dtací se dtace právnickým sbám, s výjimku právnických sb vyknávajících činnst mateřské škly neb šklskéh zařízení, které jinak pdle zvláštníh právníh předpisu zřizuje bec neb svazek bcí, stanví prcentním pdílem z nrmativu jak rčníh bjemu neinvestičních výdajů, mzdvých prstředků a záknných dvdů připadajících na jedn dítě, žáka neb studenta ve srvnatelném bru vzdělání a frmě vzdělávání ve škle neb ve srvnatelné šklské službě ve šklském zařízení zřizvaném krajem neb ministerstvem. Dtace se zvýší prcentní pdíl z nrmativu na zdravtní pstižení dětí, žáků a studentů stanvenéh pr děti, žáky neb studenty škl a šklských zařízení zřizvaných krajem neb ministerstvem. 78. Pdle 4 dst. 2 zákna pskytvání dtací se dtace právnickým sbám vyknávajícím činnst mateřských škl neb šklských zařízení, které jinak pdle zvláštníh právníh předpisu zřizuje bec neb svazek bcí, stanví prcentním pdílem z nrmativu jak rčníh bjemu neinvestičních výdajů, mzdvých prstředků a záknných dvdů 3 Dstupné na http://rejskl.msmt.cz/ 12

připadajících na jedn dítě ve srvnatelné mateřské škle zřizvané bcí neb na jedn dítě neb žáka ve srvnatelné šklské službě ve šklském zařízení zřizvaném bcí. Dtace se zvýší prcentní pdíl z nrmativu na zdravtní pstižení dětí, žáků a studentů stanvenéh pr děti, žáky neb studenty škl a šklských zařízení zřizvaných bcí. 79. Pdle 6 dst. 2 zákna pskytvání dtací se dtace pskytuje pdle skutečnéh pčtu dětí, žáků neb studentů ve škle neb šklském zařízení, v jedntlivých brech a frmách vzdělávání, lůžek, stravvaných neb jiných jedntek stanvených zvláštním právním předpisem, uvedenéh ve šklních matrikách pr příslušný šklní rk, nejvýše však d výše pvlenéh pčtu dětí, žáků neb studentů ve škle neb šklském zařízení, v jedntlivých brech a frmách vzdělávání, lůžek, stravvaných neb jiných jedntek stanvených zvláštním právním předpisem, uvedenéh ve šklském rejstříku. D skutečnéh pčtu pdle věty první se zapčítávají i cizinci, kterým se pdle zvláštníh právníh předpisu pskytuje vzdělávání neb šklské služby za stejných pdmínek jak státním bčanům České republiky. 80. Ze šklskéh zákna a zákna pskytvání dtací tedy vyplývá, že šklskému zařízení je pskytvána dtace ze státníh rzpčtu, kteru může příjemce dtace užít na neinvestiční výdaje. 81. Z čl. X. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a splečnstí EUREST a čl. X. Smluvy zajištění šklníh stravvání uzavřené dne 16. 6. 2010 mezi zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek) a splečnstí EUREST vyplývá, že splečnst EUREST je příjemcem dtace na šklní stravvání, přičemž zadavatel ZŠ Litmyšl (Zámecká) a zadavatel ZŠ Litmyšl (U Šklek) se zavazují pskytnut splečnsti EUREST ptřebné infrmace k žádsti dtace. 82. Z výše uvedenéh je tedy zřejmé, že splečnst EUREST, jakžt šklské zařízení dle 7 dst. 5 šklskéh zákna, jež je registrvána ve šklském rejstříku, je dle 160 dst. 4 šklskéh zákna a zákna pskytvání dtací příjemcem dtace ze státníh rzpčtu. Pskytvání šklníh stravvání za úplatu 83. Pdle 123 dst. 3 šklskéh zákna lze šklské služby pskytvat za úplatu, která je příjmem právnické sby vyknávající činnst danéh šklskéh zařízení. 84. Pdle 1 dst. 2 vyhlášky šklním stravvání se šklní stravvání řídí výživvými nrmami stanvenými v přílze č. 1 k vyhlášce a rzpětím finančních limitů na nákup ptravin stanvených v přílze č. 2 k vyhlášce. 85. Pdle 5 dst. 1 vyhlášky šklním stravvání je úplata za šklní stravvání určena výší finančníh nrmativu. 86. Pdle 5 dst. 2 vyhlášky šklním stravvání se výše finančníh nrmativu určí v rámci rzpětí finančních limitů stanvených v přílze č. 2 k vyhlášce pdle cen ptravin v místě bvyklých. 87. Ve smluvách zajištění šklníh stravvání uzavřených dne 16. 6. 2010 mezi splečnstí EUREST a zadavatelem ZŠ Litmyšl (Zámecká) a mezi splečnstí EUREST a zadavatelem ZŠ Litmyšl (U Šklek), je v čl. VI. uveden, že Finanční nrmativy stanví becně platné právní předpisy. Ceny stravy platné ke dni uzavření tét smluvy jsu uvedeny v přílze č. 1 včetně výše úhrady d strávníků. 13

88. Z uvedenéh je tedy zřejmé, že v ceně stravy, kteru hradí strávníci (žáci), jsu zahrnuty i náklady na nákup ptravin, jejichž výše se řídí rzpětím finančních limitů na nákup ptravin stanvených v přílze č. 2 vyhlášky šklním stravvání. Náklady hrazené zadavatelem Měst Litmyšl 89. Nadt ze Smluvy zajištění stravvání uzavřené dne 18. 6. 2010 mezi zadavatelem Měst Litmyšl a splečnstí EUREST vyplývá, že zadavatel Měst Litmyšl bude hradit: na své náklady ddané tepl, elektricku energii, plyn a ddávky teplé a studené vdy (čl. 4.16. drážka první), revize zařízení nutné pr realizaci činnstí dle předmětu smluvy, zejména pak revize výtahů, vzduchtechniky, hrmsvdů, tpení a rzvdu elektřiny a vdy (čl. 4.16. drážka druhá), náklady spjené s pjištěním nemvitstí a vlastních technlgických zařízení ve šklní jídelně (čl. 4.17.), a rvněž dkupí d splečnsti EUREST investici ve výši 2 799 752 Kč + DPH (technlgická zařízení a dvybavení stravvacích prvzů), pkud djde k uknčení smluvy před 31. 8. 2016, přičemž kupní cena bude stanvena ve výši 1/72 hdnty investice krát pčet celých kalendářních měsíců zbývajících d data uknčení smluvy d 31. 8. 2016 (d dby uknčení smluvy je investice ve vlastnictví splečnsti EUREST a ta ji depisuje v rámci svéh účetnictví); v případě uknčení smluvy uplynutím sjednané dby (31. 8. 2016), přejde vlastnické práv k investici na zadavatele Měst Litmyšl na základě samstatné kupní smluvy, kde smluvní cena za celý subr investice bude ve výši 1 000 Kč + DPH (čl. 4.21. a 4.21.1.) 90. S hledem na t, že splečnst EUREST (šklské zařízení) je příjemcem dtace ze státníh rzpčtu, kteru může příjemce dtace užít na neinvestiční výdaje (mzdy apd.), náklady na nákup ptravin jsu hrazeny strávníky (žáky) a sučasně se zadavatel Měst Litmyšl zavázal hradit náklady na tepl, elektricku energii, plyn, teplu a studenu vdu, revize zařízení, náklady spjené s pjištěním nemvitstí a technlgických zařízení ve šklní jídelně a rvněž se zavázal k dkupení investice splečnsti EUREST ve výši 2 799 752 Kč + DPH, je Úřad th názru, že v daném případě není naplněna pdmínka přensu pdstatné části rizik spjených s braním užitků na splečnst EUREST, jakžt prvzvatele šklních jídelen. 91. V tét suvislsti Úřad pr úplnst dkazuje na rzsudek Evrpskéh sudníh dvra (dále jen ESD ) C-206/08 ze dne 10. 9. 2009 ve věci Wasser- und Abwasserzweckverband Gtha und Landkreisgemeinden (WAZV Gtha) prti Eurawasser Aufbereitungs- und Entsrgungsgessellschaft mbh 4, v němž ESD mim jiné judikval hledně th, zda se jedná či nejedná kncesní smluvu, že je nezbytné, aby veřejný zadavatel zcela neb přinejmenším ve významném rzsahu převedl na kncesináře prvzní rizik, kterému je vystaven. I s přihlédnutím k judikatuře ESD lze knstatvat, že kmplex šetřených smluv nenaplňuje pjmvý znak kncesní smluvy spčívající v přensu pdstatné části rizik na kncesináře, jelikž náklady spjené především s pjištěním nemvitstí a technlgických 4 Dstupné na http://curia.eurpa.eu/ 14

zařízení ve šklní jídelně a náklady na tepl, elektricku energii, plyn, teplu a studenu vdu nese sám zadavatel. 92. Nadt Úřad uvádí, že mžné rizik lze spatřvat v případném pklesu stravvaných žáků, avšak tt rizik Úřad shledává jak minimální vzhledem k tmu, že důsledkem takvé situace by byl především pnížení mzdvých nákladů a nákladů na nákup ptravin, přičemž jak již byl uveden výše, mzdvé náklady jsu hrazeny z dtace a náklady na nákup ptravin hradí strávníci (žáci). Úřad je tedy th názru, že v daném případě nelze hvřit přensu pdstatné části rizik na splečnst EUREST. 93. S hledem na závěry Úřadu týkající se prblematiky přensu pdstatné části rizik na kncesináře Úřad knstatuje, že kmplex šetřených smluv nenaplňuje tent pjmvý znak kncesní smluvy. 94. Vzhledem ke skutečnsti, že Úřad dspěl k závěru, že předmětné smluvy naplňují 2 ze 3 pjmvých znaků kncesní smluvy, a t závazek kncesináře (splečnsti EUREST) pskytvat služby a závazek zadavatele umžnit kncesináři (splečnsti EUREST) brát užitky vyplývající z pskytvání služeb, ale již nenaplňují pjmvý znak kncesní smluvy spčívající v přensu pdstatné části rizik vyplývajících z pskytvání služeb na kncesináře (splečnst EUREST), Úřad knstatuje, že se v daném případě nejedná kncesní smluvu a Úřad rzhdl zastavení správníh řízení pdle 24f písm. f) kncesníh zákna, jak je uveden ve výrku tht rzhdnutí. 95. Pr úplnst Úřad uvádí, že vzhledem k výše uvedenému závěru pvažuje již za nadbytečné se vyjadřvat k jedntlivým argumentům účastníků řízení a rvněž uvádí, že s hledem k učiněnému závěru nepřistupil k zadavateli navrhvanému výslechu svědků. POUČENÍ Prti tmut rzhdnutí lze d 15 dní de dne jeh dručení pdat rzklad k předsedvi Úřadu pr chranu hspdářské sutěže, a t prstřednictvím Úřadu pr chranu hspdářské sutěže sekce veřejných zakázek, tř. Kpt. Jarše 7, Brn. Včas pdaný rzklad má dkladný účinek. Rzklad se pdává s ptřebným pčtem stejnpisů tak, aby jeden stejnpis zůstal správnímu rgánu a aby každému účastníku řízení mhl Úřad zaslat jeden stejnpis. JUDr. Eva Kubišvá místpředsedkyně tisk úředníh razítka 15

Obdrží: 1. Měst Litmyšl, Bří Šťastných 1000, 570 20 Litmyšl 2. Základní škla Litmyšl, Zámecká 496, 570 01 Litmyšl 3. Základní škla Litmyšl, U Šklek 1117, 570 01 Litmyšl Vypraven dne viz tisk razítka na pštvní bálce neb časvý údaj na bálce datvé zprávy 16